（本指引于2018年3月6日上海市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會(huì)通訊表決通過）

 目錄

　　第一章 總則

　　第二章 股權(quán)激勵(lì)概述

　　第一節(jié) 股權(quán)激勵(lì)概念

　　第二節(jié) 股權(quán)激勵(lì)模式

　　第三章 股權(quán)激勵(lì)盡職調(diào)查

　　第四章 股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)

　　第一節(jié) 選擇股權(quán)激勵(lì)對(duì)象

　　第二節(jié) 選擇股權(quán)激勵(lì)模式

　　第三節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)額度

　　第四節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的價(jià)格

　　第五節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的及購股資金來源

　　第六節(jié) 確定激勵(lì)計(jì)劃時(shí)間安排

　　第七節(jié) 制定股權(quán)激勵(lì)約束條件

　　第八節(jié) 制定股權(quán)激勵(lì)機(jī)制

　　第五章 股權(quán)激勵(lì)的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　第六章 附則

　　參考文獻(xiàn)

　　附件一：常用文件范本

　　（一）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃方案（范本）

　?。ǘ┕蓹?quán)激勵(lì)協(xié)議書（范本）

第一章總則

第一條 根據(jù)《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）以及相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，制定本操作指引。

 

第二條 本指引所稱非上市公司股權(quán)激勵(lì)法律業(yè)務(wù)是指律師依法接受委托，為非上市公司解決股權(quán)激勵(lì)方面的法律問題，在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃法律業(yè)務(wù)中能提供的服務(wù)包括但不限于：

（1）企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的需求診斷、企業(yè)盡職調(diào)查；

（2）股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)；

（3）起草、擬定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃草案及相關(guān)法律文書；

（4）配套制度的設(shè)計(jì)、方案落地實(shí)施輔導(dǎo)等。

 

第三條 本指引僅適用于非上市公司股權(quán)激勵(lì)法律業(yè)務(wù)中的非訴訟業(yè)務(wù)，不適應(yīng)于與股權(quán)激勵(lì)相關(guān)的訴訟、仲裁等爭議解決業(yè)務(wù)。

 

 

第二章股權(quán)激勵(lì)概述

第一節(jié) 股權(quán)激勵(lì)概念

第四條【股權(quán)激勵(lì)的概念】股權(quán)激勵(lì)是對(duì)員工進(jìn)行長期激勵(lì)的一種方法，通過授予經(jīng)營者公司股權(quán)的形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，從而勤勉盡責(zé)地為公司長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵(lì)方法。

 

第五條【股權(quán)激勵(lì)的實(shí)質(zhì)】股權(quán)激勵(lì)是現(xiàn)代企業(yè)制度的產(chǎn)物，現(xiàn)代企業(yè)制度的典型特征是所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，股權(quán)激勵(lì)的應(yīng)用使公司所有者與經(jīng)營者的法律關(guān)系發(fā)生了變化，實(shí)質(zhì)就是由原雇傭關(guān)系變?yōu)榱送枪蓶|關(guān)系。經(jīng)營者在與公司簽訂股權(quán)激勵(lì)合同，并達(dá)到行權(quán)要求實(shí)施行權(quán)后，就真正成了公司的股東，經(jīng)營者具備了一定的所有者角色，擁有了一定的剩余索取權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)。

 

第六條【股權(quán)激勵(lì)的特點(diǎn)】股權(quán)激勵(lì)有三個(gè)特點(diǎn)：

（一）股權(quán)激勵(lì)是一種長期的激勵(lì)機(jī)制，股權(quán)激勵(lì)使員工擁有了股份，擁有了公司的一部分股東權(quán)益，這樣員工就成了企業(yè)的主人翁，不僅會(huì)關(guān)注公司的近期成績和業(yè)績，也會(huì)關(guān)心公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，真正地對(duì)企業(yè)負(fù)責(zé)、盡責(zé)。

（二）股權(quán)激勵(lì)使員工利益和企業(yè)利益變得緊密，員工和企業(yè)構(gòu)成了利益共同體，增強(qiáng)了股份有限公司的凝聚力，可以更好的調(diào)動(dòng)員工的積極性和創(chuàng)造性。

（三）員工不僅僅有工資、獎(jiǎng)金等福利方面的需求，也追求一定的人生價(jià)值，股權(quán)激勵(lì)為人才的自我提升提供了一定的平臺(tái)，幫助公司留住人才、吸引人才。

 

第七條【非上市公司股權(quán)激勵(lì)的特點(diǎn)】作為一種長效的激勵(lì)方式，股權(quán)激勵(lì)并不是上市公司的專利。對(duì)于非上市公司而言，股權(quán)激勵(lì)不受法律限制，可選模式多，方案設(shè)計(jì)靈活，操作障礙少，如果運(yùn)用的得當(dāng)，激勵(lì)效果非常明顯。

7.1【方式多樣化】非上市公司股權(quán)激勵(lì)的模式比上市公司更加多樣。上市公司股權(quán)激勵(lì)一般采用限制性股票、股票期權(quán)等模式。非上市公司股權(quán)激勵(lì)可以是股權(quán)形式，也可以是非股權(quán)形式，如虛擬股票、增值權(quán)、利潤分享計(jì)劃、長期福利計(jì)劃等。

7.2【激勵(lì)對(duì)象范圍廣】非上市公司激勵(lì)對(duì)象的范圍比上市公司廣，非上市公司股權(quán)激勵(lì)對(duì)象的范圍不受證監(jiān)會(huì)規(guī)定的限制，公司監(jiān)事可以成為股權(quán)激勵(lì)的對(duì)象。

7.3【程序靈活】非上市公司股權(quán)激勵(lì)程序靈活、激勵(lì)額度不受限制。非上市公司股權(quán)激勵(lì)程序不受證監(jiān)會(huì)相關(guān)規(guī)定的限制，手續(xù)相對(duì)簡單，操作較為靈活；非上市公司股權(quán)激勵(lì)方案的額度不受股權(quán)激勵(lì)總額不超過10%的限制，具體激勵(lì)額度可以根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況制定。

7.4 【激勵(lì)效果不確定】非上市公司股權(quán)激勵(lì)的效果不確定。非上市公司股權(quán)激勵(lì)的效果與未來公司是否上市有密切的關(guān)系。非上市公司股權(quán)不在證券市場進(jìn)行交易，股權(quán)流通性較差，非上市公司如果有較好的上市前景，公司上市以后股票價(jià)值大幅度增值，因此，通常有上市計(jì)劃的股權(quán)激勵(lì)效果更為明顯。

7.5【激勵(lì)標(biāo)的的來源不同于上市公司】上市公司股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的的來源主要為公開發(fā)行的股票；對(duì)非上市公司而言，由于無法在公開市場發(fā)行股票，所以激勵(lì)標(biāo)的的來源主要為增資擴(kuò)股、期權(quán)池預(yù)留、股東出讓、股份回購、提取獎(jiǎng)勵(lì)基金、儲(chǔ)蓄參與計(jì)劃等。

 

第二節(jié) 股權(quán)激勵(lì)模式

第八條【干股】干股是指以一個(gè)有效的贈(zèng)股協(xié)議為前提，員工不必實(shí)際出資就能占有公司一定比例的股份。企業(yè)股東無償贈(zèng)予股份，被贈(zèng)與者享有分紅權(quán)，按照協(xié)議獲得相應(yīng)的分紅，但不擁有股東的資格，不具有對(duì)公司的實(shí)際控制權(quán)，干股協(xié)議在一定程度上就是分紅協(xié)議。

8.1干股可以是部分股東對(duì)股東之外的人贈(zèng)予股份，也可以是全體股東對(duì)股東之外的人贈(zèng)予股份。

8.2人力資源所有者可在企業(yè)創(chuàng)立之初獲得干股。在企業(yè)創(chuàng)立之初，專業(yè)技術(shù)、知識(shí)、經(jīng)營信息都可以作為人力資源投入并獲得干股。在企業(yè)發(fā)展過程中，企業(yè)中一些重要的人力資源如經(jīng)營管理者、技術(shù)人員，可以通過股東的贈(zèng)予而獲得干股。

8.3干股可以是附條件的股份贈(zèng)予，也可以是未附條件的股份贈(zèng)予，激勵(lì)對(duì)象是否獲得干股，視干股贈(zèng)予協(xié)議的效力和最終協(xié)議的履行情況決定。

 

第九條【股份期權(quán)】股份期權(quán)是指企業(yè)所有者授予激勵(lì)對(duì)象（如管理人員、技術(shù)骨干）購買本公司股份的選擇權(quán)，具有這種選擇權(quán)的人，可以在未來?xiàng)l件成熟時(shí)以事先約定好的價(jià)格（行權(quán)價(jià)）購買公司一定數(shù)量的股份（此過程稱為行權(quán)），也可以放棄購買股份的權(quán)利，但股份期權(quán)本身不能轉(zhuǎn)讓。

9.1行權(quán)條件自行約定，可能包括公司業(yè)績（如達(dá)到預(yù)定的業(yè)績）、時(shí)間規(guī)定（如授予期權(quán)后需要等待時(shí)間，一般為2到3年）、激勵(lì)對(duì)象要求(如通過考核并沒有違法違規(guī)事件)等方面內(nèi)容。

 

第十條【限制性股份】限制性股份是指事先授予激勵(lì)對(duì)象一定數(shù)量的公司股份，但對(duì)股份的來源、出售條件作出限制，激勵(lì)對(duì)象只有在工作年限或業(yè)績目標(biāo)符合股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃規(guī)定的條件后，才可出售限制性股份并從中獲益。

 

第十一條【股份增值權(quán)】股份增值權(quán)是指公司授予激勵(lì)對(duì)象一種權(quán)利，如果公司股份價(jià)格上升，激勵(lì)對(duì)象可通過行權(quán)獲得相應(yīng)數(shù)量的股價(jià)升值收益。

11.1享有股份增值權(quán)的激勵(lì)對(duì)象不擁有實(shí)際股份，也不擁有股東表決權(quán)、配股權(quán)、分紅權(quán)；由于股份增值權(quán)的享有者沒有所有權(quán)，因此其持有的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓或用于擔(dān)保、償還債務(wù)。

11.2股份增值權(quán)的有效期可由公司自行規(guī)定，一般為授予之日起6～10年；兌換方式可以是全額兌換，也可以是部分兌換；可以用現(xiàn)金實(shí)施，也可以折合成股份加以實(shí)施，還可以是現(xiàn)金加股份的組合形式。

 

第十二條【虛擬股權(quán)】虛擬股權(quán)是指公司模擬股票發(fā)行的方式，將公司的凈資產(chǎn)分割成若干相同價(jià)值的股份，結(jié)合企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)對(duì)其定價(jià)，是一種形式上的虛擬。授予“虛擬”股權(quán)的激勵(lì)對(duì)象可以據(jù)此享受一定數(shù)量的分紅權(quán)和股價(jià)升值收益，但沒有所有權(quán)和表決權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓和出售，在離開企業(yè)時(shí)自動(dòng)失效。

12.1實(shí)行虛擬股權(quán)的公司每年可聘請(qǐng)咨詢專家，結(jié)合企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)，選擇一定的標(biāo)準(zhǔn)（例如銷售額的增長或其他財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)）對(duì)虛擬股票進(jìn)行定價(jià)，目的是模擬市場，使虛擬股票的價(jià)值能夠反映公司的真實(shí)業(yè)績。

 

第十三條【延期支付】延期支付也稱為延期支付計(jì)劃，是指公司將激勵(lì)對(duì)象的部分薪酬，例如年度獎(jiǎng)金、股權(quán)激勵(lì)收入等按一定的價(jià)格折算成股份數(shù)量，待激勵(lì)對(duì)象在既定的期限后或退休后，按照當(dāng)時(shí)的股份價(jià)格以現(xiàn)金支付給激勵(lì)對(duì)象。

13.1延期支付收益與公司的業(yè)績緊密相連，當(dāng)折算后存入延期支付賬戶的股份價(jià)格在行權(quán)時(shí)上升，則激勵(lì)對(duì)象就可以獲得收益。反之，激勵(lì)對(duì)象的利益就會(huì)遭受損失，因此，延期支付具有明顯的激勵(lì)與約束效果。

 

第十四條【業(yè)績股份】業(yè)績股份是指企業(yè)在年初確定一個(gè)科學(xué)合理的業(yè)績目標(biāo)，如果激勵(lì)對(duì)象在年末時(shí)達(dá)到預(yù)定的目標(biāo)，則公司授予其一定數(shù)量的股份，或者提取一定的獎(jiǎng)勵(lì)基金購買公司的股份；如果未能通過業(yè)績考核或出現(xiàn)有損公司的行為、非正常離任等情況，則未兌現(xiàn)的部分業(yè)績股份將被取消。

14.1業(yè)績股份的關(guān)鍵在于公司事先規(guī)定的“業(yè)績目標(biāo)”，業(yè)績目標(biāo)由公司自行規(guī)定，通常公司以凈資產(chǎn)收益率或者每股盈余作為考核標(biāo)準(zhǔn)。

 

第三章股權(quán)激勵(lì)盡職調(diào)查

第十五條【信息收集分析】對(duì)公司信息不了解，往往會(huì)導(dǎo)致股權(quán)激勵(lì)方案的不公平，或者可執(zhí)行性不強(qiáng)，或者因?yàn)檫`反法律法規(guī)而無效。因此，為了給公司設(shè)計(jì)一個(gè)合適的、能達(dá)到激勵(lì)效果的方案，在方案設(shè)計(jì)之前由專業(yè)律師對(duì)公司進(jìn)行盡職調(diào)查，十分必要。律師在前期盡職調(diào)查階段的法律服務(wù)主要包括：

（一）收集擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司的資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力、股權(quán)結(jié)構(gòu)、人員構(gòu)成、治理結(jié)構(gòu)、行業(yè)特征等信息，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營的市場風(fēng)險(xiǎn)方面考察有無重大障礙影響股權(quán)激勵(lì)操作的正常進(jìn)行。

（二）綜合研究相關(guān)法律、法規(guī)、企業(yè)政策，對(duì)股權(quán)激勵(lì)的可行性進(jìn)行法律論證，尋求相應(yīng)激勵(lì)的法律依據(jù)。

（三）就股權(quán)激勵(lì)可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如是否違背我國股權(quán)變更、國有股減持的政策法規(guī)，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果；是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先報(bào)告，地方政策對(duì)同類激勵(lì)方案有無傾向性態(tài)度。

 

第十六條【盡職調(diào)查內(nèi)容】律師對(duì)擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的非上市公司進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)的主要內(nèi)容如下：

（1）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)關(guān)的批件；

（2）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司的公司章程、議事規(guī)則、規(guī)章制度；

（3）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)；

（4）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司的組織機(jī)構(gòu)；

（5）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司的主要業(yè)務(wù)及經(jīng)營情況；

（6）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司最近3年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告；

（7）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司全體人員構(gòu)成情況及現(xiàn)有的薪酬政策、激勵(lì)策略和薪酬水平，包括但不限于管理人員與技術(shù)、業(yè)務(wù)骨干的職務(wù)、薪金、福利；其他人員的職務(wù)、薪金、福利等；

（8）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司現(xiàn)有的激勵(lì)制度和績效考核標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際運(yùn)行的效果及存在的主要問題；

（9）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司與職工簽訂的勞動(dòng)合同、保密協(xié)議、競爭限制協(xié)議等；

（10）啟動(dòng)股權(quán)激勵(lì)的內(nèi)部決策文件，包括但不限于本公司股東會(huì)或董事會(huì)決議、上級(jí)主管部門的文件、中央及地方相關(guān)的股權(quán)激勵(lì)政策等；

（11）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司實(shí)行股權(quán)激勵(lì)的范圍、對(duì)象、基本情況、擬實(shí)現(xiàn)目標(biāo)及初步思路；

（12）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司對(duì)股權(quán)激勵(lì)的基本要求及針對(duì)性要求，例如操作模式、實(shí)施期間、股權(quán)歸屬方式、激勵(lì)基金的提取條件、計(jì)劃的終止條件等；

（13）擬實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司認(rèn)為股權(quán)激勵(lì)應(yīng)關(guān)注的重點(diǎn)問題和可能的障礙；

（14）制作激勵(lì)方案所需要的其他資料。

 

第四章股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)

一般來說，股權(quán)激勵(lì)方案設(shè)計(jì)包括以下八個(gè)要素的制定：激勵(lì)對(duì)象、激勵(lì)模式、激勵(lì)額度、激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格、激勵(lì)標(biāo)的及購股資金來源、激勵(lì)計(jì)劃時(shí)間安排、激勵(lì)計(jì)劃約束條件、激勵(lì)計(jì)劃調(diào)整機(jī)制。

 

第一節(jié) 選擇股權(quán)激勵(lì)對(duì)象

第十七條【選擇激勵(lì)對(duì)象】激勵(lì)對(duì)象也就是激勵(lì)計(jì)劃的受益人，律師在為非上市公司選擇股權(quán)激勵(lì)對(duì)象時(shí)，應(yīng)考慮激勵(lì)效果、企業(yè)發(fā)展階段、公平公正原則、不可替代原則、未來價(jià)值原則等方面。

 

第十八條【激勵(lì)對(duì)象范圍】一般來說，激勵(lì)對(duì)象包括以下幾類員工：（1）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（2）掌握核心技術(shù)、工作內(nèi)容與技術(shù)研發(fā)相關(guān)的員工，例如研發(fā)總監(jiān)、高級(jí)工程師、技術(shù)負(fù)責(zé)人等；（3）掌握關(guān)鍵運(yùn)營資源、工作內(nèi)容與市場相關(guān)的員工，例如市場總監(jiān)、核心項(xiàng)目經(jīng)理等；（4）掌握重要銷售渠道、擁有大客戶的員工，例如銷售總監(jiān)、區(qū)域負(fù)責(zé)人等。

 

第十九條【激勵(lì)效果】在確定股權(quán)激勵(lì)對(duì)象范圍時(shí)，如果對(duì)象范圍過于寬泛，則會(huì)使股權(quán)激勵(lì)成為一種變相福利，削弱了股權(quán)激勵(lì)的效果；如果激勵(lì)對(duì)象范圍過于狹窄，容易造成公司內(nèi)部貧富差距懸殊，降低員工對(duì)企業(yè)的忠誠度。

 

第二十條【企業(yè)發(fā)展階段】初創(chuàng)期企業(yè)激勵(lì)對(duì)象應(yīng)以技術(shù)人員為導(dǎo)向；發(fā)展期企業(yè)股權(quán)激勵(lì)須管理層、技術(shù)骨干、市場營銷三方面并重；成熟期企業(yè)股權(quán)激勵(lì)應(yīng)加大對(duì)企業(yè)管理層激勵(lì)的力度；衰退期企業(yè)股權(quán)激勵(lì)應(yīng)落實(shí)在關(guān)系到企業(yè)再造的關(guān)鍵人員身上。

 

第二節(jié) 選擇股權(quán)激勵(lì)模式

第二十一條【激勵(lì)模式選擇】非上市公司可適用的股權(quán)激勵(lì)模式多種多樣，每種激勵(lì)模式都有其優(yōu)點(diǎn)與不足之處，而現(xiàn)實(shí)中每個(gè)企業(yè)的情況也各不相同，一般情況下，非上市公司在選擇激勵(lì)模式時(shí)需考慮以下幾個(gè)因素：激勵(lì)對(duì)象人數(shù)、對(duì)現(xiàn)有股東權(quán)益的影響、公司所處的發(fā)展階段、公司所有權(quán)的性質(zhì)、公司目前的經(jīng)營與財(cái)務(wù)狀況。

 

第二十二條【激勵(lì)對(duì)象人數(shù)】《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)不超過50人。因此，對(duì)于有限責(zé)任公司類型的非上市公司而言，如果預(yù)計(jì)的激勵(lì)對(duì)象人數(shù)超過50人，則不適合采用認(rèn)股類型或者其他需要激勵(lì)對(duì)象實(shí)際持有公司股份的激勵(lì)模式，比如期權(quán)、干股、限制性股份等，而應(yīng)采用利潤分紅型虛擬股權(quán)激勵(lì)，或者股份增值權(quán)等模式；對(duì)于股份有限公司類型的非上市公司而言，《公司法》并沒有規(guī)定股東人數(shù)上限，公司可以在更大范圍內(nèi)靈活的選擇激勵(lì)模式。

 

第二十三條【對(duì)股東權(quán)益的影響】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃往往會(huì)引入新的激勵(lì)對(duì)象作為股東，稀釋現(xiàn)有股東的股權(quán)比例，導(dǎo)致公司原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化。如果非上市公司有多個(gè)股東，而且各個(gè)股東之間的股權(quán)安排比較微妙，比較分散，并且現(xiàn)有股東不愿意打破這種平衡的設(shè)置，在這種情況下股東出讓股權(quán)的意愿較低，虛擬股權(quán)性質(zhì)的激勵(lì)模式較為合適。

 

第二十四條【公司目前的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況】企業(yè)的經(jīng)營狀況也會(huì)影響到激勵(lì)模式的選擇，如果企業(yè)本身經(jīng)營困難、盈利能力差、資金緊張，這種情況下，員工對(duì)公司的前景擔(dān)憂，往往更看重現(xiàn)有的工資和福利待遇，而不奢望未來的股份收益。因此，在這種情況下，企業(yè)應(yīng)選擇具有福利補(bǔ)充性質(zhì)的，不需要員工出資購買的激勵(lì)模式，例如虛擬股權(quán)、股份增值權(quán)等。

 

第二十五條【企業(yè)所處的發(fā)展階段】企業(yè)發(fā)展通常需要經(jīng)歷初創(chuàng)期、發(fā)展期、成熟期、衰退期四個(gè)階段，每個(gè)階段的戰(zhàn)略規(guī)劃、經(jīng)營模式、市場規(guī)模和人才需求等情況各不相同，由此導(dǎo)致的激勵(lì)模式的選擇也不相同。

25.1【初創(chuàng)期】初創(chuàng)階段是公司技術(shù)創(chuàng)新和新產(chǎn)品試銷階段，在此階段，無論是新產(chǎn)品和新技術(shù)都面臨著不被市場接受或何時(shí)接受的風(fēng)險(xiǎn)；而且初創(chuàng)階段的企業(yè)絕大多數(shù)都會(huì)遭遇資金匱乏、品牌認(rèn)知度低、人才難招、管理混亂等，因此在這一階段的企業(yè)主要風(fēng)險(xiǎn)是技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、資金風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)，處于初創(chuàng)期的企業(yè)可以采用干股或虛擬股權(quán)的模式留住關(guān)鍵人才，穩(wěn)定企業(yè)發(fā)展。

25.2【發(fā)展期】發(fā)展期是企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大、營收增加時(shí)期。在這一階段，公司的首要目的是獲得長期持續(xù)的發(fā)展，因此，企業(yè)在大力開發(fā)新產(chǎn)品、提高產(chǎn)品知名度、進(jìn)一步擴(kuò)大市場占有率的同時(shí)，還需不斷完善公司內(nèi)部管理機(jī)制。在這一階段實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，通常能得到激勵(lì)對(duì)象的擁護(hù)和支持。因此公司應(yīng)選擇激勵(lì)力度較大的股權(quán)激勵(lì)模式，比如業(yè)績股份、股份期權(quán)、限制性股份等，并適當(dāng)擴(kuò)大激勵(lì)對(duì)象的范圍。

25.3【成熟期】企業(yè)進(jìn)入成熟期后，客戶群穩(wěn)定，營收穩(wěn)定，此時(shí)的市場風(fēng)險(xiǎn)最小。隨著市場上同類新產(chǎn)品不斷涌現(xiàn)，競爭日趨激烈，企業(yè)市場增長放緩，庫存增加，價(jià)格戰(zhàn)略成為重要的營銷策略，因此降低成本和研發(fā)新產(chǎn)品成為公司的重點(diǎn)工作。在這種阿情況下企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)首要目的是穩(wěn)定現(xiàn)有的骨干人員，激勵(lì)他們更加努力的工作，同時(shí)還要考慮不給企業(yè)帶來太大的資金壓力，因此企業(yè)可視具體情況，選擇業(yè)績股份、期權(quán)、延期支付等激勵(lì)模式。

25.4【衰退期】當(dāng)公司步入衰退階段，可能面臨銷售明顯下降，生產(chǎn)能力嚴(yán)重過剩，市場份額不斷縮小，利潤大幅下降甚至連續(xù)虧損的局面，在這種情況下，企業(yè)不得不考慮裁員，但仍要留住關(guān)鍵崗位的核心人員，此時(shí)，公司適合實(shí)施崗位分紅權(quán)的股權(quán)激勵(lì)模式。

 

第三節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)額度

第二十六條【確定股權(quán)激勵(lì)總額度】股權(quán)激勵(lì)額度包括激勵(lì)總額度和個(gè)人額度。非上市公司股權(quán)激勵(lì)總額度的設(shè)定不受法律強(qiáng)制性規(guī)定的限制，律師在為公司設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)總額度時(shí)需要考量激勵(lì)對(duì)象的范圍和人數(shù)、企業(yè)的整體薪酬規(guī)劃、企業(yè)控制權(quán)及資本戰(zhàn)略、企業(yè)的規(guī)模與凈資產(chǎn)。

26.1【企業(yè)的整體薪酬規(guī)劃】激勵(lì)對(duì)象的股權(quán)激勵(lì)收益是其整體薪酬的一部分，在設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)力度時(shí)需考慮企業(yè)現(xiàn)有的薪酬及福利水平。通常，對(duì)于工資、獎(jiǎng)金、福利待遇都比較好的成熟期企業(yè)，股權(quán)激勵(lì)的額度不需過大；對(duì)于初創(chuàng)期或快速成長期的企業(yè)，股權(quán)激勵(lì)的額度更多一些。

26.2【企業(yè)控制權(quán)及資本戰(zhàn)略】對(duì)于會(huì)稀釋原有股東的控制權(quán)的股權(quán)激勵(lì)模式，在設(shè)計(jì)激勵(lì)額度時(shí)要注意企業(yè)控制權(quán)的問題，同時(shí)還要為企業(yè)未來的資本戰(zhàn)略股權(quán)融資、并購重組等預(yù)留空間。

26.3【企業(yè)的規(guī)模與凈資產(chǎn)】同等比例的股權(quán)，規(guī)模大、凈資產(chǎn)高的企業(yè)比規(guī)模小、凈資產(chǎn)低的企業(yè)收益高，因此企業(yè)確定股權(quán)激勵(lì)的總量要根據(jù)企業(yè)自身規(guī)模和凈資產(chǎn)狀況確定合理比例的額度，既起到激勵(lì)作用、又不過度激勵(lì)。

26.4【企業(yè)的業(yè)績目標(biāo)】激勵(lì)額度應(yīng)與行權(quán)條件設(shè)置的業(yè)績目標(biāo)成正比關(guān)系。

 

第二十七條【確定單個(gè)激勵(lì)對(duì)象的激勵(lì)額度】律師在為公司設(shè)計(jì)單個(gè)激勵(lì)對(duì)象的激勵(lì)額度時(shí)需要考量兼顧公平和效率、激勵(lì)對(duì)象的薪酬水平、激勵(lì)對(duì)象的不可替代性、激勵(lì)對(duì)象的職位、激勵(lì)對(duì)象的業(yè)績表現(xiàn)、激勵(lì)對(duì)象的工作年限、競爭企業(yè)的授予數(shù)量等因素。

27.1【激勵(lì)對(duì)象的薪酬水平】一般而言，激勵(lì)對(duì)象所領(lǐng)取的薪酬能夠體現(xiàn)出其在公司內(nèi)部的重要性，因此，激勵(lì)對(duì)象所獲的個(gè)人額度一般應(yīng)與其之前的薪酬情況相適應(yīng)。

27.2【競爭企業(yè)的授予額度】要使股權(quán)激勵(lì)達(dá)到激勵(lì)效果，應(yīng)使人才的收益達(dá)到或超過其期望。因此，公司提供的長期的激勵(lì)性報(bào)酬必須具有市場競爭力，應(yīng)當(dāng)參考同行業(yè)主要競爭對(duì)手的授予額度。

 

第四節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的價(jià)格

第二十八條【股權(quán)激勵(lì)價(jià)格】激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格是指激勵(lì)對(duì)象為了獲得激勵(lì)標(biāo)的而需要支付的對(duì)價(jià)。對(duì)于激勵(lì)對(duì)象來說，激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格越低對(duì)其越有利。但是，激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格過低會(huì)有損股東利益。因此，在確定激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格時(shí)，既要考慮激勵(lì)對(duì)象的承受能力，也要考慮到保護(hù)現(xiàn)有股東的合法權(quán)益。

28.1對(duì)于非上市公司而言，由于沒有相應(yīng)的股票價(jià)格作為基礎(chǔ)，激勵(lì)價(jià)格確定難度要大一些，實(shí)踐中一般通過以下幾種方法確定激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格：凈資產(chǎn)評(píng)估定價(jià)法、模擬股票上市定價(jià)法、綜合定價(jià)法。

28.1.1凈資產(chǎn)評(píng)估定價(jià)法是確定股權(quán)激勵(lì)價(jià)格最簡單的方法。先對(duì)公司的各項(xiàng)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，得出各項(xiàng)資產(chǎn)的公允市場價(jià)值及總資產(chǎn)價(jià)值，然后用總資產(chǎn)價(jià)值減去各類負(fù)債的公允市場價(jià)值總和，算出公司的凈資產(chǎn)，用凈資產(chǎn)除以總股數(shù)就得到公司的股份價(jià)格。

28.1.2模擬股票上市定價(jià)法又稱市盈率定價(jià)法，是指模擬上市公司上市時(shí)的定價(jià)方法，把市盈率和預(yù)測的每股收益相乘，得出該公司股份價(jià)格；用此種方法，需要先計(jì)算出公司的總收益，設(shè)置總股數(shù)，得出每股收益，市盈率可以參考同類上市公司上市時(shí)的市盈率。

28.1.3綜合定價(jià)法是指綜合考慮公司的銷售收入、凈利潤和凈資產(chǎn)，或者綜合考慮有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)價(jià)值，按照不同的權(quán)重計(jì)算出公司的總價(jià)值，然后設(shè)定公司的總股數(shù)，用總資產(chǎn)除以總股數(shù)就是每股的價(jià)格。

 

第五節(jié) 確定股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的及購股資金來源

第二十九條【股份來源】對(duì)于非上市公司而言，由于無法在公開市場發(fā)行股票，所以無法采用增發(fā)股票或二級(jí)市場購買股票的方式解決股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的的來源問題，但可以采用以下幾種方式：期權(quán)池預(yù)留、股東出讓股份、增資擴(kuò)股、股份回購。

29.1【期權(quán)池預(yù)留】是指公司在融資前為未來吸引高級(jí)人才而預(yù)留的一部分股份，用于激勵(lì)員工（包括高管、骨干、普通員工），是初創(chuàng)企業(yè)為解決股權(quán)激勵(lì)來源普遍采取的形式。

29.2【股東出讓股份】是指由原股東出讓部分股權(quán)作為股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的的來源。這主要涉及股東是否有轉(zhuǎn)讓意愿，以及能否經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，其他股東能否放棄優(yōu)先購買權(quán)。

29.3【增資擴(kuò)股】是指公司召開股東會(huì)，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過后，采用增資擴(kuò)股的方式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)。行權(quán)后，公司的注冊(cè)資本將適當(dāng)提高。

29.4【股份回購】公司只有在以下四種情況下才可回購本公司股票：（1）減少公司注冊(cè)資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司回購其股份的。

 

第三十條【購股資金來源】對(duì)于非上市公司而言，激勵(lì)對(duì)象的購股資金來源也不受法律規(guī)定的限制，購股資金來源更加多樣化，主要包括：激勵(lì)對(duì)象自籌資金、公司或股東借款或擔(dān)保、設(shè)立激勵(lì)基金。

30.1【激勵(lì)對(duì)象自籌資金】公司在設(shè)定股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的的價(jià)格時(shí)，會(huì)考慮到員工的實(shí)際薪資收入，并給予優(yōu)惠價(jià)格，一般要求自籌資金購買在征得員工同意的前提下，公司可以扣除員工部分工資或獎(jiǎng)金，作為購買股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的的資金。

30.2【公司或股東借款或擔(dān)?！糠刹⑽聪拗品巧鲜泄净蚱涔蓶|為激勵(lì)對(duì)象提供借款或擔(dān)保，因此，為使股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃順利實(shí)施，非上市公司或其股東可以為激勵(lì)計(jì)劃提供借款或貸款擔(dān)保。

30.3【設(shè)立激勵(lì)基金】為支持股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，公司可以從稅后利潤中提取法定公積金或經(jīng)股東會(huì)同意后提取任意公積金，為股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃建立專門基金。

 

第六節(jié) 確定激勵(lì)計(jì)劃時(shí)間安排

第三十一條【激勵(lì)計(jì)劃時(shí)間安排】在確定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃時(shí)間安排時(shí)，既要考慮股權(quán)激勵(lì)能夠達(dá)到企業(yè)長期激勵(lì)的目的，又要確保員工的激勵(lì)回報(bào)。通常，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中會(huì)涉及以下時(shí)間點(diǎn)：股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期、授予日、等待期、行權(quán)期、禁售期等。

 

31.1【有效期】股權(quán)激勵(lì)的有效期是指從股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃生效到最后一批激勵(lì)標(biāo)的的股份行權(quán)或解鎖完畢的整個(gè)期間。設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期需要考慮到以下因素：

31.1.1【企業(yè)戰(zhàn)略的階段性】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期設(shè)置應(yīng)當(dāng)與企業(yè)階段性項(xiàng)目或者階段性目標(biāo)完成所需要的時(shí)間相一致。如果股權(quán)激勵(lì)的期限短于企業(yè)階段性戰(zhàn)略目標(biāo)計(jì)劃的期限，那么企業(yè)就不得不在未完成階段性戰(zhàn)略目標(biāo)的情況下進(jìn)行激勵(lì)對(duì)象的行權(quán)，這會(huì)不利于戰(zhàn)略性目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

31.1.2【激勵(lì)對(duì)象勞動(dòng)合同的有效期】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的有效期設(shè)置應(yīng)當(dāng)不超過激勵(lì)對(duì)象勞動(dòng)合同的有效期，以避免激勵(lì)對(duì)象勞動(dòng)合同期限已滿，而仍處于激勵(lì)計(jì)劃的有效期內(nèi)的情形。

 

31.2【授權(quán)日】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的授權(quán)日是指激勵(lì)對(duì)象實(shí)際獲得授權(quán)（股票期權(quán)、限制性股票、虛擬股票）的日期，是股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的實(shí)施方履行激勵(lì)計(jì)劃的時(shí)點(diǎn)。在決定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的等待期、行權(quán)期、失效期時(shí)，一般是以授權(quán)日為起算點(diǎn)，而不是以生效日為起算點(diǎn)。

 

31.3【等待期】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的等待期是指激勵(lì)對(duì)象獲得股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的之后，需要等待一段時(shí)間，達(dá)到一系列事前約定的約束條件，才可以實(shí)際獲得對(duì)激勵(lì)股份或者激勵(lì)標(biāo)的的完全處分權(quán)。

31.3.1股權(quán)激勵(lì)的等待期有以下三種設(shè)計(jì)方法：

（1）一次性等待期限

如果股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃授予激勵(lì)對(duì)象在一次性等待期滿后，可以行使全部權(quán)利，那么就是一次性等待期限。這種等待期的激勵(lì)效果比較顯著，適合特別希望在既定時(shí)間內(nèi)改善業(yè)績的公司。

（2）分次等待期限

如果股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃授予激勵(lì)對(duì)象分批行權(quán)、分次獲得激勵(lì)標(biāo)的的完全處分權(quán)，那么就是分次等待期限。由于分次等待期限設(shè)置能長期綁定激勵(lì)對(duì)象且能有效避免激勵(lì)對(duì)象的短期獲利行為，因此這種方式在實(shí)踐中應(yīng)用較多。分次等待期限合分次行權(quán)的數(shù)量可以是不均衡的，可以根據(jù)企業(yè)具體情況來定。

（3）業(yè)績等待期

業(yè)績等待期是指激勵(lì)對(duì)象只有在有效期內(nèi)完成了特定的業(yè)績目標(biāo)，才可以行權(quán)。即依據(jù)特定的業(yè)績目標(biāo)如特定的收入、利潤指標(biāo)等是否實(shí)現(xiàn)來確定等待期是否期滿。在此種情況下等待期的長短是不確定的。這種等待期設(shè)計(jì)一般是在公司的業(yè)績和發(fā)展前景遇到困難時(shí)使用。

 

31.4【行權(quán)期】行權(quán)期是指股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的等待期滿次日起至有效期滿當(dāng)日止可以行權(quán)的期間，非上市公司行權(quán)期的確定不受法律的限制，公司可以結(jié)合實(shí)際情況確定行權(quán)期。

31.4.1對(duì)于非上市公司而言，由于激勵(lì)對(duì)象獲得股權(quán)需要到工商登記部門予以注冊(cè)備案，如果激勵(lì)對(duì)象不能在一段時(shí)間集中行權(quán)，則會(huì)導(dǎo)致辦理工商股權(quán)登記特別煩瑣，公司可以在可行權(quán)日期內(nèi)專門設(shè)立一段時(shí)間為每年的行權(quán)窗口期。

 

31.5【限售期】股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的限售期是指激勵(lì)對(duì)象在行權(quán)后，必須在一定時(shí)期內(nèi)持有該激勵(lì)標(biāo)的，不得轉(zhuǎn)讓、出售。限售期主要是為了防止激勵(lì)對(duì)象以損害公司利益為代價(jià)，拋售激勵(lì)標(biāo)的的短期套利行為。

 

第七節(jié) 制定股權(quán)激勵(lì)約束條件

第三十二條【股權(quán)激勵(lì)約束條件】股權(quán)激勵(lì)的約束條件分為兩類，一類是對(duì)公司業(yè)績考核，另一類是對(duì)激勵(lì)對(duì)象個(gè)人績效考核。

32.1對(duì)公司業(yè)績的考核主要為財(cái)務(wù)指標(biāo)，如企業(yè)凈資產(chǎn)增長率、凈利潤增長率、主營業(yè)務(wù)收入增長率、凈資產(chǎn)收益率等，企業(yè)可以選擇其中幾項(xiàng)為考核條件。

32.2激勵(lì)對(duì)象績效考核是指公司對(duì)激勵(lì)對(duì)象的行為和業(yè)績進(jìn)行評(píng)估，以確定其是否滿足授予或行權(quán)條件。非上市公司可自由確定激勵(lì)對(duì)象個(gè)人績效指標(biāo)。

 

第八節(jié)制定股權(quán)激勵(lì)機(jī)制

第三十三條【股權(quán)激勵(lì)進(jìn)入時(shí)機(jī)】建議企業(yè)在進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)把握以下幾個(gè)時(shí)機(jī)（1）當(dāng)企業(yè)有融資需求時(shí)，無論是引入風(fēng)險(xiǎn)投資者、財(cái)務(wù)投資者，還是謀求企業(yè)上市、掛牌，如果配合實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，有助于企業(yè)目標(biāo)達(dá)成；（2）企業(yè)并購重組時(shí)，往往涉及重大人事調(diào)整及組織機(jī)構(gòu)變更，容易引發(fā)員工的不安情緒。合理安排股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的時(shí)機(jī)可以消除新進(jìn)股東和創(chuàng)業(yè)元老之間因公司并購重組而出現(xiàn)的矛盾；（3）在公司的商業(yè)模式出現(xiàn)重大創(chuàng)新的時(shí)候，股權(quán)激勵(lì)是留住人才、激勵(lì)人才和吸引人才的有效手段；（4）公司新的發(fā)展戰(zhàn)略計(jì)劃推出后，為了提高員工的工作積極性和能動(dòng)性，鼓勵(lì)他們?yōu)榱斯疚磥淼膽?zhàn)略目標(biāo)實(shí)現(xiàn)而努力工作，有必要實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，將公司的利益和激勵(lì)對(duì)象的利益長期捆綁在一起。

 

第三十四條【股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的調(diào)整】在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施前后公司有資本公積金轉(zhuǎn)增股份、派送股份紅利、派息、股份拆細(xì)或縮股等事項(xiàng)，應(yīng)對(duì)標(biāo)的股票數(shù)量、授予價(jià)格進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。

 

第三十五條【股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的變更】一般情況下，公司若發(fā)生控制權(quán)變更、合并、分立等情況，已授予給激勵(lì)對(duì)象的股權(quán)激勵(lì)標(biāo)的不作變更，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃不作變更；若激勵(lì)對(duì)象發(fā)生職務(wù)的變更、離職、喪失勞動(dòng)能力、退休、死亡等變化，激勵(lì)計(jì)劃要做出變更。

 

第三十六條【股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的終止】若公司主體資格或激勵(lì)對(duì)象的資格出現(xiàn)法律規(guī)定的受限情形股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃應(yīng)當(dāng)終止。

 

第五章股權(quán)激勵(lì)的法律風(fēng)險(xiǎn)

第三十七條【合同風(fēng)險(xiǎn)】股權(quán)激勵(lì)方案的實(shí)施要簽訂書面合同，不能以公布實(shí)施方案、與激勵(lì)對(duì)象口頭約定、勞動(dòng)合同等替代股權(quán)激勵(lì)合同。為了避免糾紛，應(yīng)在合同中細(xì)化各項(xiàng)條款。另外，若涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等，與員工簽訂股權(quán)激勵(lì)協(xié)議時(shí)，還應(yīng)約定保密條款或附加承諾函，防止激勵(lì)對(duì)象泄漏公司信息。

 

第三十八條【融資風(fēng)險(xiǎn)】若公司已經(jīng)進(jìn)行融資或正在進(jìn)行融資談判，企業(yè)應(yīng)處理好以下四個(gè)問題：

（1）向投資人披露股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；

（2）檢查當(dāng)時(shí)簽訂的融資協(xié)議，是否對(duì)股權(quán)激勵(lì)的比例有所限制；

（3）檢查融資協(xié)議對(duì)股權(quán)激勵(lì)方式（如增資、代持轉(zhuǎn)讓等）是否有限制；

（4）若融資協(xié)議對(duì)股權(quán)激勵(lì)方式?jīng)]有限制，采用增資形式的，則增資的對(duì)價(jià)不得低于投資人的對(duì)價(jià)，除非融資協(xié)議對(duì)股權(quán)激勵(lì)另有約定（一般融資協(xié)議都要求后一輪的融資價(jià)格不得低于上一輪）。

 

第三十九條【員工離職風(fēng)險(xiǎn)】根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，只有在兩種情況下用人單位可以與勞動(dòng)者約定違約金：

（1）用人單位為勞動(dòng)者提供費(fèi)用進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)并約定服務(wù)期限，如果勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金，違約金的數(shù)額不得超過用人單位所支付的培訓(xùn)費(fèi)用；

（2）如果勞動(dòng)者違反與用人單位達(dá)成的競業(yè)限制約定，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

實(shí)施股權(quán)激勵(lì)一般都會(huì)要求員工出具承諾函，承諾一定時(shí)間內(nèi)不得離職，否則公司有權(quán)要求離職者支付違約金。

 

第四十條【稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)】根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)按照公平交易原則確定，申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。六個(gè)月內(nèi)再次發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓且被投資企業(yè)凈資產(chǎn)未發(fā)生重大變化的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可參照上一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)被投資企業(yè)的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告核定此次的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。

40.1若以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行實(shí)股激勵(lì)，轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)若低于轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股權(quán)對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)，將可能面臨被稅務(wù)機(jī)關(guān)重新核定轉(zhuǎn)讓收入，以調(diào)高所得稅納稅基數(shù)的風(fēng)險(xiǎn)。

 

 

第六章附則

第四十一條 本指引由上海市律師協(xié)會(huì)金融工具業(yè)務(wù)研究委員會(huì)起草，其目的是為了向本市律師提供非上市公司股權(quán)激勵(lì)法律業(yè)務(wù)方面的借鑒經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，基于屆時(shí)有效的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件制定而成，供律師在從事非上市公司股權(quán)激勵(lì)法律業(yè)務(wù)中參考使用。

 

第四十二條本指引由上海市律師協(xié)會(huì)金融工具業(yè)務(wù)研究委員會(huì)負(fù)責(zé)解釋、修訂和補(bǔ)充。

 

執(zhí)筆：朱峰  國浩律師（上海）事務(wù)所

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

參考文獻(xiàn)

（對(duì)于本指引的貢獻(xiàn)，編委會(huì)一并表示感謝）

1、《中華全國律師協(xié)會(huì)律師辦理風(fēng)險(xiǎn)投資與股權(quán)激勵(lì)業(yè)務(wù)操作指引》

2、段磊、周劍：《分股合心：股權(quán)激勵(lì)這樣做》，中華工商聯(lián)合出版社，2016年版

3、楊曉剛：《股權(quán)激勵(lì)一本通：方案＋范本＋案例》，人民郵電出版社，2017年版

4、陳楠華：《非上市公司一本通：圖解版》，中國鐵道出版社，2017年版

5、王文書：《企業(yè)股權(quán)激勵(lì)實(shí)務(wù)操作指引》，中國民主法治出版社，2011年版

6、馬永斌：《公司治理之道控制權(quán)爭奪與股權(quán)激勵(lì)》，清華大學(xué)出版社，2013年版

7、天亮：《股權(quán)激勵(lì)機(jī)制》，中國金融出版社，2011年版

8、楊華：《上市公司股權(quán)激勵(lì)理論、法規(guī)與實(shí)務(wù)》，中國金融出版社，2008年版

 

 

 

 

 

 

附件一：常用文件范本

（一）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃方案（范本）

 

×××公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃方案

（適用于非上市公司的虛擬股票期權(quán)激勵(lì)）

 

第一章 總則

第一條 實(shí)施虛擬股票期權(quán)的目的

公司依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，引進(jìn)虛擬股票期權(quán)制度，在于建立高級(jí)管理人員及技術(shù)人員的長期激勵(lì)機(jī)制，吸引優(yōu)秀人才，強(qiáng)化公司的核心競爭力和凝聚力。

 

第二條 實(shí)施虛擬股票期權(quán)的原則

1．虛擬股票期權(quán)的股份由公司發(fā)起人股東提供，公司的發(fā)起人股東保證虛擬股票期權(quán)部分股份的穩(wěn)定性，不得向任何自然人、法人、其他組織轉(zhuǎn)讓。

2．本實(shí)施方案以激勵(lì)高管、高級(jí)技術(shù)人員為核心，突出人力資本的價(jià)值，對(duì)一般可替換人員不予授予。

 

第三條 虛擬股票期權(quán)的有關(guān)定義

1．虛擬股票期權(quán)：本方案中，虛擬股票期權(quán)是指公司發(fā)起人股東將其持有的股份中的一定比例的股份，集合起來授權(quán)董事會(huì)管理，該比例的股份利潤分配權(quán)由受益人享有，在一定年度內(nèi)用所分得的利潤將配給的虛擬期權(quán)股份行權(quán)為實(shí)股的過程。

2．虛擬股票期權(quán)的受益人：滿足本方案的虛擬股票期權(quán)授予條件，并經(jīng)公司董事會(huì)批準(zhǔn)獲得虛擬股票期權(quán)的人，即虛擬股票期權(quán)的受益人。

3．行權(quán)：是指虛擬股票期權(quán)的持有人按本方案的有關(guān)規(guī)定，變更為公司股東的行為，行權(quán)將直接導(dǎo)致其權(quán)利的變更，即由享有利潤分配權(quán)變更為享有公司法規(guī)定的股東的所有權(quán)利。

4．行權(quán)期：是指本方案規(guī)定，虛擬股票期權(quán)的持有人將其持有的虛擬期權(quán)變更為實(shí)質(zhì)意義上的股份的時(shí)間。

 

第二章 虛擬股票期權(quán)的股份來源及相關(guān)權(quán)利安排

第四條 虛擬股票期權(quán)的股份來源

虛擬股票期權(quán)的股份來源于公司發(fā)起人股東股份。

 

第五條 在虛擬股票期權(quán)持有人行權(quán)之前，除利潤分配權(quán)外的其他權(quán)利仍為發(fā)起人股東享有。

 

第六條公司股東會(huì)決定是否授予特定員工虛擬股票期權(quán)，董事會(huì)根據(jù)股東會(huì)授權(quán)執(zhí)行。

 

第三章 虛擬股票期權(quán)受益人的范圍

第七條 本方案虛擬股票期權(quán)受益人范圍實(shí)行按崗定人。對(duì)公司有特殊貢獻(xiàn)但不符合本方案規(guī)定的受益人范圍的，經(jīng)董事會(huì)提請(qǐng)股東會(huì)通過，可以授予虛擬股票期權(quán)。

 

第八條 對(duì)本方案執(zhí)行過程中因公司機(jī)構(gòu)調(diào)整所發(fā)生的崗位變化，增加崗位，影響虛擬股票期權(quán)受益人范圍的，由公司股東會(huì)予以確定，董事會(huì)執(zhí)行，對(duì)裁減崗位中原有已經(jīng)授予虛擬股票期權(quán)的人員不得取消、變更、終止。

 

第九條 本方案確定的受益人范圍為：

1．公司高層管理人員(外部董事除外)；

2．控股子公司的高級(jí)管理人員；

3．公司高級(jí)技術(shù)人員。

 

第四章 虛擬股票期權(quán)的授予數(shù)量、期限及時(shí)機(jī)

第十條 虛擬股票期權(quán)的授予數(shù)量

1．本方案虛擬股票期權(quán)的擬授予總量為，即公司注冊(cè)資本的；

2．每個(gè)受益人的授予數(shù)量不多于，具體數(shù)量由公司董事會(huì)予以確定，但應(yīng)保證同一級(jí)別崗位人員授予數(shù)量的均衡。

 

第十一條 虛擬股票期權(quán)的授予期限

本虛擬股票期權(quán)的授予期限為六年，受益人每兩年以個(gè)人被授予虛擬股票期權(quán)數(shù)量的三分之一進(jìn)行行權(quán)。

 

第十二條 虛擬股票期權(quán)的授予時(shí)機(jī)

1．受益人受聘、升遷的時(shí)間作為虛擬股票期權(quán)的授予時(shí)間。受聘到應(yīng)授予虛擬股票期權(quán)崗位后，須經(jīng)過試用期考核后方能被授予虛擬股票期權(quán)。試用期延長的，須經(jīng)延長后通過考核方能被授予虛擬股票期權(quán)。由公司較低崗位升職到應(yīng)授予虛擬股票期權(quán)崗位的，也須在該崗位試用合格后方能被授予虛擬股票期權(quán)。如果原較低崗位按本方案的規(guī)定，也被授予虛擬股票期權(quán)的，按新崗位應(yīng)予授予的數(shù)量予以補(bǔ)足，如果公司本次實(shí)施虛擬股票期權(quán)的股份已經(jīng)在此之前用完，則不予補(bǔ)足，可由董事會(huì)在下一個(gè)周期進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。

2．受聘人員可以拒絕接受被授予虛擬股票期權(quán)，在下一年度如果依然符合虛擬期權(quán)的授予條件的，可以要求公司重新授予。在連續(xù)兩個(gè)年度內(nèi)，如果享有資格的受聘人員拒絕接受虛擬股票期權(quán)或者在拒絕后沒有再次申請(qǐng)公司授予虛擬期權(quán)的，視同永遠(yuǎn)放棄被授予虛擬股票期權(quán)的資格。

 

第五章 虛擬股票期權(quán)的行權(quán)價(jià)格及方式

第十三條 虛擬股票期權(quán)的行權(quán)價(jià)格

行權(quán)價(jià)格按受益人被授予虛擬股票期權(quán)年度公司的相應(yīng)比例的凈資產(chǎn)價(jià)格計(jì)算，在受益人按本方案進(jìn)行行權(quán)時(shí)，行權(quán)價(jià)格保持不變。

 

第十四條虛擬股票期權(quán)的行權(quán)方式

1．本方案中，行權(quán)采用勻速行權(quán)的方式，受益人在被授予虛擬股票期權(quán)后，享有該虛擬股票期權(quán)的利潤分配權(quán)，在每兩年一次的行權(quán)期，受益人用所分得的利潤進(jìn)行行權(quán)，但受益人所分得的利潤不直接分配給受益人，而是轉(zhuǎn)給提供虛擬股票期權(quán)來源的原公司發(fā)起人股東，虛擬股票期股轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)股，公司進(jìn)行相應(yīng)的工商登記變更。在進(jìn)行工商登記變更前，虛擬股票期權(quán)持有人不享有除利潤分配權(quán)外的其他權(quán)利。

2．受益人兩年的利潤分配收益如果大于當(dāng)年的行權(quán)價(jià)款，大于的部分不以現(xiàn)金的方式向受益人變現(xiàn)，而是暫存于公司用于受益人的下一次行權(quán)價(jià)款。六年期滿后，受益人在行權(quán)后出現(xiàn)利潤所得有剩余的，公司將以現(xiàn)金的形式交付給受益人。

3．受益人按本方案的約定所取得的利潤分配所得，如果不足以支付當(dāng)次受益人所應(yīng)交納的行權(quán)價(jià)款，受益人應(yīng)采用補(bǔ)交現(xiàn)金的方式來進(jìn)行行權(quán),否則視同放棄本次行權(quán)，應(yīng)行權(quán)部分虛擬股票期權(quán)股份無償轉(zhuǎn)歸原股東所有。但本次放棄行為并不影響其他尚未行權(quán)部分的虛擬股票期權(quán)的行使。

4．收益人按本方案的約定進(jìn)行的利潤分配所得，應(yīng)繳納的所得稅由受益人自行承擔(dān)。轉(zhuǎn)讓人所取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)繳納所得稅的，亦由轉(zhuǎn)讓人自行承擔(dān)。

5．公司應(yīng)保證按國家相關(guān)法律法規(guī)的要求進(jìn)行利潤分配，除按會(huì)計(jì)法等相關(guān)法律的規(guī)定繳納各項(xiàng)稅金、提取法定基金、費(fèi)用后，不得另行多提基金、費(fèi)用。

 

第六章 員工解約、辭職、離職時(shí)的虛擬股票期權(quán)處理

第十五條 董事會(huì)認(rèn)定的有特殊貢獻(xiàn)者，在提前離職后可以繼續(xù)享有虛擬股票期權(quán)，但公司有足夠證據(jù)證明虛擬股票期權(quán)的持有人在離職后、虛擬股票期權(quán)尚未行權(quán)前，由于其行為給公司造成損失的，或雖未給公司造成損失，但加入與公司有競爭性的其他公司的，公司有權(quán)中止直至取消其虛擬股票期權(quán)。

 

第十六條 未履行與公司簽訂的聘用合同的約定而自動(dòng)離職的，終止尚未行權(quán)的虛擬股票期權(quán)。

 

第十七條 因公司生產(chǎn)經(jīng)營需要，公司提前與聘用人員解除合同關(guān)系的，終止該人員對(duì)尚未行權(quán)部分的虛擬股票期權(quán)的行使。

 

第十八條 聘用期滿，聘用人員對(duì)虛擬股票期權(quán)尚未行權(quán)部分可以繼續(xù)行權(quán)。

 

第十九條 因聘用人員嚴(yán)重失職等非正常原因終止聘用關(guān)系，聘用人員對(duì)虛擬股票期權(quán)尚未行權(quán)部分終止行權(quán)。

 

第二十條 因聘用人員違法犯罪被追究刑事責(zé)任的，聘用人員對(duì)虛擬股票期權(quán)尚未行權(quán)部分終止行權(quán)。

 

第二十一條 因公司發(fā)生并購及公司的實(shí)際控制權(quán)、資本結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化時(shí)，提供本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃股份的股東應(yīng)當(dāng)保證對(duì)該部分股份不予轉(zhuǎn)讓，保證持有人的穩(wěn)定性，或者能夠保證新的股東對(duì)公司虛擬股票期權(quán)方案執(zhí)行的連續(xù)性。

 

第七章 虛擬股票期權(quán)的管理機(jī)構(gòu)

第二十二條 虛擬股票期權(quán)的管理機(jī)構(gòu)

公司董事會(huì)在獲得股東會(huì)的授權(quán)后，負(fù)責(zé)虛擬股票期權(quán)的管理。其管理工作包括向股東會(huì)報(bào)告虛擬股票期權(quán)的執(zhí)行情況、與受益人簽訂授予虛擬股票期權(quán)協(xié)議書、發(fā)出授予通知書、虛擬股票期權(quán)調(diào)整通知書、虛擬股票期權(quán)終止通知書、設(shè)立虛擬股票期權(quán)的管理名冊(cè)、擬訂虛擬期權(quán)的具體行權(quán)時(shí)間、對(duì)具體受益人的授予額度等事項(xiàng)。

 

第八章 附則

第二十三條 本方案的解釋權(quán)屬于公司董事會(huì)，自通過之日起生效。

第二十四條 本方案未盡事宜，由董事會(huì)制作補(bǔ)充方案，報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)。

 

 

公司蓋章

 

日期：    年  月  日

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

（二）股權(quán)激勵(lì)協(xié)議書（范本）

 

×××公司股權(quán)激勵(lì)協(xié)議書

（適用于非上市公司限制性股權(quán)激勵(lì)）

 

甲方：×××公司

法定代表人：

住址：

 

乙方：

身份證號(hào)碼：

住址：

 

根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》、《×××公司章程》、《×××公司股權(quán)激勵(lì)制度》以及其他相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，本著自愿、公平、平等互利、誠實(shí)信用的原則，甲方與乙方就限制性股份授予、鎖定、解鎖安排等有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成如下協(xié)議：

 

第一條 本協(xié)議書的前提條件

(1)乙方在××××年××月××日前的職位為甲方公司總經(jīng)理。

(2)在××××年××月××日至××××年××月××日期間，乙方的職位為甲方公司總經(jīng)理。

若不能同時(shí)滿足以上兩個(gè)條款，則本協(xié)議無效或終止。

 

第二條 限制性股份的考核與授予

(1)由甲方的薪酬委員會(huì)按照《×××公司××××年度股權(quán)激勵(lì)制度》中的要求對(duì)乙方進(jìn)行考核，并根據(jù)考核結(jié)果授予乙方相應(yīng)的限制性股份數(shù)量。

(2)如果乙方考核合格，甲方在考核結(jié)束后30天內(nèi)發(fā)出《限制性股份確認(rèn)通知書》。

(3)乙方在接到《限制性股份確認(rèn)通知書》后30天內(nèi)，按照《限制性股份確認(rèn)通知書》的規(guī)定支付定金。逾期不支付，視為乙方放棄《股權(quán)確認(rèn)通知書》通知的限制性股份。

 

第三條 限制性股份的權(quán)利與限制

（1）限制性股份授予后立即鎖定。乙方獲授的全部限制性股份適用不同的鎖定期，分別為個(gè)月、個(gè)月、個(gè)月，均自授予之日起算。

（2）在解鎖日，甲方為乙方辦理解鎖事宜，如未滿足解鎖條件，乙方持有的限制性股份由甲方回購注銷（或者轉(zhuǎn)讓給其他股東）。乙方持有的限制性股份分三次分別按照%、 % 、 %的比例解鎖。 

（3）乙方持有的限制股份在鎖定期間享有與注冊(cè)股相同的分紅權(quán)益。

（4）乙方持有限制股份鎖定期間不得轉(zhuǎn)讓、出售、交換、記賬、質(zhì)押、償還債務(wù)。

（5）當(dāng)甲方發(fā)生送紅股、轉(zhuǎn)增股份、配股和向新老股東增發(fā)新股等影響甲方股本的行為時(shí)，乙方所持有的限制股根據(jù)《××××公司股權(quán)激勵(lì)制度》進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。

（6）若在鎖定期內(nèi)公司上市，公司將提前通知乙方行權(quán)，將乙方的限制性股份轉(zhuǎn)為公司注冊(cè)股。行權(quán)價(jià)格以《限制性股份確認(rèn)通知書》中規(guī)定或董事會(huì)規(guī)定為準(zhǔn)。

 

第四條 本協(xié)議書的終止

（1）在本協(xié)議有效期內(nèi)，凡發(fā)生下列事由(包括但不限于)，自情況核實(shí)之日起乙方即喪失激勵(lì)資格、考核資格、取消剩余分紅，情節(jié)嚴(yán)重的，公司依法追究其賠償責(zé)任并有權(quán)給予行政處分，行政處分包括但不限于停止參與公司一切激勵(lì)計(jì)劃、取消職位資格直至除名。構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

a）因不能勝任工作崗位、違背職業(yè)道德、失職瀆職等行為嚴(yán)重?fù)p害公司利益或聲譽(yù)而導(dǎo)致的降職。

b）公司有足夠的證據(jù)證明乙方在任職期間，由于受賄索賄、貪污盜竊、泄漏公司經(jīng)營和技術(shù)秘密、損害公司聲譽(yù)行為，給公司造成損失的。

c）開設(shè)相同或相近的業(yè)務(wù)公司。

d）自行離職或被公司辭退。

e）傷殘、喪失行為能力、死亡。

f）違反公司章程、公司管理制度、保密制度等其他行為。

g）違反國家法律規(guī)定并被刑事處罰的其他行為。

（2）在限制性股份鎖定期間，乙方無論何種原因離開公司的，甲方將無條件收回乙方的限制性股份。

 

第五條 行權(quán)

（1）本協(xié)議中的限制性股份的行權(quán)期為、、。

（2）行權(quán)價(jià)格以《限制性股份確認(rèn)通知書》中的規(guī)定為準(zhǔn)。

（3）行權(quán)權(quán)利選擇

乙方若不想長期持有限制性股份，公司可以回購其股份，價(jià)格根據(jù)現(xiàn)凈資產(chǎn)的比例支付或協(xié)商談判。

乙方希望長期持有限制性股份，則甲方為其注冊(cè)，乙方成為公司的正式股東，享有股東的一切權(quán)利。

 

第六條 退出機(jī)制

（1）在公司上市及風(fēng)投進(jìn)入前，若激勵(lì)對(duì)象退股，則：

若公司虧損，公司原價(jià)收回激勵(lì)對(duì)象的股份，同時(shí)激勵(lì)對(duì)象應(yīng)按其持股比例彌補(bǔ)公司的部分虧損。

若公司贏利，公司原價(jià)收回激勵(lì)對(duì)象的股份。

（2）若風(fēng)投進(jìn)入公司后，激勵(lì)對(duì)象退股，公司按原價(jià)的150%收回激勵(lì)對(duì)象的股份。

（3）若公司上市后激勵(lì)對(duì)象退股，由激勵(lì)對(duì)象進(jìn)入股市進(jìn)行交易。

 

第七條 其他事項(xiàng)

（1）甲、乙雙方根據(jù)相關(guān)稅務(wù)法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)與本協(xié)議相關(guān)的納稅義務(wù)。

（2）本協(xié)議是公司內(nèi)部管理行為。甲、乙雙方簽訂協(xié)議并不意味著乙方同時(shí)獲公司對(duì)其持續(xù)聘用的任何承諾。乙方與本公司的勞動(dòng)關(guān)系依照《勞動(dòng)法》以及與公司簽訂的勞動(dòng)合同辦理。

（3）乙方未經(jīng)甲方許可，不能擅自將本協(xié)議的有關(guān)內(nèi)容透露給其他人員。如有該現(xiàn)象發(fā)生，甲方有權(quán)廢止本協(xié)議并收回所授予的股份。

 

第八條 爭議與法律糾紛的處理

（1）甲、乙雙方發(fā)生爭議時(shí)

《××××公司股權(quán)激勵(lì)管理制度》已涉及的內(nèi)容，按《××××公司股權(quán)激勵(lì)管理制度》及相關(guān)規(guī)章制度的有關(guān)規(guī)定解決。

《××××公司股權(quán)激勵(lì)管理制度》未涉及的部分，按照甲方《股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃》及相關(guān)規(guī)章制度解決。

公司制度未涉及的部分，按照相關(guān)法律和公平合理原則解決。

（2）乙方違反《××××公司股權(quán)激勵(lì)管理制度》的有關(guān)約定、違反甲方關(guān)于激勵(lì)計(jì)劃中的規(guī)章制度或者國家法律政策，甲方有權(quán)視具體情況通知乙方，終止與乙方的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議書而不需承擔(dān)任何責(zé)任。乙方在協(xié)議書規(guī)定的有效期內(nèi)任何時(shí)候，均可通知甲方終止股權(quán)激勵(lì)協(xié)議書，但不得附任何條件，若因此給甲方造成損失，乙方應(yīng)賠償甲方由此造成的損失。

甲、乙雙方因履行本協(xié)議或與本協(xié)議有關(guān)的所有糾紛應(yīng)首先以友好協(xié)商方式解決，如雙方無法通過協(xié)商解決的，任何一方均可向甲方住所地的人民法院提起訴訟。

 

第九條 本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，兩份具有同等法律效力。

 

第十條 本協(xié)議書自雙方簽字蓋章之日起生效。

（以下無正文）

甲方：                                 乙方：                                     

 

授權(quán)代表：                             身份證號(hào)碼：                        

 

簽章：                                 簽字：                               

 

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