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有限合伙制私募股權(quán) 基金稅務(wù)問題淺析

2014年第07期    作者:盛先磊 陳昱申     閱讀 8,827 次

　　有限合伙制私募股權(quán)基金（以下簡稱“PE基金”）是目前在世界范圍內(nèi)最主要的PE基金組織形式，誕生于20世紀(jì)70年代的美國，是被廣泛認(rèn)為最有優(yōu)勢的PE基金組織形式。在新的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱“《合伙企業(yè)法》”）等法律法規(guī)的相繼更新的基礎(chǔ)上，我國的有限合伙制PE基金有了存在和發(fā)展的土壤。

　　

　　一、有限合伙制PE基金的優(yōu)勢

　　有限合伙制PE基金，是指投資人與基金管理人共同簽訂合伙協(xié)議，成立有限合伙企業(yè)，投資人擔(dān)任有限合伙企業(yè)的有限合伙人（以下簡稱“LP”）對基金主要出資并承擔(dān)有限責(zé)任，同時(shí)不參與PE基金的管理和運(yùn)作；基金管理人擔(dān)任有限合伙企業(yè)的普通合伙人（以下簡稱“GP”），僅出資很小的比例，但是全面負(fù)責(zé)PE基金的日常管理與經(jīng)營決策，對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙制PE基金具有低成本、風(fēng)險(xiǎn)較低、管理高效等優(yōu)勢特點(diǎn)：

　　1.設(shè)立程序比較簡單

　　相比設(shè)立公司制的PE基金，設(shè)立有限合伙企業(yè)無論從材料提交上還是設(shè)立程序上都更為簡便。一般僅需提交申請登記書、相關(guān)方簽署的合伙協(xié)議、及合伙人的身份證明文件等，對出資及企業(yè)治理結(jié)構(gòu)等方面均沒有嚴(yán)格的要求。

　　2.資本制度安排靈活，治理結(jié)構(gòu)高效

　　首先，有限合伙制的PE基金沒有實(shí)繳出資的要求。雖然《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）修訂后，對設(shè)立公司也沒有最低的注冊資本限制，但是新《公司法》依然沒有改變法定資本制的原則。有限合伙PE基金可根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況，選擇投入資金的時(shí)間，最大程度地減少資金閑置的可能性，極大地提高資金的利用率；

　　其次，有限合伙企業(yè)可以做到人資分立，投資人在有限合伙制的PE基金中作為LP出資，占有基金絕大部分的出資額（可高達(dá)99%），但是不參與基金的管理，PE基金的管理職責(zé)由具備專業(yè)知識(shí)與技能的基金管理人承擔(dān)，是人資配置的完美結(jié)合。

　　3.稅收制度優(yōu)惠，避免雙重征稅

　　《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)作為PE基金的組織形式，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制PE基金需要雙重納稅的問題（對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個(gè)人所得稅，以20%的個(gè)人所得稅率合并計(jì)算，股東實(shí)際負(fù)擔(dān)的所得稅高達(dá)40%）。從所得稅層面，有限合伙制PE基金具有一定的稅收優(yōu)惠。

　　除了免于雙重征稅外，有限合伙制PE基金還會(huì)面臨其他獨(dú)有的稅收問題，因此，針對有限合伙制PE基金的稅收問題，本文旨在分別從有限合伙制PE基金的投資人、管理人及基金層面分別淺析相關(guān)的納稅政策和實(shí)踐操作。

　　

　　二、基金層面的稅收問題

　　基金層面不繳納稅收，是選擇有限合伙企業(yè)制PE基金的最重要原因之一。針對合伙企業(yè)層面的所得稅，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第六條與《國務(wù)院關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》（“16號(hào)文”）的相關(guān)規(guī)定，明確了在有限合伙企業(yè)層面，無需繳納企業(yè)所得稅。2008年頒發(fā)的《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》(“159號(hào)文”)，同時(shí)也進(jìn)一步明確了，在新企業(yè)所得稅法體系下合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，即先分配后征稅，把所有收益分配給各合伙人，再由合伙人繳納稅收。綜上可知，在有限合伙制PE基金層面，無需對來源于投資的目標(biāo)公司所獲取的紅利股息或股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價(jià)繳納所得稅。合伙企業(yè)在納稅環(huán)節(jié)相當(dāng)于被“看穿”，應(yīng)稅所得直接轉(zhuǎn)由其合伙人繳納。

　　有關(guān)合伙企業(yè)層面的營業(yè)稅。由于PE基金從事的主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)為股權(quán)類投資，一般不會(huì)涉及提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動(dòng)產(chǎn)等營業(yè)稅的課稅環(huán)節(jié)，因此基金層面一般也無需繳納營業(yè)稅。

 

　　三、投資人層面的稅收問題

　　投資人作為有限合伙制PE基金的LP，由于其不參與基金的實(shí)際管理和運(yùn)作，在PE基金的主要活動(dòng)即是通過投資獲取收益，因此涉及到的納稅環(huán)節(jié)主要為投資過程中獲取的利息、股息、紅利及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓獲得的收益等，因此投資人在PE基金中最主要的稅收問題即是針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳納的所得稅。由于投資人在有限合伙企業(yè)中的形態(tài)可能不同，可以是自然人直接出資，也可通過法人或合伙企業(yè)的形式出資。一般情況下，通過增設(shè)一層合伙企業(yè)持有基金對于LP來說，各合伙企業(yè)在繳納所得稅時(shí)依然被逐個(gè)“看穿”，等同于自然人直接繳納，因此本文將投資人的形態(tài)分為自然人和法人兩種形式分別探討。

　　1.投資人為自然人

　　在《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》（以下簡稱“《個(gè)人所得稅法》”）和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）的規(guī)定中分別對于境內(nèi)外自然人和居民企業(yè)與非居民企業(yè)有不同的劃分，因此本文分別簡要闡述。

　　(1)境內(nèi)自然人

　　根據(jù)“先分后稅”的原則，有限合伙企業(yè)層面被直接“看穿”，自然人作為PE基金的LP必然要承擔(dān)從合伙企業(yè)分配所得所對應(yīng)的個(gè)人所得稅。目前實(shí)踐中，對自然人LP征稅時(shí)，適用個(gè)人所得稅的計(jì)稅依據(jù)和稅率存在一定的爭議：一種征稅依據(jù)是直接適用《個(gè)人所得稅法》第三條第五項(xiàng)之規(guī)定：“特許權(quán)使用費(fèi)所得，利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，偶然所得和其他所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十”，這是比較常見的理解方式；但是，實(shí)踐中也會(huì)存在另一種操作方式，即根據(jù)《個(gè)人所得稅法》第三條第二項(xiàng)之規(guī)定，“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，適用百分之五至百分之三十五的超額累進(jìn)稅率”。產(chǎn)生這兩種認(rèn)定差異的原因在于，投資人獲得的利息、股息、紅利所得及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得其實(shí)均來自于目標(biāo)公司的分紅及轉(zhuǎn)讓溢價(jià)所得，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，自然人作為合伙人獲得該等應(yīng)稅所得可能被稅務(wù)主管部門看作“個(gè)體工商戶經(jīng)營所得”，因此可能會(huì)被認(rèn)定適用5%-35%的累進(jìn)稅率（LP投資金額通常較高，如適用累進(jìn)稅率，即一般為35%的稅率）。

　　正因?yàn)榇嬖谏鲜稣J(rèn)定差異，而中央層面并未出臺(tái)立法統(tǒng)一PE基金中投資人的所得稅適用標(biāo)準(zhǔn)，因此會(huì)導(dǎo)致實(shí)務(wù)中投資人可能負(fù)擔(dān)超過20%的個(gè)人所得稅。針對該等情況，一些地方政府，如北京、上海等地為了給私募股權(quán)基金創(chuàng)造更好的發(fā)展環(huán)境，相繼出臺(tái)了一系列法規(guī)、規(guī)定，明確對合伙制的PE基金投資人征收20%的個(gè)人所得稅，及伴隨其他的納稅優(yōu)惠和相應(yīng)財(cái)政扶持。

　　筆者認(rèn)為對自然人LP適用5%-35%的累進(jìn)稅率征收個(gè)人所得稅并不合理。LP僅在PE基金層面追求投資收益，不存在其他的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，將其利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得定義為“個(gè)體工商戶經(jīng)營所得”，不論是主體性質(zhì)還是收入性質(zhì)均不符合該項(xiàng)規(guī)定。因此希望在中央層面可以盡快立法明確適用于該等情形下的個(gè)人所得稅的納稅標(biāo)準(zhǔn)。

　　(2)境外自然人

　　如PE基金的投資人為境外個(gè)人，根據(jù)《個(gè)人所得稅法》的規(guī)定，在中國無住所又不居住或無住所而在境內(nèi)居住不滿一年的個(gè)人從中國境內(nèi)取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個(gè)人所得稅；個(gè)人獲得的利息、股息、紅利，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的個(gè)人所得稅率。境外個(gè)人的個(gè)人所得稅征收，在無特殊情形下與境內(nèi)個(gè)人的標(biāo)準(zhǔn)相同。但是，如境外自然人所在國家與我國有特殊的關(guān)稅協(xié)定則優(yōu)先特殊規(guī)定。如境外個(gè)人在中國無其他應(yīng)稅活動(dòng)，根據(jù)其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排，在取得股息紅利時(shí)，有可能只須繳納10%或5%的預(yù)提所得稅。

　　2.投資人為法人

　　(1)居民企業(yè)

　　當(dāng)PE基金的投資人為法人主體，且為居民企業(yè)時(shí)，作為PE基金的LP，在該法人投資人層面所應(yīng)繳納的稅收得要拆分成兩個(gè)部分看：

　　首先是對于股息、紅利等權(quán)益性收益可能按照一般規(guī)則繳納25%的企業(yè)所得稅，但也有可能被認(rèn)定為免稅收入。存在認(rèn)定差異的原因在于《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，如股息、紅利等權(quán)益性投資收益符合要求的為免稅收入，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益。但上述股息紅利是否符合免稅收入，主要的判斷標(biāo)準(zhǔn)在于該等股息紅利等權(quán)益性收益其本身是否為稅后利潤（即“完稅股息”）。一般情況下，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，因此無法將法人投資人獲取的股息紅利收入認(rèn)定為完稅股息，在這種情況下，法人投資人繳納企業(yè)所得稅不可避免。但是根據(jù)基金的實(shí)際運(yùn)營情況，實(shí)踐上對此問題的定性存在一定的操作空間。

　　其次，對于投資人另一部分的收入，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價(jià)所得，則一般不存在解釋的空間，投資人對于該等財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得不可避免地要繳納25%的企業(yè)所得稅

　　(2)非居民企業(yè)

　　當(dāng)PE基金的投資人為非居民企業(yè)時(shí)，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》的相關(guān)規(guī)定，在中國未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所、或雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但是取得與其設(shè)立的機(jī)構(gòu)、場所無實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納10%的企業(yè)所得稅。但如果非居民企業(yè)所在國家或地區(qū)與我國簽訂有稅收協(xié)定，協(xié)定的稅率低于10%，則可以按協(xié)定的稅率執(zhí)行。

  

　　四、基金管理人層面的稅收問題

　　私募基金的管理人即為管理私募基金的法律實(shí)體，根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)顯示，基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。自然人不能登記為私募基金管理人，且該等管理人一定要為境內(nèi)個(gè)體，因此本文涉及到的PE基金管理人的主體限于居民企業(yè)。

　　基金管理人和投資人相比，在PE基金中涉及的納稅環(huán)節(jié)更多，除了利息、股息、紅利及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得以外的投資所得（通常管理人出資很少，甚至低至1%），還有基于其PE基金管理人身份會(huì)收取的管理費(fèi)。管理費(fèi)一般根據(jù)已認(rèn)繳出資額為標(biāo)準(zhǔn)，按年（或季度）繳納一定比例的管理費(fèi)（通常為1%-3%），數(shù)額受基金規(guī)模大小影響。

　　以法人形式的PE基金管理人為例，在所得稅層面，一般情況下和投資人(法人)沒有區(qū)別。針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓這部分的收入，由于在合伙企業(yè)層面沒有納稅，在管理人層面，其不可避免地要繳納企業(yè)所得稅（25%）。

　　對于管理人來講，由于其在基金層面管理和運(yùn)營，會(huì)收取一定比例的管理費(fèi)，首先，會(huì)對基金管理人收取的管理費(fèi)征收企業(yè)所得稅（25%）；其次，由于收取管理費(fèi)并進(jìn)行基金層面的管理，該等活動(dòng)屬于提供應(yīng)稅勞務(wù)，因此也應(yīng)當(dāng)按5%的比例繳納營業(yè)稅。

 

　　五、有關(guān)印花稅的問題

　　有關(guān)PE基金涉及到的稅收問題，無論是基金層面、投資人層面還是管理人層面不可避免的會(huì)涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此以股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為納稅環(huán)節(jié)地印花稅是容易被忽略的，盡管納稅數(shù)額較小，但是也屬于可能面臨的稅收成本。

　　印花稅是以經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)交往中，書立、受領(lǐng)應(yīng)稅憑證的行為為征稅對象征收的一種稅。印花稅因其采用在應(yīng)稅憑證上粘貼印花稅票的方法繳納稅款而得名。印花稅的納稅義務(wù)人在有限合伙制PE基金的范圍內(nèi)，主要是簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方主體，對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)的印花稅率為記載金額的0.5‰，雙向收費(fèi)，總納稅額根據(jù)主合同金額變化，總體相對較小。

　　有關(guān)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于對買賣封閉式證券投資基金繼續(xù)予以免征印花稅的通知》（財(cái)稅[2004]173號(hào)文）規(guī)定：“從2003年1月1日起，繼續(xù)對投資者（包括個(gè)人和機(jī)構(gòu)）買賣封閉式證券投資基金免征印花稅”。對于該等免稅規(guī)定，是否適用于有限合伙制PE基金目前存在爭議，實(shí)踐中一般不予適用上述規(guī)定?！?span>