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案情簡介
某集體所有制企業(yè)系專業(yè)岸線裝卸類公司（以下簡稱 A 公司）1990 年 12 月 5 日經(jīng)所在區(qū)集體事業(yè)管理局批準，由集體企業(yè)B 裝卸站以固定資產(chǎn)折價 285 萬元投資組建。1991 年 3 月 1 日 A 公司吸收合并了 B 裝卸站（未經(jīng)審計），隨后申請注銷 B 裝卸站（投資人），1994 年 7 月 4 日 B 裝卸站經(jīng)工商局核準注銷。2001 年該企業(yè)改制失敗后完全脫離區(qū)集體事業(yè)管理局監(jiān)管。
A 公司與 C 公司 2007 年簽訂《碼頭合作經(jīng)營合同書》將岸線出租給 C 公司經(jīng)營，租期為 15 年，同時簽訂《員工就業(yè)安置協(xié)議》約定安置 A 公司 50%的在冊員工。C 公司又與股東 D 簽訂了《碼頭內部承包經(jīng)營協(xié)議》，碼頭由股東 D 實際經(jīng)營。
2017 年初 A 公司、C 公司、C 公司股東 D 三方因碼頭場地使用權和經(jīng)營權產(chǎn)生矛盾，C 公司書面通知C 公司股東 D 終止《碼頭內部承包經(jīng)營協(xié)議》，各方矛盾加劇甚至升級為打斗沖突，擾亂當?shù)刂伟?，地方政府介入整治，要求明確碼頭的產(chǎn)權，從根本上解決這一歷史遺留問題，2017 年 6 月區(qū)國資委下屬資產(chǎn)經(jīng)營公司（以下簡稱“委托方”）委托本律師事務所參加 A 公司的產(chǎn)權界定項目并進行盡職調查，2017 年 11 月 26 日本律師事務所根據(jù)調查結果出具《A 公司產(chǎn)權界定項目法律意見書》，2017 年 12 月區(qū)國資委作出《產(chǎn)權認定決定書》并送達 A 公司，該公司未提出異議。
另查，根據(jù) B 裝卸站 1963 年 11 月 1 日的工商登記資料顯示，其開業(yè)日期是 1955年 4 月（創(chuàng)業(yè)日期 1950 年 1 月），經(jīng)濟性質為合作社營，業(yè)務主管部門是某縣工業(yè)交通局、上級主管部門是市交通運輸局，該企業(yè)為獨立核算單位。
產(chǎn)權界定項目的難點
難點一：A 公司認為區(qū)國資委等任何部門無權插手其企業(yè)內部經(jīng)營中出現(xiàn)的問題， 拒絕接受國資監(jiān)管，不配合工作。理由是 A 公司企業(yè)性質為集體所有制企業(yè)，屬于現(xiàn)有在冊的 28 名職工，他們自主經(jīng)營管理多年，職工代表大會是 A 公司的最高權利機構。
難點二：A 公司、C 公司、C 公司股東 D 間爭議較大，兩起訴訟一審判決后各方均提起上訴，但各方人員沖突激烈，已經(jīng)嚴重影響當?shù)刂伟?，問題急需解決。
難點三：區(qū)國資委認為 B 裝卸站是區(qū)屬城鎮(zhèn)集體企業(yè)，A 公司經(jīng)政府批準由 B 裝卸站全資設立，A 公司當然也是區(qū)屬城鎮(zhèn)集體企業(yè)，應當視為國有企業(yè)進行監(jiān)管，但是區(qū)國資委作出行政認定必須基于充分的事實證據(jù)和法律依據(jù)。
案例評析
我們律師團隊經(jīng)調查認為本案屬于歷史遺留問題，明確碼頭的產(chǎn)權就能“抓住牛耳”，為此，律師團隊在盡職調查中重點關注如下幾個方面：
一、注重新舊法律法規(guī)交替問題
本次盡職調查時間跨度從上世紀五十年代到至今，被調查企業(yè)為集體企業(yè)，又經(jīng)歷了新中國成立后的計劃經(jīng)濟和改革開放后的市場經(jīng)濟兩個不同的歷史時期，新舊法律法規(guī)交替問題突出，我們依照《中華人民共和國立法法》關于法律適用的溯及力問題之規(guī)定，對于法律修訂前發(fā)生的法律事實按照法律事實發(fā)生時有效的法律法規(guī)進行審查，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，按照現(xiàn)行有效的法律法規(guī)進行分析判斷。
二、找準入手點 明確調查方向
A 公司的企業(yè)類型是集體企業(yè)，屬于 28 名在冊職工還是全民所有制下的區(qū)屬集體企業(yè)，重點是對投資方 B 裝卸站性質的認定上。我們律師團隊的盡職調查就從 B 裝卸站入手，對與項目有關聯(lián)的法律事實進行調查，以確保法律意見書的真實、準確、完整。經(jīng)充分討論確定了調查的幾個方向：
1）調查投資人（B 裝卸站）的企業(yè)產(chǎn)權性質；
2）調查被投資人（A 公司）的投資主體和企業(yè)產(chǎn)權性質；
3）調查投資人（B 裝卸站）被被投資人（A 公司）吸收合并后注銷的事實情況及存在的問題；
4）調查 A 公司 1996 年脫離監(jiān)管后對《公司章程》的執(zhí)行情況及存在的問題；
5）調查 A 公司重大資產(chǎn)登記情況。
三、爭取目標公司的配合打破僵局
本案與一般公司調查類案件不同在于投資人B 裝卸站已被投資人A 公司吸收合并且注銷，企業(yè)檔案資料查找困難，爭取 A 公司配合不僅有利于項目順利推進，更有利于問題的解決。我們律師團隊用已經(jīng)調查到的證據(jù)與 A 公司溝通，想方設法爭取該公司對調查工作的支持和配合。在 A 公司及委托方的大力支持下，A 公司終于提供了《盡職調查材料清單》所需要的全部材料，律師團隊打破各方僵局并且與委托方、A 公司建立有效的溝通機制。
四、客觀披露重大事項
律師團隊在詳實調查的基礎上，披露客觀事實、切中問題要害，形成法律意見書，重點關注了 A 公司（被投資人）的設立、變更和其主管部門的變更情況、B 裝卸站（投資人）的企業(yè)產(chǎn)權性質、被投資人（A 公司）吸收合并 B 裝卸站（投資人） 中存在的未按批復審計的重大瑕疵、A 公司重大資產(chǎn)中的不動產(chǎn)登記情況等重大事項。
五、認定影響產(chǎn)權的重要事實
本法律意見書對影響產(chǎn)權的重要事實進行了認定。
第一、認定 2009 年 7 月 24 日《A 公司章程》重大變更存在瑕疵。經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)
2009 年 7 月 24 日《A 公司章程》對 A 公司設立時的《章程》作出了重大修改，但章程修改未經(jīng)該企業(yè)職工大會通過，未經(jīng)主管部門批準，違反《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》28 條規(guī)定，違反設立時《章程》的規(guī)定。
第二、認定直接導致 A 公司脫離主管部門監(jiān)管的法定代表人劉某的變更存在瑕疵。經(jīng)仔細審查發(fā)現(xiàn) 1998 年職工大會選舉劉某為法定代表人，在未經(jīng)原審批部門批準的情況下在登記機關辦理了變更手續(xù)，違反《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第 8 條規(guī)定，同時違反 A 公司設立時《章程》第五條“采取民主推薦和上級任命的方法產(chǎn)生法定代表人”的規(guī)定。
六、厘清主體關系、發(fā)現(xiàn)問題癥結
A 公司、B 裝卸站是存在繼承關系的兩個集體企業(yè)，B 裝卸站是在建國初期計劃經(jīng)濟時期設立的區(qū)屬集體企業(yè)，俗稱“大集體”， 而 A 公司是 90 年代注冊設立的城鎮(zhèn)集體企業(yè)。
B 裝卸站投資設立 A 公司的事實清楚，雖然之后 A 公司吸收合并 B 裝卸站，但這不能改變 B 裝卸站投資設立 A 公司基礎關系。另外，A 公司吸收合并 B 裝卸站時未經(jīng)審計（清算）、產(chǎn)權變動存在重大瑕疵，又無帳可查，致使 A 公司錯誤的認為已經(jīng)占用的原 B 裝卸站的資產(chǎn)就是 A 公司的資產(chǎn)，屬于現(xiàn)有在冊的 28 名職工。加之 A 公司自我經(jīng)營管理多年，形成了以自我管理、自我決策，拒絕接受國資委監(jiān)管的錯誤認識。
相關法律法規(guī)梳理與檢索
一、我國《憲法》有關集體經(jīng)濟的規(guī)定
1、有關集體經(jīng)濟的無變化條款
第 6 條 中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟制度的基礎是生產(chǎn)資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。社會主義公有制消滅人剝削人的制度， 實行各盡所能、按勞分配的原則。
第 8 條 農村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費等各種形式的合作經(jīng)濟，是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。參加農村集體經(jīng)濟組織的勞動者，有權在法律規(guī)定的范圍內經(jīng)營自留地、自留山、家庭副業(yè)和飼養(yǎng)自留畜。
城鎮(zhèn)中的手工業(yè)、工業(yè)、建筑業(yè)、運輸業(yè)、商業(yè)、服務業(yè)等行業(yè)的各種形式的合作經(jīng)濟，都是社會主義勞動。群眾集體所有制經(jīng)濟。
國家保護城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的合法權利和利益，鼓勵、指導和幫助集體經(jīng)濟的發(fā)展。城鎮(zhèn)中的手工業(yè)、工業(yè)、建筑業(yè)、運輸業(yè)、商業(yè)、服務業(yè)等行業(yè)的各種形式的合作經(jīng)濟，都是社會主義勞動群眾集體所有制經(jīng)濟。
2、有關集體經(jīng)濟變化條款（1993 年 3 月 29 日憲法修正前后對照表）
修正案序號 |
憲法條文 |
修正前內容 |
修正后內容 |
第 9 條 |
第 17 條 |
集體經(jīng)濟組織在接受國家 計劃指導和遵守有關法律的前提下，有獨立進行經(jīng)濟活動的自主權。 集體經(jīng)濟組織依照法律規(guī) 定實行民主管理，由它的全體勞動者選舉和罷免管理人員，決定經(jīng)營管理的重大問題。 |
集體經(jīng)濟組織在遵守有關法律的前提下，有獨立進行經(jīng)濟活動的自主權。 集體經(jīng)濟組織實行民主管理，依照法律規(guī)定選舉和罷免管理人員，決定經(jīng)營管理的重大問題。 |
第 10 條 |
第 42 條 第 3 款 |
中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。 國家通過各種途徑，創(chuàng)造 勞動就業(yè)條件，加強勞動保護， 改善勞動條件，并在發(fā)展生產(chǎn) 的基礎上，提高勞動報酬和福 利待遇。勞動是一切有勞動能 力的公民的光榮職責。國營企業(yè)和城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的勞動者都應當以國家主人翁的態(tài)度對待自己的勞動。國家提倡社會主義勞動競賽，獎勵勞動模范和先進工作者。國家提倡公民從事義務勞動。 國家對就業(yè)前的公民進行必要的勞動就業(yè)訓練。 |
中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。 國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動就業(yè)條件，加強勞動保護，改善勞動條件，并在發(fā)展生產(chǎn)的基礎上，提高勞動報酬和福利待遇。 勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責。國有企業(yè)和城鄉(xiāng)集團經(jīng)濟組織的勞動者都應當以國家主人翁的態(tài)度對待自己的勞動。國家提倡社會主義勞動競賽，獎勵勞動模范和先進工作者。國家提倡公民從事義務勞動。 國家對就業(yè)前的公民進 行必要的勞動就業(yè)訓練。 |
二、《中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》（1991 年 9 月 9 日頒布 1992 年 1月 1 日生效，2016 年 1 月 13 日，國務院 119 次常務會議修訂）
1、有關《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》調整的范圍及城鎮(zhèn)集體企業(yè)的概念規(guī)定
第一條 為了保障城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟的鞏固和發(fā)展，明確城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的權利和義務，維護其合法權益，制定本條例。
第二條 本條例適用于城鎮(zhèn)的各種行業(yè)、各種組織形式的集體所有制企業(yè)，但鄉(xiāng)村農民集體舉辦的企業(yè)除外。
第三條 城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟是我國社會主義公有制經(jīng)濟的一個基本組成部分，國家鼓勵和扶持城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟的發(fā)展。
第四條 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)（以下簡稱集體企業(yè)）是財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有、實行共同勞動、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經(jīng)濟組織。
前款所稱勞動群眾集體所有，應當符合下列中任一項的規(guī)定：
（一）本集體企業(yè)的勞動群眾集體所有；
（二）集體企業(yè)的聯(lián)合經(jīng)濟組織范圍內的勞動群眾集體所有；
（三）投資主體為兩個或者兩個以上的集體企業(yè)，其中前（一）、（二）項勞動群眾集體所有的財產(chǎn)應當占主導地位。本項所稱主導地位，是指勞動群眾集體所有的財產(chǎn)占企業(yè)全部財產(chǎn)的比例，一般情況下應不低于 51%，特殊情況經(jīng)過原審批部門批準，可以適當降低。
2、有關集體企業(yè)設立、變更和終止的規(guī)定
第十四條 設立集體企業(yè)應當經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的審批部門批準。設立集體企業(yè)的審批部門，法律、法規(guī)有專門規(guī)定的，從其規(guī)定。集體企業(yè)應當在核準登記的經(jīng)營范圍內從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。
第十五條 集體企業(yè)的合并、分立、停業(yè)、遷移或者主要登記事項的變更，必須符合國家的有關規(guī)定，由企業(yè)提出申請，報經(jīng)原審批部門批準。[1]
第十六條 集體企業(yè)的合并和分立，應當遵照自愿平等的原則，由有關各方依法簽訂協(xié)議，處理好債權債務、其他財產(chǎn)關系和遺留問題，妥善安置企業(yè)人員。
合并、分立前的集體企業(yè)的權利和義務，由合并、分立后的法人享有和承擔。
第十七條 集體企業(yè)有下列原因之一的，應當予以終止：
（一）企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營而申請解散，經(jīng)原審批部門批準；
（二）依法被撤銷；
（三）依法宣告破產(chǎn)；
（四）其他原因。
第十八條 集體企業(yè)終止，應當依照國家有關規(guī)定清算企業(yè)財產(chǎn)。企業(yè)財產(chǎn)按下列順序清償各種債務和費用：
（一）清算工作所需各項費用；
（二）所欠職工工資和勞動保險費用；
（三）所欠稅款；
（四）所欠銀行和信用合作社貸款以及其他債務。不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
第十九條 集體企業(yè)財產(chǎn)清算后的剩余財產(chǎn)，按照下列辦法處理：
（一）有國家、本企業(yè)外的單位和個人以及本企業(yè)職工個人投資入股的，應當依照其投資入股金額占企業(yè)總資產(chǎn)的比例，從企業(yè)剩余財產(chǎn)中按相同的比例償還；
（二）其余財產(chǎn)，由企業(yè)上級管理機構作為該企業(yè)職工待業(yè)和養(yǎng)老救濟、就業(yè)安置和職業(yè)培訓等費用，?？顚Ｓ?，不得挪作他用。
第二十條 集體企業(yè)終止，必須依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定辦理注銷登記并公告。
3、有關集體企業(yè)權利機構職工（代表）大會職權的規(guī)定
第 28 條 集體企業(yè)的職工（代表）大會在國家法律、法規(guī)的規(guī)定范圍內行使下列職權：
（一）制定修改集體企業(yè)章程；
（二）按照國家規(guī)定選舉、罷免、聘用、解聘廠長（經(jīng)理）、副廠長（副經(jīng)理）；
（三）審議廠長（經(jīng)理）提交的各項議案，決定企業(yè)經(jīng)營管理的重大問題；
（四）審議并決定企業(yè)職工工資形式、工資調整方案、獎金和分紅方案、職工住宅分配方案和其他有關職工生活福利的重大事項；
（五）審議并決定企業(yè)的職工獎懲辦法和其他重要規(guī)章制度；
（六）法律、法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定的其他職權。
4、有關法定代表人變更的法律規(guī)定
第 61 條 集體企業(yè)違反本條例有關集體企業(yè)領導人的產(chǎn)生、罷免條件和程序規(guī)定的， 上級主管機構應當予以糾正；并追究直接責任人員的行政責任。
集體企業(yè)上級管理機構違反本條例有關集體企業(yè)領導人員產(chǎn)生、罷免條件和程序規(guī)定的，其上一級主管部門應當予以糾正；情節(jié)嚴重的，應當追究直接責任人的行政責任。
結語與體會
本案雖然是由于 A 公司內部管理不善而引起維穩(wěn)非訴訟項目，但是根源是集體所有制企業(yè)產(chǎn)權不清，且長期脫離監(jiān)管產(chǎn)生的問題，處理不好可能造成國有資產(chǎn)流失和不良的社會影響。
根據(jù)“誰投資、誰所有、誰收益”產(chǎn)權界定的基本原則，B 裝卸站是區(qū)屬集體企業(yè)，B 裝卸站投資設立 A 公司，故 A 公司是區(qū)屬集體企業(yè)。雖然 B 裝卸站被 A 公司吸收合并后 B 裝卸站已被注銷，不能改變 B 裝卸站、A 公司是兩個不同的法律主體這一事實。
產(chǎn)權是企業(yè)的根本權利，在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉變中，由于歷史原因，事實上存在產(chǎn)權不清或混亂的情況，集體所有制企業(yè)中存在此類問題比較多見，建議律師在處理該類業(yè)務時，在運用法律邏輯和思維分析問題的同時要用歷史的觀點看待問題，客觀認識我國在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉變中集體企業(yè)的演變史，只有這樣才能真正做到國資對集體資產(chǎn)的有效監(jiān)管，實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值。
[1] “依法向原登記機關辦理變更登記” 2016 年修訂時被刪除
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
