網(wǎng)上投稿
一、講座背景
目前，在全球經(jīng)濟衰退的背景下，中國經(jīng)濟發(fā)展增速放緩，產(chǎn)業(yè)面臨升級轉(zhuǎn)型，企業(yè)面臨的市場競爭日趨激烈，成本顯著上升，融資困難，產(chǎn)能過剩，企業(yè)破產(chǎn)清算事件日益增多。
在破產(chǎn)程序中，僅有極少數(shù)律師或律師事務(wù)所能夠以管理人的身份提供相應(yīng)的法律服務(wù)，那么，在管理人工作之外，律師在破產(chǎn)程序中有多少法律服務(wù)的機會？如何做好破產(chǎn)程序中的其他律師業(yè)務(wù)？郝朝暉律師結(jié)合大量實例，對這些問題作了詳細具體的分析。
二、講座主要內(nèi)容
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱“《企業(yè)破產(chǎn)法》”）自2007年實施以來，全國各地法院按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，受理了大量的破產(chǎn)案件。部分律師事務(wù)所和部分律師個人作為《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定的具備擔(dān)任管理人資格的中介機構(gòu)和自然人，也參與到部分破產(chǎn)案件中擔(dān)任管理人。但事實上，由于企業(yè)破產(chǎn)程序具有專業(yè)性和綜合性的特點，利益主體也呈多樣性，因此，破產(chǎn)程序中的律師業(yè)務(wù)相應(yīng)地也不限于擔(dān)任管理人這一項，這為律師業(yè)同仁參與此類法律業(yè)務(wù)提供了大量機會。
（一）對破產(chǎn)程序中相關(guān)法律業(yè)務(wù)類型進行橫向劃分
1、權(quán)利申請、申報類的律師業(yè)務(wù)
《企業(yè)破產(chǎn)法》是一部實體法和程序法相結(jié)合的法律，而破產(chǎn)程序的啟動以及破產(chǎn)程序中相關(guān)利益主體的權(quán)利保護，都是通過申請、申報等程序啟動的。如破產(chǎn)程序的啟動，需要由債權(quán)人、債務(wù)人來向法院提出申請；債務(wù)人進入破產(chǎn)程序后，債權(quán)人需要向管理人申報債權(quán)；在涉及到與債務(wù)人相關(guān)的財產(chǎn)方面，相關(guān)權(quán)利人可能會提出取回權(quán)申請、抵銷權(quán)申請等等。這些與破產(chǎn)程序密切相關(guān)的申請、申報工作，具有一定專業(yè)性和復(fù)雜性，而一般企業(yè)能夠遇到自身破產(chǎn)或者交易對手方破產(chǎn)的情況相對較少（銀行除外），對處理此類事務(wù)大都缺乏專業(yè)知識和經(jīng)驗，因此企業(yè)自身完成這些申請和申報工作有一定的難度，而律師的參與和協(xié)助就完全可以為企業(yè)妥善處理此類事務(wù)。
2、破產(chǎn)程序中訴訟類的律師業(yè)務(wù)
《企業(yè)破產(chǎn)法》中關(guān)于實體權(quán)利的爭議解決，設(shè)定的解決方式是通過訴訟程序來解決，因此在《企業(yè)破產(chǎn)法》實施后，在破產(chǎn)程序中出現(xiàn)了大量新類型的訴訟，如債權(quán)確認訴訟、取回權(quán)訴訟、撤銷權(quán)訴訟、抵銷權(quán)訴訟等等。這些破產(chǎn)程序中的訴訟，與一般訴訟相比具有特殊性，最為重要的是與破產(chǎn)程序密切相關(guān)。代理當事人參加訴訟程序，是律師最為常見也最為拿手的業(yè)務(wù)。針對破產(chǎn)程序中的訴訟，律師只要掌握其特殊性并能夠緊密結(jié)合破產(chǎn)程序，則律師在開展破產(chǎn)程序中的訴訟類的律師業(yè)務(wù)就會游刃有余。
3、破產(chǎn)程序中并購類的律師業(yè)務(wù)
《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定了重整、和解和破產(chǎn)清算三個程序。在這三個程序中，有可能會涉及到股權(quán)重組和資產(chǎn)處置。而無論是股權(quán)重組還是資產(chǎn)處置，都會涉及到相應(yīng)的交易對手方。從交易對手方的角度來看，就是對破產(chǎn)企業(yè)的一次股權(quán)收購或者是資產(chǎn)收購；而代表交易對手方的律師，其具體業(yè)務(wù)就是并購類的律師業(yè)務(wù)，如需要代表客戶與管理人、破產(chǎn)企業(yè)談判，對破產(chǎn)企業(yè)做盡職調(diào)查，起草相關(guān)的協(xié)議等等。在成熟的產(chǎn)業(yè)市場和資本市場上，甚至?xí)霈F(xiàn)專門做破產(chǎn)并購的企業(yè)或者是基金，而這些企業(yè)或者是基金所聘請的律師，從事的即是專門的破產(chǎn)并購律師業(yè)務(wù)，這類律師業(yè)務(wù)從大的分類上來講，仍然屬于并購業(yè)務(wù)，但其并購所針對的對象略有不同，即其并購對象皆為破產(chǎn)企業(yè)。隨著《企業(yè)破產(chǎn)法》在實踐中不斷完善和發(fā)展，相應(yīng)的破產(chǎn)法司法解釋出臺也越來越多的情況下，可以想象的是，全國范圍內(nèi)破產(chǎn)案件的受理數(shù)量會逐步增多。在這種情況下，律師的破產(chǎn)并購業(yè)務(wù)，也將會成為律師的一塊新領(lǐng)域的業(yè)務(wù)。
（二）對破產(chǎn)程序中法律業(yè)務(wù)進行縱向劃分
1、破產(chǎn)程序之啟動與律師專業(yè)服務(wù)
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條規(guī)定，有權(quán)啟動破產(chǎn)程序的主體可以包括債權(quán)人、債務(wù)人，以及特殊情形下負有清算責(zé)任的人。實踐中，絕大部分上市公司的破產(chǎn)程序是由債權(quán)人申請引起的。但對一個陷入財務(wù)危機，可能面臨資不抵債的公司而言，要不要走破產(chǎn)程序，由何等主體申請破產(chǎn)，均需要破產(chǎn)律師的策劃與判定。破產(chǎn)程序啟動的律師業(yè)務(wù)包括破產(chǎn)程序的申請、破產(chǎn)程序的申請異議、破產(chǎn)程序的申請撤回和破產(chǎn)程序的申請駁回。
2、破產(chǎn)程序之進行與律師專業(yè)服務(wù)
（1）破產(chǎn)程序進行中債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)與律師業(yè)務(wù)。人民法院受理破產(chǎn)申請并確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限后，債權(quán)人可以在申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)，并同時提交債權(quán)數(shù)額、擔(dān)保情況及相關(guān)證據(jù)。在這個階段，債權(quán)人一般會委托破產(chǎn)律師代理申報債權(quán)，提交債權(quán)清單及證據(jù)，出席債權(quán)人會議，參與債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案、破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案、破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決等。如債權(quán)人申報的債權(quán)無法通過管理人的審核而需經(jīng)人民法院認定時，破產(chǎn)律師還需代理債權(quán)人參加債權(quán)的確權(quán)之訴。
（2）破產(chǎn)程序進行中債務(wù)人權(quán)利的實現(xiàn)與律師業(yè)務(wù)。債務(wù)人權(quán)利實現(xiàn)的律師業(yè)務(wù)包括個別清償行為認定、可撤銷行為認定、無效行為認定、對外債權(quán)的追討、對外債權(quán)的爭議解決、債務(wù)人財產(chǎn)權(quán)屬爭議解決等。
（3）債務(wù)人財產(chǎn)處置與律師業(yè)務(wù)。一般包括財產(chǎn)處置爭議的解決、財產(chǎn)處置費用承擔(dān)方式的確定、財產(chǎn)交付過戶、帶租約資產(chǎn)的處置以及資產(chǎn)處置中的優(yōu)先購買權(quán)。
（4）股東權(quán)益調(diào)整與律師業(yè)務(wù)。股東權(quán)益調(diào)整可分為上市公司股東權(quán)益調(diào)整與非上市公司股東權(quán)益調(diào)整。破產(chǎn)重整中，因債務(wù)人已是資不抵債，需要新的資產(chǎn)投入以使企業(yè)恢復(fù)正常運轉(zhuǎn)，債務(wù)人往往會選擇引入新的股東或在現(xiàn)有股東結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上進行股權(quán)調(diào)整。在股權(quán)權(quán)益調(diào)整中股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴股、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，甚至是縮股、減少注冊資本所涉及的律師服務(wù)，都可以成為破產(chǎn)律師新的業(yè)務(wù)增長點。
（5）重整資產(chǎn)保全措施的解除與律師業(yè)務(wù)。重整中資產(chǎn)保全措施的解除可以包括債務(wù)人財產(chǎn)保全措施的解除與股東資產(chǎn)保全措施的解除。尤其對于股東資產(chǎn)的保全是否可以依法解除，在實踐中存在著較大的爭議。
（6）利害關(guān)系人權(quán)利的保護與律師業(yè)務(wù)。利害關(guān)系人權(quán)利的保護主要是指取回權(quán)人的取回權(quán)與借款人的優(yōu)先權(quán)。
3、破產(chǎn)程序之終結(jié)與律師專業(yè)服務(wù)
上市公司破產(chǎn)程序終結(jié)后的資產(chǎn)重組，是破產(chǎn)律師與證券律師的業(yè)務(wù)結(jié)合點，也是破產(chǎn)律師在破產(chǎn)業(yè)務(wù)上的一個延伸。除此之外，破產(chǎn)程序終結(jié)后，經(jīng)常會遇到部分債權(quán)人未在申報期內(nèi)及時申報債權(quán)的情形。對于這部分未申報債權(quán)人的權(quán)利保護，也需要破產(chǎn)律師的參與。
三、結(jié)語
郝律師的講座內(nèi)容豐富，條理清晰，緊密結(jié)合律師實務(wù)，深入淺出。講座結(jié)束后，與會律師還就破產(chǎn)實務(wù)中遇到的一些問題與郝律師進行了探討和交流。
（上海律協(xié)公司解散與破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)研究委員會供稿）
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
