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小股東股權(quán)“被稀釋”時該怎么辦？

2018年第01期    作者:潘雄    閱讀 22,170 次

從現(xiàn)代公司制度創(chuàng)設以來，大小股東之間的利益之爭就未停息過。在企業(yè)經(jīng)營中，當股東之間產(chǎn)生矛盾，大股東利用其股東地位侵害小股東利益的行為屢見不鮮。本文站在小股東的角度，結(jié)合案例，就小股東權(quán)益因公司增資而受侵害后的救濟措施進行分析探討。

2015年第5期《最高人民法院公報》 “黃偉忠訴陳強慶等股東資格確認案”明確：未經(jīng)公司有效的股東會決議通過，他人虛假向公司增資以“稀釋”公司原有股東股權(quán)，該行為損害原有股東的合法權(quán)益，即使該出資行為已被工商行政機關備案登記，仍應認定為無效，公司原有股東股權(quán)比例應保持不變。

未經(jīng)股東會決議通過的增資行為無效，那么經(jīng)股東會決議通過的增資行為是否就一定有效？如果大股東以“稀釋”公司小股東股權(quán)為目的，強行通過相關增資決議，那么該增資行為和相關決議的效力又該如何認定？筆者擬通過如下案例，對大股東一方主導的公司增資行為的合法性、合理性進行探討。

【案例：C公司系有限責任公司，成立于2010年1月，注冊資本為1000萬元，自然人A和B系C公司的股東,持股比例為15%和85%。2012年1月，C公司以解決公司流動資金為由召開股東會，雖遭小股東A反對，但依然形成了大股東B向C公司增資1000萬元的決議。】

首先，簡述一下增資的基本概念。公司增資，是指公司基于擴大經(jīng)營規(guī)模、籌集資金、提高資信等目的，依法增加公司注冊資本金的行為。有限責任公司增資的方式主要有以下幾種：1、將未分配利潤和法定公積金轉(zhuǎn)為增資資本；2、增加現(xiàn)有股東認繳的出資額（也稱為內(nèi)部增資，區(qū)分同比增資與不同比增資）；3、吸收新股東增資（也成為外部增資）；4、混合增資（內(nèi)外部增資相結(jié)合）。

案例中，C公司采取的是內(nèi)部不同比增資的方式。大股東B持股85%，從形式上看，經(jīng)其一方表決同意即可通過相關增資決議，符合《公司法》關于股東會會議作出增加注冊資本的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的規(guī)定。那么，持股比例是否系增資行為及相關決議合法有效的唯一條件？如果大股東B操縱C公司增資的目的實際上就是為了稀釋小股東A的股權(quán)，那么小股東A能做些什么？以下是筆者的個人觀點和建議。

一、確認大股東B出資是否存在瑕疵

股東出資乃股東權(quán)利之本，《公司法》雖并未將股東出資是否到位與股東資格是否取得相掛鉤，且享有股東權(quán)利的前提是承擔股東義務，若違反出資義務，也就不應享有股東的相應權(quán)利，這是權(quán)利和義務的一致性的體現(xiàn)。《公司法》司法解釋三第十七條規(guī)定，在股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的情況下，公司有權(quán)根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應的合理限制。在最高人民法院二審的黑龍江某公司出資糾紛案中，最高人民法院法院也判決認定：沒有履行出資義務的股東不能享有按認繳出資比例確定的各項股東權(quán)利，在沒有補足應繳出資款之前，應當對其相應的股東表決權(quán)、分紅權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、增資優(yōu)先認購權(quán)加以限制。

本案中，若大股東B的出資存在瑕疵，則其股東權(quán)利應當受到相應限制，那么該增資決議是否仍滿足表決權(quán)的三分之二以上通過，該決議是否依然有效，就要打上問號了。

二、確認公司增資方案是否合法合規(guī)

《公司法》第三十四條規(guī)定，當公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?？梢?，《公司法》關于公司增資時各股東出資比例的規(guī)定屬于補充性條款。在全體股東在合資協(xié)議或章程中另有約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的，從其約定。若全體股東未達成相關約定的，那么各股東就應按實繳比例增資。換而言之，如無特別約定，小股東A也有權(quán)主張按照同等條件對C公司增資進行認繳，從而避免股權(quán)被稀釋。

此外，《公司法》第四十六條第六項規(guī)定，由董事會制定公司增加注冊資本的方案。因此，C公司增資方案是否經(jīng)董事會會議制定后報股東會會議決議，也是確認此次增資是否合法合規(guī)的關鍵因素。

三、判斷大股東B的行為是否構(gòu)成濫用股東權(quán)利

《公司法》第二十條規(guī)定，公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

民國著名法學家史尚寬先生將權(quán)利濫用定義為“逸出權(quán)利的、社會的、經(jīng)濟的目的或社會所不容許的界限之權(quán)利行使”。而所謂股權(quán)濫用，是指股東行使其權(quán)利時，有違權(quán)利行使的合法性、正當性，對公司或其他股東造成損害。權(quán)利行使不僅要考慮法律因素（即合法性），同時也應顧及經(jīng)濟的、道德的、社會的諸多因素（即合理性）。

從合法性角度來看，大股東B利用其絕對控股優(yōu)勢通過增資決議，形式上符合資本多數(shù)決原則，未直接違反《公司法》、章程對于增資的規(guī)定。

然而，從合理性角度來看，本次增資實際會造成小股東A股權(quán)被稀釋的結(jié)果。通過對比制定初始章程與修改章程的程序可見，初始章程需要全體股東同意，而公司成立后關于章程的修改則只需二分之一或三分之二以上表決通過。那么，大股東是否具有等到公司成立后故意稀釋小股東股權(quán)的故意呢？據(jù)此，筆者認為大股東有義務證明該增資方案符合必要、公平、正當?shù)纫螅瞧涔室饫煤戏ㄊ侄窝谏w非法目的。

小股東A可以從以下幾個方面著手：（1）使用股東知情權(quán)，了解公司經(jīng)營投資情況、財務資產(chǎn)狀況，確認公司增資的必要性；（2）對增資對價進行評估，確認股權(quán)溢價率是否過低；（3）要求大股東及C公司對增資方案及決策做出合理解釋；（4）必要時采取法律手段，并由會計師事務所、資產(chǎn)評估公司分別對C公司進行財務審計和財產(chǎn)評估。

若公司增資缺乏合理性，那么大股東B的行為涉嫌構(gòu)成濫用股東權(quán)利。根據(jù)《公司法》第二十二條規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。若C公司根據(jù)股東會決議已辦理股權(quán)變更登記的，在人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，C公司應向公司登記機關申請撤銷變更登記。同時，小股東A還可以舉證其因大股東B濫用股東權(quán)利而遭受的損失，根據(jù)《公司法》第二十條要求大股東B承擔賠償責任。

四、結(jié)語

天下熙熙，皆為利來；天下往往，皆為利往。趨利避害是資本的本性，公司股東在關注對外重大投資項目的同時，更應提升法律意識，保護自身在公司內(nèi)部的合法權(quán)益?！豆痉ā焚x予了股東許多權(quán)利，諸如股東會的召集權(quán)、股東知情權(quán)、公司解散請求權(quán)、股東代表訴訟制度、股東退出機制等等，不論占股多少，都應當有所了解。同時，股東也應重視合資協(xié)議、章程的簽署，有針對性地對重要事項進行特別約定，以免后顧之憂。

潘雄

上海市君和律師事務所合伙人，上海律協(xié)公司與商事業(yè)務研究委員會委員。

業(yè)務方向：公司治理、商事爭議、商業(yè)地產(chǎn)。