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中國(guó)綠色金融的法治框架

2019年第02期    作者:文│倪受彬    閱讀 11,204 次

國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)界對(duì)“綠色金融”并無(wú)統(tǒng)一界定?！睹绹?guó)傳統(tǒng)詞典》將綠色金融稱為“環(huán)境金融”（Environmental Finance）或"可持續(xù)金融”（Sustainable Finance），認(rèn)為綠色金融是研究如何使用多樣化金融工具來(lái)保護(hù)生態(tài)環(huán)境及保護(hù)生態(tài)多樣性，達(dá)到環(huán)境保護(hù)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的協(xié)調(diào)，從而實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。國(guó)際組織也提出了各種不同的定義與概念，例如“氣候金融"（Climate Finance），該概念側(cè)重于探討為緩解氣候惡化是實(shí)施的金融手段。聯(lián)合國(guó)基于ESG（環(huán)境、社會(huì)與治理）提出“負(fù)責(zé)任的金融”一般認(rèn)為其范圍要廣于綠色金融。有中國(guó)學(xué)者從狹義的角度將綠色金融定義為金融手段是否是綠色的判定，即金融組織、市場(chǎng)和經(jīng)營(yíng)行為是否有助于促進(jìn)環(huán)境資源保護(hù)和可持續(xù)發(fā)展1。

一、“綠色金融”概念提出的背景

綠色金融作為后現(xiàn)代化理念及制度設(shè)計(jì)的組成部分，相較于工業(yè)化為背景的“棕色金融”，其敘事表達(dá)的語(yǔ)境發(fā)生了根本變化2。工業(yè)時(shí)代的金融體系，強(qiáng)調(diào)金融對(duì)工業(yè)的融資支持，金融與實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)際上構(gòu)成生產(chǎn)共同體，金融機(jī)構(gòu)獲得工業(yè)增加值的利息或其他資本利得。雖然，在金融商法的框架內(nèi)，金融機(jī)構(gòu)與資金獲取方有一定的緊張關(guān)系，但是靠信用制度及產(chǎn)品的完善和設(shè)計(jì)，尚可解決。但是，人們發(fā)現(xiàn)，在金融合約中，社會(huì)、環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的承受方與潛在受害方（后代）并不是金融契約的當(dāng)事人，對(duì)合約的簽訂、執(zhí)行及風(fēng)險(xiǎn)分配沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)，或者說(shuō)是缺位的。

另一方面，隨著科技的發(fā)展，工商企業(yè)（含金融企業(yè)）獲取即期利益的能力與環(huán)境破壞水平均得到極大增長(zhǎng)，特別是全球變暖與環(huán)境惡化的顯在或潛在風(fēng)險(xiǎn)被人們警覺(jué)，基于環(huán)境的損害而導(dǎo)致的個(gè)體或群體損害觸目驚心。政府在獲得稅收增長(zhǎng)的同時(shí)，也面臨著正當(dāng)性與民意壓力的責(zé)難。隨著全球貿(mào)易擴(kuò)張，氣候變化的跨國(guó)影響，可持續(xù)發(fā)展與環(huán)境領(lǐng)域的國(guó)際合作與協(xié)調(diào)變得真實(shí)和迫切，氣候政治學(xué)甚至成為主權(quán)國(guó)家高度關(guān)注的議題?！毒┒甲h定書》《巴黎氣候變化公約》《聯(lián)合國(guó)2030可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)》（SDG））的簽署及諸多BIT均將綠色發(fā)展納入議題，將地球年度升溫控制在風(fēng)險(xiǎn)水平及采取零排放目標(biāo)，清潔能源使用等目標(biāo)及其具體措施終于在21世紀(jì)變成了清晰的國(guó)際社會(huì)協(xié)調(diào)的目標(biāo)，雖然“談得多，而成果少”。

二、綠色金融與金融法的范式轉(zhuǎn)變

隨著近20年的國(guó)際與國(guó)內(nèi)的多方努力，目前的可續(xù)發(fā)展目標(biāo)已經(jīng)從倡議變成了行動(dòng)，更從政府的政策及行政措施，變成了政府、市場(chǎng)、技術(shù)方多方參與的集體行動(dòng)。因?yàn)?，政府意識(shí)到僅僅依靠行政強(qiáng)制手段與補(bǔ)貼、稅收手段效果并不明顯，需要市場(chǎng)，特別是金融市場(chǎng)的法治重構(gòu)來(lái)回應(yīng)融資、利益與風(fēng)險(xiǎn)分配的結(jié)構(gòu)性變化。負(fù)責(zé)任的投資（RI），ESG理念及與之相應(yīng)的金融法制度設(shè)計(jì)正在質(zhì)問(wèn)基于工業(yè)社會(huì)的傳統(tǒng)金融法理念與制度，金融資本的提供方應(yīng)該對(duì)融資方的環(huán)境損害計(jì)提責(zé)任成本，或者說(shuō)，應(yīng)該將相對(duì)方的環(huán)境政策風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)化為其自身資本與收益體系中，而不能轉(zhuǎn)嫁給社區(qū)等“利害關(guān)系人”。這不僅僅是道德倫理問(wèn)題，也是基于法律最基本的公平理念的法律問(wèn)題。從比較法的角度來(lái)看，美國(guó)《全面環(huán)境響應(yīng)、補(bǔ)償與負(fù)債法案》規(guī)定，銀行必須對(duì)客戶造成的環(huán)境污染負(fù)責(zé)，并支付修復(fù)成本3。聯(lián)合國(guó)、世界銀行等國(guó)際組織近年來(lái)一直致力于綠色金融事業(yè)，推出著名的“赤道原則”。近期，巴塞爾委員會(huì)開(kāi)始從綠色發(fā)展的角度修訂《巴塞爾協(xié)議III》 4。

三、中國(guó)綠色金融的法治實(shí)踐

中國(guó)作為新興市場(chǎng)與發(fā)展模式獨(dú)特的大國(guó)，工業(yè)化與伴隨的城市化、趕超性現(xiàn)代化大國(guó)，污染與治理呈現(xiàn)出矛盾與疊加的態(tài)勢(shì)，中國(guó)經(jīng)濟(jì)的外部依賴性又遭遇發(fā)達(dá)國(guó)家率先轉(zhuǎn)型與全球綠色發(fā)展的要求，外部壓力凸顯。而地方政府的GDP沖動(dòng)又弱化了國(guó)家全域環(huán)保執(zhí)法的力度。綠色金融在國(guó)際與國(guó)內(nèi)層面從理念、政策、制度與產(chǎn)品角度予以落實(shí)與推進(jìn)正處于上述張力之中。但是，中國(guó)意識(shí)到“先發(fā)展后治理”的巨大成本與政治壓力，從政策與施政理念上，“十二五”規(guī)劃首次對(duì)綠色金融在內(nèi)的環(huán)境經(jīng)濟(jì)政策進(jìn)行了統(tǒng)一規(guī)劃。“生態(tài)文明建設(shè)”列入執(zhí)政黨的綱領(lǐng)性文件，“創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開(kāi)放、共享”的新發(fā)展理念成為新一代領(lǐng)導(dǎo)集體的政治宣言。從法律層面，我國(guó)綠色金融法治框架初見(jiàn)規(guī)模，除了《公司法》《環(huán)境法》與《侵權(quán)法》等法律體現(xiàn)公司社會(huì)責(zé)任、環(huán)境公益訴訟及環(huán)境侵權(quán)責(zé)任等制度之外，金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管部門密集出臺(tái)大量的部門規(guī)章及實(shí)施細(xì)則等規(guī)范性文件。如，人民銀行等七部委在2016年8月發(fā)布的《關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見(jiàn)》提出了發(fā)展綠色信貸、綠色證券、綠色發(fā)展基金、綠色保險(xiǎn)，以及完善環(huán)境權(quán)益市場(chǎng)、開(kāi)展地方試點(diǎn)、推動(dòng)國(guó)際合作等八大任務(wù)。2018年11月10日，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)正式發(fā)布《綠色投資指引（試行）》。而證券交易所致力于推進(jìn)所有上市公司強(qiáng)制披露環(huán)境信息。

中國(guó)綠色金融領(lǐng)域的貢獻(xiàn)及其效果獲得全球理性聲音的肯定。聯(lián)合國(guó)與其他相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)中國(guó)節(jié)能與綠色金融的成就給予充分肯定。中國(guó)還是世界上跨境綠色債券最大發(fā)行主體。

四、中國(guó)綠色金融法治改進(jìn)的方向

雖然中國(guó)綠色金融法治取得矚目成績(jī)，但是尚有法治改進(jìn)的空間。就制度供給而言，尚存在以下亟待改善之處：

1.積極參與全球治理，促進(jìn)《聯(lián)合國(guó)2030可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)》等文件的國(guó)際法約束力的實(shí)現(xiàn)。聯(lián)合國(guó)框架下還有很多綠色金融的機(jī)構(gòu)、倡議與實(shí)踐，包括一些雙邊、多邊條約，以及世界銀行旗下國(guó)際金融公司等機(jī)構(gòu)，目前處于散亂的狀態(tài)。中國(guó)作為全球綠色發(fā)展的大國(guó)，應(yīng)積極參與全球治理，積極協(xié)調(diào)既有綠色金融宣言、倡議的體系化，在此基礎(chǔ)上促成其構(gòu)成一個(gè)具有國(guó)際法約束力的法律架構(gòu)，使得綠色金融的法律合作的成果更具有執(zhí)行力，減少綠色金融國(guó)際合作的重復(fù)談判與不確定性成本。

2.盡快落實(shí)政策性文件之間的協(xié)調(diào)。近年來(lái)，環(huán)保部門、科技部門及人民銀行、銀保、證監(jiān)部門均頒布各類政策文件、通知及具體操作流程等指導(dǎo)綠色金融實(shí)踐。但是，這些文件一方面存在難以操作的問(wèn)題，本身僅僅具有宣誓價(jià)值，另一方面，文件之間的銜接性不好，缺乏體系與階段性的設(shè)計(jì)。其中的一個(gè)重要原因是部門之間的工作沒(méi)有協(xié)調(diào)，特別是金融監(jiān)管部門要與環(huán)保、科技部門之間有效對(duì)接。據(jù)我所知，目前人民銀行負(fù)責(zé)的綠色金融委員會(huì)的成員主要還是金融機(jī)構(gòu)，而對(duì)綠色技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)制定的科技部、綠色評(píng)估與環(huán)評(píng)的環(huán)保部門則沒(méi)有深度參與其中。因?yàn)榫G色金融涉及到多元利益主體的利益博弈，而且環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)具有地域依存性與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)化問(wèn)題，綠色金融絕不僅僅是金融機(jī)構(gòu)單方面即可完成的。

3.除了上述國(guó)際合作與國(guó)內(nèi)合作，達(dá)成綠色金融法治目標(biāo)之外，通過(guò)市場(chǎng)的力量來(lái)設(shè)計(jì)綠色金融產(chǎn)品并通過(guò)市場(chǎng)交易綠色金融產(chǎn)品變得尤其重要，此舉一方面可以減少政府的財(cái)政壓力，減少政府財(cái)政投入的低效與盲目；另一方面使得企業(yè)的長(zhǎng)期資本配置更加合理，有利于金融市場(chǎng)更準(zhǔn)確的定價(jià)機(jī)制的形成和風(fēng)險(xiǎn)熨平，又可減少環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)與系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)。通過(guò)構(gòu)建綠色金融基準(zhǔn)定價(jià)機(jī)制、市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)（如碳交易所）與綠色金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)（綠色保險(xiǎn)），通過(guò)綠色金融市場(chǎng)價(jià)格協(xié)調(diào)機(jī)制的功能釋放，讓更多的主體參與到綠色金融市場(chǎng)法治化事業(yè)之中。近期中共中央、國(guó)務(wù)院印發(fā)的《粵港澳大灣區(qū)發(fā)展規(guī)劃綱要》用很大篇幅論及綠色金融產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)的發(fā)展愿景，提出“支持香港打造大灣區(qū)綠色金融中心，建設(shè)國(guó)際認(rèn)可的綠色債券認(rèn)證機(jī)構(gòu)。支持廣州建設(shè)綠色金融改革創(chuàng)新 試驗(yàn)區(qū)，研究設(shè)立以碳排放為首個(gè)品種的創(chuàng)新期貨交易所”?？萍疾颗c上海合作建立“綠色技術(shù)銀行總部”，旨在通過(guò)金融與綠色科技結(jié)合，促進(jìn)上海全球有影響力的科創(chuàng)新中心城市的建立。

五、綠色金融法律服務(wù)市場(chǎng)前景

“綠色金融”強(qiáng)調(diào)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該在綠色信貸、綠色債券融資中關(guān)注項(xiàng)目符合國(guó)際社會(huì)或所在區(qū)域的環(huán)境政策。國(guó)家主要通過(guò)財(cái)政補(bǔ)貼、稅收加重等手段引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)、融資企業(yè)遵循環(huán)境政策及風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，中國(guó)計(jì)劃在太原、桂林、深圳等13個(gè)地區(qū)設(shè)立創(chuàng)新示范區(qū)，以推動(dòng)可持續(xù)發(fā)展的綜合改革試點(diǎn)，這其中當(dāng)然有公共服務(wù)法律服務(wù)的需求。除此之外，市場(chǎng)化的綠色金融需求潛力更加巨大，金融機(jī)構(gòu)通過(guò)設(shè)計(jì)具有投資價(jià)值，特別是設(shè)計(jì)針對(duì)在產(chǎn)品端或項(xiàng)目端通過(guò)采用先進(jìn)綠色技術(shù)而降低成本、提高能效的企業(yè)或產(chǎn)品，從而通過(guò)金融促進(jìn)綠色技術(shù)的研發(fā)、應(yīng)用和估值。據(jù)預(yù)測(cè)，2015—2020年，中國(guó)綠色發(fā)展的相應(yīng)投資需求每年大約2.9萬(wàn)億元，總計(jì)17.4萬(wàn)億元。

除了政府層面與金融主體、融資主體外，綠色金融服務(wù)機(jī)構(gòu)尚包括綠色技術(shù)的認(rèn)證評(píng)估機(jī)構(gòu)，綠色債券或基金的評(píng)級(jí)，綠色標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)布機(jī)構(gòu)以及專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)等多元綠色金融服務(wù)主體。律師作為綠色金融市場(chǎng)的重要參與者，具有巨大的市場(chǎng)重要性。律師可以在綠色金融市場(chǎng)的資金端為銀行、證券與保險(xiǎn)、期貨、信托機(jī)構(gòu)提供法律咨詢，比如資金投放國(guó)（如一帶一路國(guó)家）的環(huán)境政策風(fēng)險(xiǎn)與法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)及損失分擔(dān)（擔(dān)保和保險(xiǎn)），對(duì)融資主體來(lái)說(shuō)，如何確保綠色技術(shù)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議、項(xiàng)目的環(huán)境合規(guī)（立項(xiàng)、環(huán)評(píng)與驗(yàn)收）、利害關(guān)系人的訴訟風(fēng)險(xiǎn)和股東責(zé)任同樣需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、公司法、環(huán)境法甚至刑事法律專家律師的全稱服務(wù)。

1.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第四條（2012年12月23日）。

2.“棕色金融”是指?jìng)鹘y(tǒng)的以石油、煤炭為主導(dǎo)燃料的工業(yè)化進(jìn)程所對(duì)應(yīng)的融資體系。

3.曾剛、萬(wàn)志宏：《商業(yè)銀行綠色金融實(shí)踐》，經(jīng)濟(jì)管理出版社，2016年12月出版，第31頁(yè)。

4.張承惠、謝孟哲(Simon Zadek)：《中國(guó)綠色金融：經(jīng)驗(yàn)、路徑與國(guó)際借鑒》，中國(guó)發(fā)展出版社2015年3月版，第12頁(yè)。

倪受彬

上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院教授、院長(zhǎng)、博士生導(dǎo)師。美國(guó)杜克大學(xué)訪問(wèn)教授、上海市曙光學(xué)者、浦江人才。中國(guó)商法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事，上海市法學(xué)會(huì)常務(wù)理事、上海金融法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)兼信托法專業(yè)委員會(huì)主任。主持國(guó)家社科基金《慈善信托財(cái)產(chǎn)保值增值投資法律問(wèn)題研究》（2018），上海哲社課題《國(guó)有商業(yè)銀行資本信托運(yùn)營(yíng)法律問(wèn)題研究》等省部級(jí)課題10項(xiàng)，發(fā)表論文核心刊物30余篇，出版專著2本，譯著《結(jié)構(gòu)金融：資產(chǎn)證券化的資本原則》。發(fā)表財(cái)經(jīng)評(píng)論文章10余篇。