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元宇宙合規(guī)發(fā)展之NFT二級交易

2023年第02期    作者:文│張云燕 商子承    閱讀 2,287 次

近一段時間，元宇宙與Web 3.0加密市場再次成為熱點。2022年11月，數(shù)字資產(chǎn)巨頭FTX爆雷崩盤，數(shù)字資產(chǎn)市場狂瀉千里；2023年初，ChatGPT作為AI領(lǐng)域的新起之秀，受到了海內(nèi)外眾多用戶的追捧；2月，香港證監(jiān)會表示，以比特幣、以太幣為代表的加密貨幣有可能于不遠的未來在香港的交易平臺上市，屆時將允許公眾零售交易。不少國內(nèi)NFT交易平臺也勇于嘗試與創(chuàng)新，在這段時間內(nèi)謹慎地開啟了二級市場，為國內(nèi)元宇宙行業(yè)注入了新鮮血液。基于業(yè)內(nèi)對NFT二級市場合規(guī)與健康發(fā)展的高度關(guān)注，本文將對比海外和中國市場的變化，簡要分析目前的市場規(guī)則和實操現(xiàn)狀，介紹國內(nèi)外NFT二級交易的概況及相關(guān)法律風險。

 

一、海外市場特征帶來的思考

二級市場是海外NFT市場的主要戰(zhàn)線，經(jīng)過近三年的發(fā)展，各個海外主流平臺正趨于成熟。雖然不同平臺之間存在細微區(qū)別，但是依然可以總結(jié)出海外市場的三個顯著特征：匿名化、公開性與加密貨幣結(jié)算。

（一）匿名化

海外NFT市場的匿名化是由區(qū)塊鏈技術(shù)保證的。大部分情況下，用戶都通過綁定加密貨幣錢包的方式登錄平臺，交易平臺不會主動收集用戶的個人信息。這樣做是為了保證用戶的前臺／后臺身份的私密性。

（二）交易的公開性

另一個由區(qū)塊鏈技術(shù)保障的特征是NFT交易平臺的公開性。從理論上來說，區(qū)塊鏈技術(shù)可以保證每一次NFT交易的可追溯與不可更改性，從而使交易各方能夠在沒有第三方中介機構(gòu)參與的情況下完全放心地進行交易。這也就意味著，海外NFT市場的交易是高度透明化、可視化的。

（三）加密貨幣結(jié)算

銜接前兩個特征的關(guān)鍵角色是加密貨幣。加密貨幣是利用區(qū)塊鏈技術(shù)實現(xiàn)安全、透明交易的一種數(shù)字貨幣，在海外NFT市場的匿名化、公開化、去中心化方面有著舉足輕重的地位。從某種角度來說，沒有加密貨幣，就沒有現(xiàn)在的海外NFT市場。

時至今日，幾乎所有的海外NFT市場都使用加密貨幣作為交易結(jié)算工具。其中，以太幣（ETH）占據(jù)了主導地位，包括Opensea、Nifty Gateway、Rarible、Foundation、X2Y2、SuperRare在內(nèi)的主流NFT交易平臺均支持使用以太幣結(jié)算（SuperRare需要先將以太幣轉(zhuǎn)換為平臺幣Rare）。其它加密貨幣，如Sol幣、BSC幣、Klaytn幣等，也擁有一定的市場份額。可以說，加密貨幣結(jié)算是海外NFT市場的絕對核心特征。

（四）海外市場的隱患及監(jiān)管趨勢

不難看出，雖然NFT名為“非同質(zhì)化代幣”（Non-fungible Token），但是在鑄造、交易、流轉(zhuǎn)的過程中，它與加密貨幣的聯(lián)系是深度綁定的。在海外市場，NFT與加密貨幣之間是互為依存的關(guān)系，加密貨幣價值的波動必然會傳導至NFT市場。

2022年11月，全球第三大數(shù)字資產(chǎn)交易所FTX爆雷崩盤，其所持有的價值將近5億美元的加密貨幣蒸發(fā)，首席執(zhí)行官及多名高管被捕。此事件嚴重打擊了加密貨幣市場的信心，引發(fā)了數(shù)字資產(chǎn)行業(yè)的全線暴跌。但少有人知的是，F(xiàn)TX的暴雷也波及到了NFT市場。

根據(jù)NFT Price Floor的數(shù)據(jù)，著名藝術(shù)家Damien Hirst的NFT系列作品“The Currency”的價格受到FTX事件的影響暴跌12.6%至4666.6美元，而Moonbird NFT則下跌4.7%至8397.5美元；老字號數(shù)字藏品Bored Ape Kennel Club也難以幸免，下跌8.3%至4672.6美元。賈斯汀·比伯在2022年1月以130萬美元購買的無聊猿NFT現(xiàn)在僅值7萬美元，甚至跌穿了地板價。

造成這一市場慘狀的主要原因是國外對數(shù)字藏品行業(yè)尚沒有嚴格的監(jiān)管政策，絕大多數(shù)交易平臺使用加密貨幣購買NFT，而FTX的暴雷導致加密貨幣的價格大幅貶值，直接削弱了NFT具有的價值。并且加密貨幣市場的波動本來就較為頻繁，即便是在FTX事件發(fā)生之前，NFT市場就已經(jīng)在持續(xù)下跌。比如2022年，無聊猿游艇俱樂部（BAYC）的市值在七個月內(nèi)縮水了將近20億美元，海外NFT銷量銳減數(shù)十億美元。

上述事件也凸顯了海外NFT市場在監(jiān)管尚未完善的情形下與加密貨幣過度綁定的弊端，NFT無法獨立承擔市場波動帶來的風險。2022年11月17日，Binance首席執(zhí)行官趙長鵬在佛羅里達州舉行的TechCrunch加密貨幣會議上表示，“這將真正動搖人們對該行業(yè)信任度的信心”，并且“世界各地的監(jiān)管機構(gòu)將在未來對我們進行非常嚴格的審查”。

趙長鵬的預測并非空穴來風，而且已經(jīng)在近期逐步應驗。早在2022年年中，美國參議員Cynthia Lummis、Kirsten Gillibrand就曾提出“負責任金融創(chuàng)新法案”（Responsible Financial Innovation Act，簡稱“RFIA”）。該法案對各種類型的數(shù)字資產(chǎn)（如虛擬貨幣、支付穩(wěn)定幣、輔助資產(chǎn)）作了定義，并根據(jù)數(shù)字資產(chǎn)的目的以及資產(chǎn)賦予消費者的權(quán)利來確定每種數(shù)字資產(chǎn)的監(jiān)管主體。雖然該法案尚未正式生效，但表明了海外權(quán)力部門對數(shù)字資產(chǎn)的逐漸重視。

2023年2月9日，加密貨幣交易所Kraken以3000萬美元與美國證券交易委員會（SEC）達成和解，將關(guān)閉該機構(gòu)在美國的抵押業(yè)務(wù)。該消息公開后，Coinbase的股價暴跌14％。2月15日，美國證券交易委員會以4:1的投票結(jié)果提議對美國聯(lián)邦法規(guī)進行全面修改，將監(jiān)管規(guī)則擴大到包括加密貨幣等數(shù)字資產(chǎn)，并要求公司獲得許可后才可以經(jīng)營資產(chǎn)。根據(jù)新規(guī)則，公司或者機構(gòu)必須持有許可證，成為信托或外國金融機構(gòu)，或有資格成為注冊經(jīng)紀自營商、期貨傭金商，才可以為客戶管理包括加密貨幣在內(nèi)的各類資產(chǎn)。

可以看出，海外監(jiān)管部門也在逐漸收緊監(jiān)管尺度，嚴格的監(jiān)管措施乃是未來的大勢所趨，海外數(shù)字資產(chǎn)市場的野蠻生長可能即將告一段落。

二、國內(nèi)市場概況

（一）相關(guān)支持政策與產(chǎn)業(yè)動向

從2022年年中開始，國內(nèi)元宇宙產(chǎn)業(yè)逐漸受到重視，以上海市政府為代表的各級政府陸續(xù)制定了針對包括NFT市場在內(nèi)的元宇宙產(chǎn)業(yè)支持政策。2022年6月12日，上海市政府印發(fā)《上海市數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展“十四五”規(guī)劃》，明確提出“支持龍頭企業(yè)探索NFT（非同質(zhì)化代幣）交易平臺建設(shè)，研究推動NFT等資產(chǎn)數(shù)字化、數(shù)字IP全球化流通、數(shù)字確權(quán)保護等相關(guān)業(yè)態(tài)在上海先行先試”。

2022年7月，上海市政府接連印發(fā)《上海市瞄準新賽道促進綠色低碳產(chǎn)業(yè)發(fā)展行動方案》《上海市培育“元宇宙”新賽道行動方案》及《上海市促進智能終端產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展行動方案》等三份文件，明確以“虛實交互”為核心的數(shù)字業(yè)態(tài)升級，提出了上海未來元宇宙新賽道發(fā)展的技術(shù)路線，倡導完善元宇宙相關(guān)技術(shù)、培養(yǎng)數(shù)字IP市場、引領(lǐng)龍頭企業(yè)，力求實現(xiàn)“以虛強實”的目標。其中，《上海市培育“元宇宙”新賽道行動方案》提出，要建設(shè)“數(shù)字IP市場培育工程”，包括在上海數(shù)據(jù)交易所試點開設(shè)數(shù)字資產(chǎn)交易板塊，培育健全數(shù)字資產(chǎn)要素市場，推動數(shù)字創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)規(guī)范發(fā)展。

也許是在以上支持政策的扶持和鼓勵下，2022年下半年，數(shù)字藏品逐漸從魚龍混雜的小眾市場走入了“大雅之堂”，各大頭部平臺通過尋求與官方或者半官方機構(gòu)的合作，推出了許多優(yōu)質(zhì)的數(shù)字藏品與虛實結(jié)合的生態(tài)模式，帶動了國內(nèi)數(shù)字藏品行業(yè)的發(fā)展。2022年8月，上?！拔幕啤鄙暇€了“天工嚴選”數(shù)字藏品平臺，首批發(fā)布了兩款非遺數(shù)字藏品——上海絨繡《浦東陸家嘴》、江西景德鎮(zhèn)瓷刻《富春山居圖》；國慶前夕，數(shù)字藏品平臺“央數(shù)藏”上線了敦煌神鹿呦呦系列數(shù)字藏品；10月，上海歷史風貌建筑“武康大樓”NFT在鯨探平臺上線。

數(shù)字藏品也借助展覽的機會擴大了影響力，在國內(nèi)知名展會上大顯異彩。第九屆西岸藝術(shù)與設(shè)計博覽會于2022年11月10日至13日在上海西岸藝術(shù)中心舉行，來自19個國家、43座城市的逾百家頂尖畫廊與機構(gòu)參展，包括“參展畫廊”等在內(nèi)的六大板塊為公眾和專業(yè)人士帶來了多層次、多維度的參觀體驗。引人注目的是，數(shù)字藝術(shù)、NFT數(shù)字藏品等與元宇宙息息相關(guān)的概念和技術(shù)也廣泛出現(xiàn)在作品中。在“perspective視角單元”中，專注于NFT加密藝術(shù)的國際畫廊BCA Gallery帶來了兼具綜合性、實驗性和藝術(shù)性的展覽項目“P01NT”，探討NFT數(shù)字藏品的展示權(quán)利與NFT合約本身的聯(lián)系。屏幕間與HTC VIVE ART×SCREEN.ART聯(lián)合呈現(xiàn)了數(shù)字藝術(shù)作品以及元宇宙展覽《世界：化身》，帶來了15位中國年輕當代藝術(shù)家的19件數(shù)字藝術(shù)作品。同時，NFT也被應用于第五屆長三角科技成果交易博覽會中，全面升級長三角科交會“元宇宙大廳”，打造展廳、同期活動、技轉(zhuǎn)Show舞臺、線上融媒體中心的云上“三室一廳”格局，全方位展示長三角科交會的精彩內(nèi)容。

（二）國內(nèi)數(shù)字藏品平臺概況

2022年，國內(nèi)NFT市場基本處于早期萌芽的狀態(tài)，競爭異常激烈，大批平臺陸續(xù)崛起，同時也有許多平臺倒下。在經(jīng)過一年多的發(fā)展與沉淀后，依然有一部分平臺在這大浪淘沙的過程中脫穎而出，站穩(wěn)了腳跟。但是目前國內(nèi)各NFT數(shù)字藏品平臺在數(shù)字藏品的二級市場交易問題上展露出不同的態(tài)度。部分平臺明確不支持轉(zhuǎn)售交易行為或只開通轉(zhuǎn)贈功能，其中有些平臺甚至還規(guī)定了時間限制條件（如阿里鯨探規(guī)定藏品需要持有180天才能轉(zhuǎn)贈，二次轉(zhuǎn)贈需要持有兩年），一些平臺則允許購買者將藏品在平臺上掛售。筆者通過廣泛調(diào)研發(fā)現(xiàn)，目前國內(nèi)開啟二級市場的數(shù)字藏品平臺具有以下特點：

1. 實名注冊與法幣結(jié)算

毫無疑問，出于對合規(guī)和安全的考慮，由于政策導向原因，國內(nèi)的數(shù)字藏品平臺并沒有盲目跟隨海外平臺的無序發(fā)展步伐。通過前文的探討可以發(fā)現(xiàn)，海外NFT交易市場是由匿名性與加密貨幣結(jié)算這兩個重要特征共同構(gòu)建的。匿名性保證了用戶的前臺／后臺隱名，在部分海外平臺上，買家甚至都不需要填寫郵箱地址，只要接入數(shù)字錢包即可參與交易，而且數(shù)字錢包里主要存放的是加密貨幣。對于主管機關(guān)而言，加密貨幣的監(jiān)管難度遠高于法幣，這在增加海外市場的隱密性的同時也增加了監(jiān)管的難度，從而出現(xiàn)了前文所述的市場動蕩、權(quán)益失控以及相關(guān)權(quán)力部門監(jiān)管力度逐步上升的現(xiàn)象。從目前的市場情況來看，國內(nèi)平臺在現(xiàn)行的法規(guī)和技術(shù)條件下，并不具備上述兩個特征，大部分都進行了有效的規(guī)制。

首先，實名登記和記載。國內(nèi)提供二級市場服務(wù)的數(shù)字藏品平臺均為注冊制，用戶需注冊才可以使用。在注冊時，國內(nèi)數(shù)字藏品平臺均需要用戶提供手機號碼、驗證碼后才可以登錄。

其次，法幣結(jié)算。國內(nèi)的二級市場均不支持使用加密貨幣結(jié)算。在已上線的平臺中，藏品均以人民幣計價。即使有個別平臺使用自制的虛擬貨幣作為結(jié)算單位，這些虛擬貨幣也是與人民幣以一定的比例兌換的，具有游戲幣的特征，且不可以逆向轉(zhuǎn)換為人民幣，和騰訊系產(chǎn)品所使用的Q幣有些類似，不具有以太幣、比特幣等加密貨幣的性質(zhì)。除此之外，國內(nèi)的交易暫時不能加入融資購買和金融杠桿（目前可以進行質(zhì)押），這也許也是國內(nèi)元宇宙與國外Web 3.0最主要的差異之一。

國內(nèi)監(jiān)管部門對加密貨幣的監(jiān)管政策很嚴格，不允許使用加密貨幣作為結(jié)算單位。但是不能簡單地把這些監(jiān)管措施理解為政策不支持數(shù)字藏品行業(yè)的去中心化發(fā)展，只是要求數(shù)字藏品平臺的去中心化進程走逐步成熟的合規(guī)發(fā)展路線。

2. 不支持過度炒作

相比海外市場而言，國內(nèi)的數(shù)字藏品平臺目前并不追求通過多次轉(zhuǎn)手、過度宣發(fā)、濫用名人效應等炒作手段來快速提升藏品價值。

國內(nèi)平臺在監(jiān)管政策的指引下，均反對用戶濫用二級交易炒作藏品，為營造一個穩(wěn)定、可持續(xù)的市場環(huán)境打下基礎(chǔ)。

3. 合規(guī)——限制無規(guī)制金融化

應當留意，國外的Web 3.0與國內(nèi)的元宇宙是存在不同的，尤其是平臺邏輯和合規(guī)方面的顯著差異。而這種差異的核心則重點著落于限制無規(guī)制的金融化，也可以理解為去杠桿和類金融化。

海外NFT市場根植于加密貨幣之上，而加密貨幣本身也是一種金融工具。在國外，一些金融機構(gòu)已經(jīng)開始探索將NFT納入其金融產(chǎn)品中的可能性，例如將NFT作為抵押品來發(fā)放貸款，或者將NFT作為一項交易品種來進行交易。此外，一些金融公司也開始投資NFT，并建立了自己的NFT基金。在這種大環(huán)境下，NFT的“龐氏騙局化”難以避免——現(xiàn)有投資者要想獲利，就必須抬高價格，吸引新的買家進入市場，直到入局人數(shù)無法再支撐市場擴展，最終導致崩盤。因此，海外NFT市場也許在未來很長一段時間內(nèi)都將持續(xù)“去中心化——野蠻生長——泡沫膨脹——崩盤——再生長”這一從自由到無序的周期循環(huán)，這也是為什么海外監(jiān)管部門逐漸加強監(jiān)管的原因所在。

相比之下，國內(nèi)元宇宙行業(yè)的發(fā)展理念則截然不同。2022年全國兩會期間所定調(diào)的我國元宇宙未來的發(fā)展模式為：虛實融合、以虛促實、以虛強實。國務(wù)院《“十四五”數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃》明確提出，要“以數(shù)據(jù)為關(guān)鍵要素，以數(shù)字技術(shù)與實體經(jīng)濟深度融合為主線，加強數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，完善數(shù)字經(jīng)濟治理體系，協(xié)同推進數(shù)字產(chǎn)業(yè)化和產(chǎn)業(yè)數(shù)字化，賦能傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級，培育新產(chǎn)業(yè)新業(yè)態(tài)新模式”，并且“堅持促進發(fā)展和監(jiān)管規(guī)范并重，健全完善協(xié)同監(jiān)管規(guī)則制度，強化反壟斷和防止資本無序擴張，推動平臺經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展，建立健全適應數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的市場監(jiān)管、宏觀調(diào)控、政策法規(guī)體系，牢牢守住安全底線”。同時，國家還對數(shù)字經(jīng)濟的未來作出預測：“展望2035年，數(shù)字經(jīng)濟將邁向繁榮成熟期，力爭形成統(tǒng)一公平、競爭有序、成熟完備的數(shù)字經(jīng)濟現(xiàn)代市場體系，數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展基礎(chǔ)、產(chǎn)業(yè)體系發(fā)展水平位居世界前列。”

實名化、法幣結(jié)算、設(shè)置交易期限等措施只是為了完成上述進程的手段，其最終目的都在于避免海外NFT泛濫而無序的金融化傾向，在沒有充分基建、監(jiān)管的大背景下將尚未完善合規(guī)的金融屬性從國內(nèi)的數(shù)字資產(chǎn)中剝離，從而維持數(shù)字藏品市場的穩(wěn)定性，鼓勵從業(yè)者們注重數(shù)字資產(chǎn)的長期投資而非短期波動，提高市場的透明度和可預見性，進而保護購買者的權(quán)益、增強投資者的信心，建立一個更加公正、可持續(xù)和健康的數(shù)字資產(chǎn)市場。相信待到市場進入合規(guī)、安全、基建相對完善的穩(wěn)定發(fā)展階段，市場會和主管部門一起逐步探索實現(xiàn)數(shù)字資產(chǎn)更豐富的金融價值。

4. 現(xiàn)有行業(yè)規(guī)則匯總及評析

時至今日，數(shù)字藏品行業(yè)已經(jīng)獲得了政策支持并在國內(nèi)遍地“開枝散葉”，但遺憾的是，用以規(guī)制數(shù)字藏品市場的行業(yè)規(guī)則依然不多，且內(nèi)容過于籠統(tǒng)、原則化。

據(jù)筆者統(tǒng)計，國內(nèi)目前針對NFT制定的行業(yè)守則大致有以下四部：《數(shù)字藏品合規(guī)評價標準》（制定方：中國商業(yè)股份制企業(yè)經(jīng)濟聯(lián)合會）、《數(shù)字藏品行業(yè)自律發(fā)展倡議》（制定方：中國文化產(chǎn)業(yè)協(xié)會、中國版權(quán)協(xié)會、中國文字著作權(quán)協(xié)會等）、《發(fā)行NFT數(shù)字藏品合規(guī)操作指引》（制定方：廣東省互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會區(qū)塊鏈專業(yè)委員會、泰和泰（廣州）律師事務(wù)所等）、《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風險的倡議》（制定方：中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會、中國證券業(yè)協(xié)會）。這四部文件的內(nèi)容可以總結(jié)為以下三點，與上文內(nèi)容遙相呼應：第一，數(shù)字藏品平臺必須實名注冊；第二，數(shù)字藏品必須使用人民幣結(jié)算；第三，數(shù)字藏品行業(yè)必須杜絕炒作、限制金融化。這些行業(yè)規(guī)則的出臺標志著國內(nèi)數(shù)字藏品行業(yè)的逐漸規(guī)范、成熟。但是在給予其肯定的同時也需要指出，這些規(guī)范過于簡略且高度趨同，存在一定程度的欠缺與不足。

首先，這些行業(yè)規(guī)則對于開辦數(shù)字藏品平臺所需的資質(zhì)提及不多。除《發(fā)行NFT數(shù)字藏品合規(guī)操作指引》外，其余均未提及，且該指引本身所列資質(zhì)要求（ICP、EDI許可證，網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證，網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證）只是一般互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營提供商所需要的。至于是否需要針對數(shù)字藏品平臺設(shè)置特別的、針對性的證照或者評估登記程序，目前行業(yè)內(nèi)部似乎并未達成一致意見。

其次，針對數(shù)字藏品市場所特有的消費者知情權(quán)保障也有需要補充、改善的地方。正如上文所述，NFT的高信息透明度是數(shù)字藏品行業(yè)的一大特色，包括基礎(chǔ)信息、流轉(zhuǎn)信息、競價信息公開。但是上述行業(yè)規(guī)則似乎普遍遺漏了對消費者（即NFT買家）知情權(quán)的保障。據(jù)筆者調(diào)研，國內(nèi)各大龍頭數(shù)字藏品平臺在信息透明度上都有待完善之處，業(yè)內(nèi)需要對消費者知情權(quán)作出合規(guī)補強。

最后，對于數(shù)字藏品的知識產(chǎn)權(quán)保障也需要相應的立法保護。在制作、出售、轉(zhuǎn)讓數(shù)字藏品的過程中，對作品的版權(quán)、商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)的保護非常重要。但是因為NFT的玩法花樣繁多，有必要針對不同的玩法分別立法，確保NFT的交易和使用不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。此外，也需要規(guī)定NFT擁有者的權(quán)利和義務(wù)，例如是否可以授權(quán)他人使用NFT、如何維護NFT版權(quán)的完整性等。

三、風險與展望

綜上所述，雖然國內(nèi)的NFT二級市場乃至整個數(shù)字藏品行業(yè)正處于欣欣向榮的崛起過程中，但如果想要實現(xiàn)超越和良好發(fā)展，不僅要克服區(qū)塊鏈技術(shù)、產(chǎn)業(yè)理念不成熟等帶來的缺陷，還要面臨來自政策、監(jiān)管的合規(guī)壓力。在探索元宇宙奧妙的過程中，我們必須先認清它蘊含的種種風險。

首先，最為關(guān)鍵的問題在于國內(nèi)目前缺乏用以規(guī)制并保障數(shù)字藏品行業(yè)有序發(fā)展的具有法律性質(zhì)的文件。雖然業(yè)內(nèi)已經(jīng)有許多協(xié)會或者組織針對NFT交易市場發(fā)布了一些指引性質(zhì)的文件，比如《關(guān)于防范NFT相關(guān)金融風險的倡議》（由中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會等發(fā)布）、《數(shù)字藏品行業(yè)自律發(fā)展倡議》（由中國文化產(chǎn)業(yè)協(xié)會、中國版權(quán)協(xié)會等發(fā)布）、《數(shù)字文創(chuàng)規(guī)范治理生態(tài)矩陣公約》（由新華網(wǎng)、上海文化產(chǎn)權(quán)交易所等發(fā)布）等，其中不乏業(yè)內(nèi)權(quán)威部門的支持。但是必須注意到，行業(yè)規(guī)范、業(yè)內(nèi)指引性質(zhì)的文件無論是由哪些行業(yè)協(xié)會制定的，都不能代替法律、法規(guī)。尤其是在數(shù)字藏品平臺開啟二級市場所需求的具體資質(zhì)要求方面，目前缺乏可靠的法律文件及政策指引。截至目前，國內(nèi)的相關(guān)立法還在建設(shè)過程中，這就給從業(yè)者們帶來了政策上的不確定性，無法準確認知到監(jiān)管的紅線具體在什么位置，從而導致國內(nèi)NFT市場不得不用保守的方式來謹慎嘗試。長此以往，對行業(yè)的發(fā)展不利。因此，眾多法律從業(yè)者和行業(yè)協(xié)會等都在配合和倡導相關(guān)職權(quán)部門盡快立法或出臺政策，為良好的市場環(huán)境保駕護航。

其次，目前國內(nèi)的數(shù)字藏品平臺眾多且雜亂，有些平臺的合規(guī)性相當存疑。僅在去年，就有許多數(shù)字藏品平臺突然爆雷，其中不乏一些被從業(yè)者給予高度關(guān)注的爆款數(shù)字藏品平臺，比如圖靈藝術(shù)、一度夢幻、云視空間、SO藏等。龍頭企業(yè)的平臺也同樣發(fā)現(xiàn)了隱患。2022年8月16日，騰訊幻核團隊正式對外發(fā)布公告，宣布關(guān)停其旗下數(shù)字藏品平臺“幻核”的所有業(yè)務(wù)。上述現(xiàn)象的產(chǎn)生部分是因為權(quán)力部門對于數(shù)字藏品平臺的監(jiān)管措施逐漸趨于嚴格，但這不必然導致數(shù)字藏品行業(yè)的泡沫破碎。筆者注意到，相關(guān)利好的政策和規(guī)范正在落地，也許未來數(shù)字藏品行業(yè)亂象叢生的情況將不復存在。

最后，不得不承認，國內(nèi)NFT平臺擁有藏品的豐富程度目前無法與海外市場比肩。當前，國內(nèi)平臺還是習慣于仿效傳統(tǒng)藝術(shù)品行業(yè)掛靠知名藝術(shù)家、潮流品牌發(fā)行新品的模式，忽視了用戶（玩家）之間的共建共創(chuàng)，只有少數(shù)平臺可以為私人用戶鑄造NFT提供渠道。這與“萬物皆可NFT”的行業(yè)態(tài)勢對比，顯得有些格格不入。

但是即使存在以上的不足和障礙，國內(nèi)NFT市場的前景依然值得期盼。

從頂層設(shè)計的角度出發(fā)，雖然國內(nèi)暫未出臺法律、法規(guī)明文規(guī)制數(shù)字藏品市場，但是在具體的司法實踐中，已有法院積極認可NFT的價值和權(quán)益。

2022年末，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院審理了一起因NFT數(shù)字藏品交易引發(fā)的信息網(wǎng)絡(luò)買賣合同糾紛案。法院在該案判決中明確了NFT數(shù)字藏品具有價值性、稀缺性、可支配性、可交易性等財產(chǎn)權(quán)客體特征，同時還具有網(wǎng)絡(luò)虛擬性、技術(shù)性等網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)特有屬性，屬于網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，應當受我國法律保護。在NFT數(shù)字藏品交易符合信息網(wǎng)絡(luò)買賣合同表現(xiàn)形式的情況下，可參照適用我國法律關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)買賣合同的相關(guān)規(guī)定予以規(guī)制。在此基礎(chǔ)上，法院進一步認為NFT交易表現(xiàn)為通過互聯(lián)網(wǎng)信息銷售數(shù)字商品的經(jīng)營活動，屬于電子商務(wù)范疇，應受《電子商務(wù)法》的規(guī)制。即NFT作為一種數(shù)字商品，有關(guān)它的交易并不違反當前法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，二級市場的存在是合法的。

此外，浙江某法院也受理了一起因數(shù)字藏品鏈下交易引發(fā)的信息網(wǎng)絡(luò)買賣合同糾紛案。涉案雙方試圖繞開交易平臺，私下買賣數(shù)字藏品。在判決書中，法院雖然肯定了原告和被告之間的信息網(wǎng)絡(luò)買賣合同關(guān)系合法有效，應受到法律保護；但鑒于交易標的NFT數(shù)字藏品系特殊的網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，屬于受法律保護的財產(chǎn)權(quán)客體范疇，需要依附于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的區(qū)塊鏈技術(shù)，其所有權(quán)轉(zhuǎn)移具有一定的受限性，進而解除了當事人的鏈下交易合同。鏈下交易（或場外交易）無疑是一種規(guī)避限制、違反規(guī)則的操作。這一案例也表示法院的裁判尺度與業(yè)內(nèi)共識及規(guī)范是相當接近的，在沒有明確法律規(guī)定的情況下，司法判決也尊重了行業(yè)慣例。

結(jié)合上述兩個案件可以發(fā)現(xiàn)，權(quán)力機關(guān)對NFT這一新生事物并不排斥，可能在并不久遠的未來就會有更為詳細、完備的規(guī)范出臺，為NFT市場的良性發(fā)展保駕護航。

張云燕北京金誠同達（上海）律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)外事委員會委員、一帶一路業(yè)務(wù)研究委員會副主任，最高人民檢察院民事行政案件咨詢專家業(yè)務(wù)方向：并購與重組、證券與資本市場、訴訟與仲裁

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北京金誠同達（上海）律師事務(wù)所實習人員