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近年來，“私人財富管理”的熱潮一浪高過一浪，越多越多的高凈值人士在關注自身企業(yè)如何穩(wěn)步發(fā)展的同時，把更多的目光投注到財富傳承和子女婚姻上。其實不僅是子女，有些可能涉及二次婚姻的財富人士也會格外關注這個問題。如果要在結(jié)婚前提前做些規(guī)劃，那“婚前協(xié)議”就是個繞不過去的話題。
之前筆者所在團隊曾遇到一位李姓客戶，情況就比較有代表性。李先生所在的家族在內(nèi)地有多家公司，涉足領域較廣，其中不乏有資產(chǎn)規(guī)?？捎^的公司，并且其個人在香港也購置了不少資產(chǎn)，而他的未婚妻陳小姐的家庭條件雖然較李先生家有差距，但也家底豐厚。李先生及其家人都希望在結(jié)婚前對財產(chǎn)進行一定的安排，盡量減少婚姻對家族財富的影響?？梢杂玫墓ぞ哂泻芏?，除了大家熟知的保險和信托之外，婚前協(xié)議不外乎是個好選擇。但因陳先生的資產(chǎn)遍布多個國家和地區(qū)，為了避免婚前協(xié)議在不同法域下出現(xiàn)無效的問題，我們以此為契機，聯(lián)系了香港的家事律師，專門就涉港婚前協(xié)議的簽訂及效力進行探討和研究。本文從內(nèi)地的婚前協(xié)議切入，輔以案例，橫向比較了香港婚前協(xié)議的效力及其簽訂要點，供各位參閱。
一、內(nèi)地法院如何看待婚前協(xié)議效力
婚前協(xié)議主要內(nèi)容之一是厘清雙方婚前財產(chǎn)的范圍及婚后財產(chǎn)、債務的歸屬，但部分婚前協(xié)議也包括家庭關系、人身關系、子女生育、撫養(yǎng)權等事項。筆者分別以“婚前協(xié)議”和“婚前財產(chǎn)協(xié)議”作為關鍵詞，在內(nèi)地相關案例公開網(wǎng)站上檢索，并整理了檢索到的案例，發(fā)現(xiàn)被法院認定無效的婚前協(xié)議不在少數(shù)。這是“警鐘”，也是鞭策?；榍皡f(xié)議本身是為避免不必要的財產(chǎn)爭端而簽署，切記不要隨意而為。經(jīng)過梳理，內(nèi)地法院對婚前協(xié)議效力的態(tài)度大致分為以下兩種：
1.認可婚前協(xié)議的效力。法院認可婚前協(xié)議效力的依據(jù)是以《中華人民共和國婚姻》第19條：“夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。”該條規(guī)定雖未正式提出婚前協(xié)議和婚內(nèi)協(xié)議的概念，但從尊重雙方意思自治出發(fā)，確認就婚前、婚后財產(chǎn)歸屬的約定對雙方有約束力。在承認婚前協(xié)議效力的前提下，法院將按照婚前協(xié)議的約定處理財產(chǎn)分割問題。
但是涉及將一方財產(chǎn)約定為另一方所有的協(xié)議條款，是屬于夫妻財產(chǎn)約定或婚前財產(chǎn)約定而適用《婚姻法》，還是屬于贈與而適用《合同法》的相關規(guī)定，司法實踐中仍存有爭議。如果認為屬于贈與，需特別注意不動產(chǎn)條款，按照我國目前對于婚前房屋贈與的規(guī)定，需適用合同法中有關不動產(chǎn)贈與的規(guī)定，即在辦理不動產(chǎn)變更登記之前，贈與方有權撤銷該贈與，除非贈與行為是屬于具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的。
2.否認婚前協(xié)議的效力。法院主要因以下原因否認婚前協(xié)議的效力：一是，法院認為尚未有法律法規(guī)就婚前協(xié)議的效力予以明確；二是，該婚前協(xié)議雖然也包括了婚前、婚后財產(chǎn)的歸屬內(nèi)容，但從簽訂協(xié)議的目的來看，更多的是希望提前對雙方身份關系、子女生育和撫養(yǎng)等問題進行規(guī)劃。例如，在徐某、顧某某離婚糾紛【（2016）滬02民終7190號】中，徐某與顧某某通過某無性婚姻網(wǎng)站相識，結(jié)婚的主要目的是為生育子女，所簽訂婚前協(xié)議的內(nèi)容也圍繞生育子女、撫養(yǎng)費和撫養(yǎng)權展開，該婚前協(xié)議被法院認定無效；三是，婚前協(xié)議中約定以公證作為生效要件，但雙方當事人沒有進行公證；四是，依據(jù)《合同法》第52條合同無效條款，認為婚前協(xié)議違反法律法規(guī)強制性規(guī)定而無效，多數(shù)與夫妻忠實義務相關，如在協(xié)議內(nèi)約定 “如有婚外情則凈身出戶”。
一旦婚前協(xié)議被認定為無效，有些法院表示會將雙方簽署的婚前協(xié)議作為判決的參考，但這與認可婚前協(xié)議效力的處理方式迥然不同，法院仍然以《婚姻法》等法律而非婚前協(xié)議作為案件裁決的依據(jù)，如徐某、顧某某離婚糾紛。但是，大部分法院在裁判時完全不考慮該婚前協(xié)議。
二、香港婚前協(xié)議的效力及簽署要點
與內(nèi)地不同，香港法律秉承英國法律傳統(tǒng)，雖然在香港回歸后，英國法院的判例對香港法院不再具有約束力，但仍有不可小覷的影響，在婚前協(xié)議效力認定的問題上也不例外。最初，受英國判例的影響，香港法院認為婚前協(xié)議違反公共政策，剝奪了法院的附屬濟助管轄權，對法院和雙方并無實質(zhì)約束力，但法院就附屬濟助做出裁決時，以其作為環(huán)境因素之一考慮。
香港無法定夫妻共同財產(chǎn)制度，給配偶的經(jīng)濟濟助、給家庭子女的經(jīng)濟濟助和財產(chǎn)分配歸屬于附屬濟助制度。香港法院在附屬濟助上的管轄權類似于內(nèi)地法院在夫妻財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)費的管轄權（內(nèi)地婚姻制度沒有規(guī)定配偶贍養(yǎng)制度）。
1.英國法院首次肯定婚前協(xié)議的效力
2010年，英國最高法院在Radmacher v Granatino中裁定，法院應對雙方訂立的婚前協(xié)議予以重視，如果夫妻雙方自愿，未受任何脅迫且已經(jīng)明確被告知簽訂該協(xié)議的法律意義下，簽署了婚前協(xié)議，都應當給予完全的法律效力。英國法院還明確了合法婚前協(xié)議應當具備的因素[1]：
（1）形式要件?；榍皡f(xié)議必須以書面的形式訂立。
（2）承諾與聲明。雙方可以在婚前協(xié)議或以附件的形式作聲明：雙方均明白該婚前協(xié)議會排除法院對經(jīng)濟贍養(yǎng)的酌情權。同時，雙方及其各自的律師也應作書面聲明：雙方均已尋求法律意見，且理解婚前協(xié)議的性質(zhì)和效力。
（3）訂立時間。雙方應結(jié)婚前28日及以上簽署婚前協(xié)議。
（4）財產(chǎn)狀況披露。雙方均須全面披露各自的財務狀況，不可豁免披露，以表明雙方均已獲得簽署該協(xié)議的基礎信息。
除了程序上的保障，婚前協(xié)議還必須符合一項實質(zhì)規(guī)定：不能約定不照顧配偶的經(jīng)濟需要，而經(jīng)濟需要的水平應根據(jù)現(xiàn)行普通法厘定。
滿足以上因素的婚前協(xié)議，離婚時，若雙方同意，一般可以請求法院按照該協(xié)議頒布具有約束力及可強制執(zhí)行的命令。即使雙方未達成一致意見，任何一方也可請求法院按照婚前協(xié)議處理雙方的財產(chǎn)和人身關系。
2.香港法院承認婚前協(xié)議
（1）關于婚前協(xié)議的重要判決
香港法院考慮英國的Radmacher v Granatino判例， 在2010年的德國夫婦離婚案件（案號：FACV No. 22 of 2013）一改之前對婚前協(xié)議的態(tài)度?；景盖槿缦拢旱聡拮樱ㄏ路Q“S女士”）與德國設計師（下稱“Y先生”）結(jié)婚前簽署了一份婚前協(xié)議，約定，城堡歸Y先生所有（該城堡是Y先生與前妻離婚時取得的），婚內(nèi)兩人取得的財產(chǎn)歸各自所有，債務各自承擔。兩年后，S女士2010年在香港法院提起離婚訴訟，后Y先生以不方便法院為由請求香港法院駁回S女士的起訴。雖然Y先生的訴請未直指婚前協(xié)議的效力，而是關于管轄權，但香港法院在審理該案時認為，是否仍然堅持婚前協(xié)議因違反公共政策而無效，將成為判斷香港法院能否管轄本案的關鍵因素之一。對此，Y先生和S小姐持有不同的觀點，并給出了相應的理由：
Y先生認為，該婚前協(xié)議應該有效：1）S女士知道他曾經(jīng)與前妻也簽署過一份婚前協(xié)議；2）他曾向S女士披露過他的財產(chǎn)狀況，包括向銀行貸款支付前妻的補償款和公司的財務狀況；3）他披露財務狀況后，S女士主動提出簽署婚前協(xié)議，以便使其免于與Y先生共同承擔將來可能發(fā)生的債務危機；4）該份協(xié)議經(jīng)過了公證，且公證員向雙方闡明該協(xié)議的內(nèi)容及法律后果。
S女士否認婚前協(xié)議的效力：1）她只知道他曾經(jīng)為了得到城堡，答應付給前妻200萬歐元，但不知道他是通過銀行貸款向前妻支付該筆補償款；2）她否認是自己提議簽署離婚協(xié)議的，反而是Y先生提議簽署婚前協(xié)議；3）她沒有尋求獨立的法律意見，而且公證員是Y先生的朋友。
2014年9月6日，香港終審法院以英國Radmacher v Granatino案例為依據(jù)，認為婚前協(xié)議并沒有凌駕于法院的附屬濟助管轄權的效力，而且行使附屬濟助時，應給予公平合理的婚前協(xié)議更多的考量，以尊重雙方的意思自治。對于如何適用婚前協(xié)議，法院判決中分別采用了“give weight to（考慮）”、“give effect to（承認效力）”和“give appropriate weight to（適度參考）”等用詞，非常謹慎。
這與英國法院認為婚前協(xié)議可以排除法院對附屬濟助的管轄權不同，香港法院比較保守，直到目前為止，香港法院對婚前協(xié)議仍未持完全承認的觀點，仍然保留其在附屬濟助上的管轄權。
（2）簽署婚前協(xié)議的要點
香港法院也是從程序和實體兩個方面考慮婚前協(xié)議是否公平合理時，基本沿用了英國法院的參考因素：
在程序方面，主要考量雙方是否了解將要簽署的婚前協(xié)議的效力以及對雙方所產(chǎn)生的影響：
（a）簽訂協(xié)議時，雙方是自愿的，未受到任何不當影響、欺詐、脅迫。法院認為該種不正當影響不一定是故意的，有時候不必要的壓力或利用優(yōu)勢地位獲得不公平的優(yōu)勢也在法院的考慮范圍之內(nèi)；
（b）簽訂協(xié)議時，雙方有充足的信息支撐其作正確的判斷。也就是說，任何一方均需向?qū)Ψ脚蹲约旱馁Y產(chǎn)狀況，不得隱瞞重要資產(chǎn)或虛構債務，使對方陷入錯誤的認識（但如果雙方完全明白該婚前協(xié)議的影響和對另一方的資產(chǎn)細節(jié)不在意的話，這個因素并不是必須的）；
（c）簽訂協(xié)議時，雙方均應明白協(xié)議的內(nèi)容及其可能產(chǎn)生的法律后果。比如雙方均曾就簽署婚前協(xié)議咨詢過律師，并進行過適當?shù)拇枭蹋?/span>
（d）公證對婚前協(xié)議效力的影響微乎其微。
在內(nèi)容上，協(xié)議不能約定不照顧子女的條款，也不能使一方因按該協(xié)議分割財產(chǎn)而生活困難，另外一方生活優(yōu)渥；也不可以通過婚前協(xié)議或分居協(xié)議排除法院批準附屬濟助的權利。
當然，在香港，婚姻存續(xù)時間一直是影響夫妻財產(chǎn)分割的重要因素。一方面，婚姻存續(xù)時間越長，雙方對家庭的付出就越多，對家庭財產(chǎn)的貢獻比例也增高；另一方，匆匆流逝的時光改變的不僅是雙方的容顏，還會改變了雙方的人生狀況，比如財務狀況的變化、患有疾病和新出現(xiàn)的家庭責任（即使雙方已經(jīng)在婚前協(xié)議中做了相應的安排），這些都可能影響法院對待婚前協(xié)議的態(tài)度。因此，婚姻存續(xù)時間越長，完全根據(jù)該婚前協(xié)議分割財產(chǎn)的可能性會隨之降低。
總體而言，香港法院會保留附屬濟助的酌情權，綜合考量婚前協(xié)議的內(nèi)容、簽署婚前協(xié)議的環(huán)境以及婚后情況等因素來決定是否依婚前協(xié)議發(fā)出相應命令，還是以此僅作參考。
三、如何訂立涉港婚前協(xié)議
在訂立涉港婚前協(xié)議時，應注意如下事項：
1.必須以書面的形式
無論是香港還是內(nèi)地，都要求婚前協(xié)議以書面的形式簽署。
2.梳理婚前財產(chǎn)
盡管在香港與內(nèi)地，婚前財產(chǎn)都不因結(jié)婚時間長短而自動變成夫妻共同財產(chǎn)，但因雙方結(jié)婚后，共同生活，財產(chǎn)很容易發(fā)生混同。訂立婚前財產(chǎn)的重要目的之一就是以結(jié)婚為節(jié)點，厘清雙方的資產(chǎn)狀況，避免因結(jié)婚而使雙方財產(chǎn)發(fā)生混同。在簽署婚前協(xié)議時，應當提前對各自的財產(chǎn)進行梳理，盡可能在協(xié)議里面列明各自具體的財產(chǎn)種類、數(shù)量、價值和歸屬，以固定婚前財產(chǎn)的范圍。
而且，應香港法院就雙方在簽署婚前協(xié)議前充分了解對方的財務狀況，包括資產(chǎn)和負債，以便其自主決定是否簽署該份協(xié)議的要求，若考慮到該協(xié)議在香港的效力，應當在協(xié)議中或以附件的形式披露雙方的財務狀況。
3.注重雙方的意思自治
婚前協(xié)議在某種程度可能會有損準夫妻的信任，特別是雙方經(jīng)濟地位相差懸殊時，經(jīng)濟實力較為薄弱的一方可能會認為自己是迫于無奈才簽署的此協(xié)議。因此，若有計劃簽署婚前協(xié)議，提前與對方進行協(xié)商，以盡可能通過婚前協(xié)議的約定平衡雙方不平等的經(jīng)濟地位，在精神上平等相待，切莫緊鄰結(jié)婚之際匆匆提出希望簽訂協(xié)議，以免對雙方感情造成不必要的損害。
4.注重協(xié)議的公平公正性
有些人希望通過訂立婚前協(xié)議，倘若發(fā)生婚變，可以達到使另外一方凈身出戶的后果。但香港法院堅持其在附屬濟助具有不可剝奪的決定權。若依雙方簽署的婚前協(xié)議，會使一方在離婚后生活困難，而另一方卻生活富裕，那么這份協(xié)議的公平合理性會受到法院質(zhì)疑，法院仍然有權頒布判令，以維持弱勢方的生活水平。另外，弱勢方極有可能對簽署婚前協(xié)議頗有微詞，從情感上，一份對雙方而言都是公平合理的婚前協(xié)議，可緩解弱勢方的不滿情緒，促進雙方的感情。
5.尋找法律意見
盡管香港與內(nèi)地關于婚前協(xié)議目前主流的觀點都是承認婚前協(xié)議的效力，但兩地法院認定婚前協(xié)議效力的標準不一。為確?；榍皡f(xié)議在兩地法院均獲最大程度的認可，應當咨詢專業(yè)律師的建議，尤其是香港法院強調(diào)，雙方在簽訂婚前協(xié)議前都需咨詢獨立的法律意見，了解婚前協(xié)議的性質(zhì)和法律效果，使得律師的專業(yè)意見對婚前協(xié)議的效力舉足輕重。
四、結(jié)語
俗話說“凡事預則立,不預則廢”，婚前協(xié)議作為私人財富管理的重要手段之一，目的在于規(guī)避婚姻對財富的風險。但面對婚變時，婚前協(xié)議之于苦心經(jīng)營的財富，究竟是螳臂當車，還是泰山壓卵，首先取決于婚前協(xié)議的效力是否被認可。正如之前在涉港婚前協(xié)議中提到的，香港法院判斷婚前協(xié)議的標準有別于內(nèi)地法院，其他地區(qū)或國家在簽署婚前協(xié)議的形式要件和內(nèi)容方面也極有可能存在不同標準。為了做到算無遺策，設計跨境資產(chǎn)或不同國籍身份的婚前協(xié)議時，首先，要考慮不同法域下婚前協(xié)議效力的問題；其次，需考慮將來可能出現(xiàn)的變數(shù)，針對不特定的情形約定特定的預案描述和解決方案。顯然簡單的模板套用是斷不可能將這些復雜的情況囊括其中的，只有借助專業(yè)的力量方能真正守住財富，基業(yè)長青。
【非常感謝香港何敦, 麥至理, 鮑富律師行（Haldanes）合伙人廖雪思（Elsie Liu）律師及其團隊的Sophia Lam律師對本文的幫助?！?/span>
[1] 高俊華：《英國羅德曼徹離婚案簡介及啟示》法律適用 2011年第4期。
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