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(本指引于2010年1月9日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)討論通過(guò))
第一章 總 則
第1條 為了指導(dǎo)上海律師從事繼承法律服務(wù)業(yè)務(wù)，規(guī)范律師辦理繼承案件的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)中華人民共和國(guó)《律師法》及相關(guān)法律、法規(guī)，遵循國(guó)家司法行政機(jī)關(guān)和全國(guó)、上海市律師協(xié)會(huì)制定的律師執(zhí)業(yè)規(guī)則，特定制本指引。
第2條 律師辦理繼承案件，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則，勤勉盡責(zé)，恪守律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律及職業(yè)道德，維護(hù)法律的正確實(shí)施。
第3條 律師辦理繼承案件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的委托，在委托權(quán)限內(nèi)依法履行職責(zé)，誠(chéng)實(shí)守信，審慎及時(shí)地完成委托人交付的各項(xiàng)法律事務(wù)。
第4條 律師承辦繼承案件，應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)當(dāng)事人的個(gè)人隱私，尊重當(dāng)事人的個(gè)人意愿，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第5條 本指引旨在為上海律師辦理繼承案件提供法律服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)及借鑒，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性的規(guī)定，僅供律師在辦理繼承案件中參考。
第二章 律師接待遺囑咨詢
第6條 律師可以釋明的內(nèi)容
6．1律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑的含義。
遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式對(duì)其遺產(chǎn)或其他事務(wù)所做的個(gè)人處分，并于遺囑人死亡時(shí)才發(fā)生法律效力的法律行為。
6．2律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑無(wú)效的情形。
當(dāng)事人所立遺囑不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公序良俗。如果遺囑內(nèi)容與法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定抵觸，或者有指示他人從事違法犯罪活動(dòng)等違法情節(jié)，遺囑均無(wú)效。
6．3律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑涉及處分財(cái)產(chǎn)的范圍。
遺囑人立遺囑處分屬于國(guó)家、集體或他人所有的財(cái)產(chǎn)無(wú)效；處分國(guó)家禁止公民持有的物品的內(nèi)容無(wú)效。[MS1] http://www.weihe4245.com/admin/workbench.jsp#_msocom_1
6．4律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑涉及財(cái)產(chǎn)內(nèi)容變化的可能。
如果由于遺囑人生前的行為，使得遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開(kāi)始前滅失、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷或部分被撤銷。
6．5律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑的形式。
遺囑可以分為5種形式：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑。
律師可以向當(dāng)事人解釋5種遺囑形式不同而導(dǎo)致的法律結(jié)果及遺囑效力。
6．6律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別：
法定繼承是指按法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行的繼承。遺囑繼承是指按被繼承人生前所立遺囑中指定的繼承人繼承其遺產(chǎn)所進(jìn)行的繼承。
6．7律師可以向委托人解釋遺產(chǎn)范圍，包括但不限于：
（1）公民的收入；
（2）公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品；
（3）公民的林木、牲畜和家禽；
（4）公民的文物、圖書資料；
（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；
（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
（7）公司、企業(yè)股權(quán)及收益；
（8）個(gè)人承包應(yīng)得的個(gè)人收益；
（9）公民的其他合法財(cái)產(chǎn)。
6．8律師可以提示立遺囑人，其可以通過(guò)立遺囑的方式，將其個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；也可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國(guó)家、集體或者法定繼承人以外的人。
但對(duì)依靠遺囑人生活的人，應(yīng)酌情留一部分遺產(chǎn)加以照顧。
第7條 律師可以向當(dāng)事人詢問(wèn)與案件相關(guān)的問(wèn)題，包括但不限于：
7．1律師可以詢問(wèn)當(dāng)事人是否有配偶，遺囑處理財(cái)產(chǎn)時(shí)是否考慮了配偶另一方的權(quán)益。
7．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，不能擅自處分配偶另一方共有財(cái)產(chǎn)的份額。
7．3律師可以詢問(wèn)當(dāng)事人父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的自然狀況。
第8條 律師接受自書遺囑咨詢
8．1律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人，一份有效自書遺囑的有效要件為：
（1）由立遺囑人親筆書寫；
（2）由立遺囑人親筆簽名。若遺囑有2頁(yè)以上，需要遺囑人在每頁(yè)簽字確認(rèn)；
（3）由立遺囑人在遺囑結(jié)尾使用公歷注明年、月、日；
（4）遺囑內(nèi)容盡量不做修改,否則可能因此產(chǎn)生效力上的爭(zhēng)議。[MS2] http://www.weihe4245.com/admin/workbench.jsp#_msocom_2
8．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，為防止日后爭(zhēng)議，自書遺囑一般不要用打印件，盡量親筆書寫。
8．3若當(dāng)事人身體原因不便、或不能書寫，可以建議當(dāng)事人制作公證遺囑或律師遺囑見(jiàn)證。
8．4律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，遺囑應(yīng)當(dāng)對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。
8．5律師可以提醒當(dāng)事人，遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。
8．6律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人著重強(qiáng)調(diào)，自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。
8．7律師可以向當(dāng)事人說(shuō)明，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒(méi)有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。
第9條 律師接受口頭遺囑咨詢
9．1因口頭遺囑易引發(fā)爭(zhēng)議，律師可以建議當(dāng)事人一般不要以口頭形式訂立遺囑。
9．2律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人，口頭遺囑必須符合以下幾個(gè)條件：
（1）遺囑人必須是處在情況危急時(shí)刻；
（2）遺囑人立遺囑時(shí)必須具有民事行為能力；
（3）應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上的無(wú)利害關(guān)系的見(jiàn)證人在場(chǎng)見(jiàn)證；
（4）遺囑人要以口述形式表示其處理遺產(chǎn)的真實(shí)意思。
9．3律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明口頭遺囑場(chǎng)合的特殊性：
（1）口頭遺囑一般只適用于因病情危急、或因其它原因?qū)е律鼧O度危險(xiǎn)的時(shí)刻所立；
（2）口頭遺囑須有兩名無(wú)利害關(guān)系人在場(chǎng)見(jiàn)證方可有效。
9．4律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明口頭遺囑的失效情形，即危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無(wú)效。
第10條 律師接受錄音遺囑咨詢
10．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，可以優(yōu)先采用自書遺囑、公證遺囑、律師見(jiàn)證方式訂立遺囑，或采用以上方式和錄音方式相結(jié)合的形式訂立遺囑，以避免日后產(chǎn)生爭(zhēng)議。
10．2律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人立遺囑時(shí)，所用錄音設(shè)備應(yīng)當(dāng)注意檢查是否完好、錄音效果是否清晰，以及應(yīng)當(dāng)注意保存錄音電子源文件或磁帶原件。
10．3律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時(shí)，應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上無(wú)利害關(guān)系人在場(chǎng)見(jiàn)證。
10．4錄音遺囑應(yīng)當(dāng)由遺囑人親自口述所立遺囑的全部?jī)?nèi)容，遺囑人口述的遺囑應(yīng)當(dāng)將其財(cái)產(chǎn)名稱、規(guī)格、數(shù)量、存放處所講清楚。
10．5律師可以建議當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時(shí)，在錄音內(nèi)應(yīng)當(dāng)做出遺囑的時(shí)間和地址的相關(guān)內(nèi)容，以便確認(rèn)錄音遺囑的效力。
10．6律師可以提示當(dāng)事人，在錄音時(shí)，可以由立遺囑人說(shuō)明在場(chǎng)見(jiàn)證人姓名和其與自己的關(guān)系。并可以讓見(jiàn)證人在錄音中陳述自己的身份情況。
10．7律師可以建議當(dāng)事人在錄音遺囑錄制完畢、經(jīng)回放校對(duì)無(wú)誤后將錄音遺囑的載體封存，并由遺囑人、見(jiàn)證人共同驗(yàn)證、簽名，并注明封存的年、月、日，交見(jiàn)證人保存。
10．8律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，除訂立遺囑人為聾啞人外，不能用旁人的提問(wèn)、遺囑人所作的搖頭或者點(diǎn)頭來(lái)表示遺囑內(nèi)容，或者是以手勢(shì)的形式來(lái)表達(dá)所訂立遺囑的內(nèi)容，以避免日后有所爭(zhēng)議。
第三章 律師代書遺囑
第11條 律師代書遺囑的含義
11．1律師代書遺囑，是指律師接受立遺囑人申請(qǐng)，為其代書遺囑的行為。
第12條 律師代書責(zé)任的明確
12．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，代書律師除與當(dāng)事人有明確書面約定外，律師僅根據(jù)當(dāng)事人的陳述及意愿是否符合法律規(guī)定撰寫遺囑內(nèi)容。而對(duì)于遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)是否客觀存在、以及該財(cái)產(chǎn)是否為當(dāng)事人所有，沒(méi)有審核的義務(wù)。
第13條 律師代書前的準(zhǔn)備
13．1律師代書遺囑前，應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)：
（1）立遺囑人及被繼承人的身份；
（2）立遺囑人立遺囑的原因；
（3）立遺囑人的配偶、父母、子女等第一、二順序繼承人的自然狀況；
（4）立遺囑人之前有無(wú)遺囑或遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議；
（5）立遺囑人處分的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容、財(cái)產(chǎn)有無(wú)擔(dān)保、抵押等他項(xiàng)權(quán)利情況；
（6）其它律師認(rèn)為需要了解的情況；
（7）以上詢問(wèn)內(nèi)容，律師應(yīng)記入談話筆錄。
13．2律師代書遺囑前，應(yīng)觀察：
（1）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)有無(wú)遺囑能力，是否具有完全民事行為能力。
（2）立遺囑人的意思表示是否真實(shí)，是否有受欺詐、誘騙、脅迫的情形。
13．3律師只有在確認(rèn)立遺囑人可以正常表達(dá)自己意見(jiàn)并且能領(lǐng)會(huì)律師意見(jiàn)的情況下才可以做遺囑代書。
13．4律師為身患嚴(yán)重疾病的當(dāng)事人代書遺囑，可建議由當(dāng)事人及其家屬?gòu)尼t(yī)院開(kāi)具其“神智清醒、有認(rèn)知力”或類似的證明。
第14條 律師與當(dāng)事人的談話。
14.1律師可以向當(dāng)事人介紹我國(guó)《繼承法》的規(guī)定和詢問(wèn)當(dāng)事人基本情況。
14.2律師可以了解當(dāng)事人及其配偶、親屬的基本情況、處理遺囑涉及財(cái)產(chǎn)的情況以及所立遺囑的原因。
第15條 律師應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人就律師代書遺囑訂立書面聘請(qǐng)合同。
合同條款及操作可見(jiàn)《上海律師簽訂民事聘請(qǐng)合同操作指引》。
第16條 律師代書遺囑，應(yīng)當(dāng)簽訂與當(dāng)事人的談話筆錄。
談話筆錄內(nèi)容包括但不限于：
16．1立遺囑人的自然身份狀況；
16．2立遺囑人聘請(qǐng)律師代書遺囑的意思表示；
16．3欲立遺囑的主要內(nèi)容；
16．4對(duì)于立遺囑的法律后果是否理解的表述。
16．5筆錄制作的時(shí)間、地點(diǎn)、律師及立遺囑人在談話筆錄上確認(rèn)的簽字。
第17條 律師對(duì)遺囑的代書。
17．1律師代書應(yīng)當(dāng)注意：
（1）代書時(shí)，應(yīng)當(dāng)由立遺囑人提供兩名以上與立遺囑人無(wú)利害關(guān)系人在場(chǎng)見(jiàn)證；
（2）代書由二名律師在場(chǎng)；
（3）代書完畢后，代書律師必須向立遺囑人宣讀遺囑內(nèi)容；
（4）遺囑人審閱全文至完整理解和無(wú)異議；
（5）注明年、月、日和立遺囑的地點(diǎn)；
（6）由代書人、其他見(jiàn)證人和遺囑人簽名。
17．2律師應(yīng)當(dāng)注意提醒立遺囑人，下列人員不能作為遺囑見(jiàn)證人：
（1）無(wú)行為能力人、限制行為能力人；
（2）繼承人、受遺贈(zèng)人；
（3）與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人。
17．3律師代書遺囑一般包括以下幾部分內(nèi)容：
（1）遺囑人及遺囑受益人的姓名、性別、出生日期、住址；
（2）遺囑人與受益人、繼承人的關(guān)系；
（3）所處分的財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、地點(diǎn)等；
（4）對(duì)財(cái)產(chǎn)的分配和有關(guān)事務(wù)的處理決定；
（5）如果有遺囑執(zhí)行人的還應(yīng)當(dāng)寫明執(zhí)行人的姓名、性別、出生日期、住址及身份信息；
（6）遺囑制作日期和立遺囑人本人簽名。
17．4若由于文化水平原因，當(dāng)事人不能書寫自己的姓名，遺囑應(yīng)當(dāng)由律師署名后，當(dāng)事人親手按指印確認(rèn)，并注明是哪一個(gè)手指所按。
17．5律師代書過(guò)程以及當(dāng)事人簽名按指印過(guò)程，律師可以安排攝像、錄音以便核對(duì)。
第四章 律師遺囑見(jiàn)證與遺囑公證
第一節(jié) 律師遺囑見(jiàn)證
第18條 律師遺囑見(jiàn)證的含義。
18．1律師遺囑見(jiàn)證，是指律師應(yīng)當(dāng)事人（立遺囑人）的申請(qǐng)，根據(jù)自己的親身所見(jiàn)，以律師事務(wù)所及見(jiàn)證律師的名義，對(duì)所立遺囑真實(shí)性予以證明的一種活動(dòng)。
18．2律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說(shuō)明，除非另有約定，律師僅對(duì)當(dāng)事人身份、以及當(dāng)事人立遺囑的過(guò)程、以及當(dāng)事人在遺囑落款上簽字確認(rèn)這一法律行為的真實(shí)性見(jiàn)證，而對(duì)于遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)是否客觀存在、以及該財(cái)產(chǎn)是否存在瑕疵、是否為當(dāng)事人所有沒(méi)有審核的義務(wù)。
第19條 律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人見(jiàn)證人的條件。
19．1律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人，無(wú)行為能力人、限制行為能力人、繼承人、受遺贈(zèng)人、與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人不能作為見(jiàn)證人。
19．2律師應(yīng)當(dāng)提醒立遺囑人確定見(jiàn)證人與立遺囑人及遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)沒(méi)有利害關(guān)系。
第20條 律師見(jiàn)證書制作程序。
20.1律師向當(dāng)事人介紹中國(guó)繼承法的規(guī)定和聽(tīng)取當(dāng)事人的基本情況；
20.2接受當(dāng)事人委托的律師應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂聘請(qǐng)律師合同。
20.3律師應(yīng)當(dāng)與委托人制作談話筆錄。
20.4律師應(yīng)當(dāng)整理、書面列明當(dāng)事人提交財(cái)產(chǎn)清單等文件。
20.5律師應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人人身關(guān)系基本情況。
20.6如果聘請(qǐng)合同是有約定的，律師可對(duì)遺囑要處分的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行必要的調(diào)查審核。
20.7如果對(duì)立遺囑人在立遺囑時(shí)的精神狀態(tài)產(chǎn)生爭(zhēng)議的，律師可以請(qǐng)立遺囑人出具神志清醒，能夠立遺囑的醫(yī)學(xué)證明。
20．8由立遺囑人提供遺囑基本意愿，指定遺囑執(zhí)行人等。
20．9可以由立遺囑人提供兩名與繼承無(wú)利害關(guān)系的自然人作為現(xiàn)場(chǎng)見(jiàn)證人。
20．10律師可以要求現(xiàn)場(chǎng)見(jiàn)證人簽署與立遺囑人及遺囑繼承人、受益人無(wú)利害關(guān)系的聲明或說(shuō)明。
20．11當(dāng)場(chǎng)由立遺囑人書寫遺囑、或代書遺囑。
20．12遺囑書寫完畢后，律師應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)立遺囑人是否理解，是否系其真實(shí)意思表示。
20．13由立遺囑人、見(jiàn)證人、見(jiàn)證律師簽字。
20．14律師制作見(jiàn)證書，由當(dāng)場(chǎng)見(jiàn)證的律師簽字、蓋章，按律師事務(wù)所規(guī)定審核后，加蓋律師事務(wù)所公章。
20．15按合同約定，見(jiàn)證書交當(dāng)事人或遺囑執(zhí)行人保存。
20．16律師事務(wù)所審查見(jiàn)證書及工作底稿，歸檔保存。
第21條 律師見(jiàn)證過(guò)程可進(jìn)行全程錄音錄像。
第22條 律師遺囑見(jiàn)證書的內(nèi)容：
律師遺囑見(jiàn)證書一般包括以下4個(gè)部分：
22．1首部，寫明委托人的基本情況。
22．2正文，寫明見(jiàn)證事項(xiàng)、見(jiàn)證材料、見(jiàn)證結(jié)論。
22．3尾部，立遺囑人、見(jiàn)證人、見(jiàn)證律師簽名并加蓋所在的事務(wù)所印章。
22．4附項(xiàng)。
第23條 律師可以向當(dāng)事人解釋律師遺囑見(jiàn)證與遺囑公證的區(qū)別。
第24條 律師辦理遺囑見(jiàn)證的其它注意事項(xiàng)，可參照《上海市律師見(jiàn)證業(yè)務(wù)操作指引（2008年版）》處理。
第二節(jié) 遺囑的公證
第25條 遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動(dòng)。
第26條 律師可以提示當(dāng)事人公證遺囑的含義及遺囑效力。
第27條 律師可以提示當(dāng)事人，在辦理遺囑公證時(shí)一般需攜帶的材料包括：
27．1境內(nèi)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供居民身份證、戶口簿；境外的，應(yīng)當(dāng)提供護(hù)照或其他境外身份證件。
27．2立遺囑涉及的財(cái)產(chǎn)憑證（如：房地產(chǎn)權(quán)證、存款證明、股權(quán)證明等）。
27．3立遺囑人的親屬關(guān)系證明及相關(guān)的婚姻狀況證明。
27．4遺囑人已寫好的遺囑（草本）。
27．5遺囑中指定遺囑執(zhí)行人的，應(yīng)提交執(zhí)行人的身份證明。
27．6根據(jù)受理公證處的規(guī)定要提交的其它材料。
第28條 律師應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)當(dāng)事人是否有先前做的遺囑公證。
原來(lái)已在公證處辦過(guò)遺囑公證的，現(xiàn)要變更或撤銷原遺囑公證的，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人提交原來(lái)的遺囑公證書并到原公證處辦理。
第五章 律師處理繼承事務(wù)及糾紛
第一節(jié) 律師作為遺囑執(zhí)行人
第29條 律師可以接受委托，作為立遺囑人的遺囑執(zhí)行人。
律師作為遺囑執(zhí)行人執(zhí)行遺囑時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照遺囑人的意愿忠實(shí)地履行自己的職責(zé)。
第30條 律師作為遺囑執(zhí)行人的依據(jù)。
30．1被繼承人在遺囑中指定律師作為遺囑執(zhí)行人。
30．2被繼承人雖然在遺囑中沒(méi)有指定律師作為遺囑執(zhí)行人，但在繼承過(guò)程中，全體繼承人對(duì)遺囑沒(méi)有爭(zhēng)議、且共同委托律師作為遺囑執(zhí)行人。
第31條 律師作為遺囑執(zhí)行人的工作職責(zé)。
31．1律師作為遺囑執(zhí)行人，其主要任務(wù)是使立遺囑人的遺囑依法得以完全實(shí)現(xiàn)，同時(shí)可以使遺產(chǎn)的分割得以順利進(jìn)行，避免紛爭(zhēng)。
31．2除遺囑中另有特別規(guī)定外，遺囑執(zhí)行人可執(zhí)行下列事務(wù)：
（1）查明遺囑是否合法真實(shí)；
（2）清理遺產(chǎn)、登記造冊(cè)；
（3）管理遺產(chǎn)；
（4）訴訟代理；
（5）召集全體遺囑繼承人和受遺贈(zèng)人，公開(kāi)遺囑內(nèi)容；
（6）按照遺囑內(nèi)容將遺產(chǎn)最終轉(zhuǎn)移給遺囑繼承人和受遺贈(zèng)人；
（7）排除各種執(zhí)行遺囑的妨礙；
（8）請(qǐng)求繼承人及他人賠償因執(zhí)行遺囑受到的意外損害。
31．3若律師為尚健在的立遺囑人提供遺囑執(zhí)行法律事務(wù)，須與立遺囑人訂立相關(guān)工作方式及立遺囑人因故死亡后的工作開(kāi)展方式和流程。
第32條 律師應(yīng)當(dāng)注意繼承開(kāi)始的時(shí)間
32．1繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時(shí)開(kāi)始。
32．2失蹤人被宣告死亡的，以法院判決中確定的失蹤人的死亡日期為繼承開(kāi)始的時(shí)間。
第33條 律師應(yīng)當(dāng)注意確認(rèn)繼承人的范圍
33．1遺囑繼承，除法律另有規(guī)定外，按遺囑內(nèi)容確定繼承人范圍。
33．2法定繼承，或遺囑中有明確按法定繼承處理的財(cái)產(chǎn)，律師按《繼承法》的規(guī)定確定繼承人范圍。
第二節(jié) 律師處理法定繼承事務(wù)中注意的問(wèn)題
第34條 法定繼承的含義
34．1法定繼承，是指被繼承人死亡時(shí)沒(méi)有留下遺囑，其個(gè)人合法遺產(chǎn)的繼承由法律規(guī)定的繼承人范圍、順序和分配原則進(jìn)行遺產(chǎn)繼承的一種法律活動(dòng)。
34．2法定繼承的順序?yàn)椋?/span>
（1）第一順序繼承人：配偶、子女、父母；
（2）第二順序繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
34．3喪偶的兒媳對(duì)公婆、喪偶的女婿對(duì)岳父、岳母盡了法定贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。
第35條 律師應(yīng)當(dāng)注意，在遺產(chǎn)繼承出現(xiàn)下列情況時(shí)，適用法定繼承：
1、沒(méi)有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，又沒(méi)有合法遺囑；
2、遺囑的繼承人、受贈(zèng)人先于遺囑人死亡，遺囑失去效力；
3、遺囑的繼承人表示放棄繼承；
4、遺囑繼承人喪失繼承權(quán)；
5、遺囑的受贈(zèng)人表示放棄贈(zèng)與；
6、遺囑的受贈(zèng)人喪失受贈(zèng)權(quán)；
7、遺囑不合法或因故而全部無(wú)效；
8、遺囑部分無(wú)效情況下無(wú)效部分的遺產(chǎn)；
9、未涉及遺產(chǎn)處理的遺囑，繼承人對(duì)遺產(chǎn)的處理；
10、遺囑指定的繼承人或受贈(zèng)人不履行遺囑中的合法義務(wù)，被人民法院決定取消繼承或受贈(zèng)權(quán)；
11、遺囑中為胎兒保留的特定遺產(chǎn)份額，出生時(shí)是死胎，其為胎兒保留的份額適用法定繼承。
第36條 律師處理法定繼承事務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)的內(nèi)容：
1、詢問(wèn)委托人與繼承有關(guān)的事實(shí)。
2、詢問(wèn)被繼承人死亡的時(shí)間、地點(diǎn)、原因。
3、詢問(wèn)可供繼承的遺產(chǎn)及現(xiàn)有狀況。
4、詢問(wèn)遺產(chǎn)是否屬夫妻或者家庭成員共有財(cái)產(chǎn)。
5、詢問(wèn)全體法定繼承人對(duì)遺產(chǎn)的權(quán)屬、范圍有無(wú)異議。
6、繼承人以外的人對(duì)遺產(chǎn)的權(quán)屬有無(wú)爭(zhēng)議。
7、繼承人之間就繼承事宜是否達(dá)成了一致意見(jiàn)。
8、詢問(wèn)繼承人的范圍。
9、詢問(wèn)被繼承人有無(wú)養(yǎng)父母和養(yǎng)子女、有無(wú)有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女和繼父母、有無(wú)非婚生子女和遺腹胎兒、有無(wú)代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的情況、以及代位繼承人和轉(zhuǎn)繼承人與被繼承人之間的關(guān)系。
10、詢問(wèn)被繼承人生前是否簽訂過(guò)遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議和立有遺囑，告知遺囑和遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議的法律效力；
11、其它應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)的事項(xiàng)。
第37條 若遺產(chǎn)為共有，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人先析產(chǎn)、后繼承。
第38條 有繼承關(guān)系的人在同一事件中死亡的繼承程序。
38．1律師應(yīng)當(dāng)注意，相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的人先死亡。
38．2死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩份不同，推定長(zhǎng)輩先死亡。
38．3幾個(gè)死亡人輩份相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。
第39條 法定繼承的一般程序。
39．1析產(chǎn)，即指將共有財(cái)產(chǎn)中屬于個(gè)人的份額分割出來(lái)。
39．2被繼承人債務(wù)的清償。
39．3遺產(chǎn)的分割。
39．4按“有利于生產(chǎn)和生活需要，不損害遺產(chǎn)的效用”的原則進(jìn)行遺產(chǎn)分割。
39．5律師處理繼承事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒出生時(shí)就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。
第40條 律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人注意被繼承人配偶的權(quán)益。
律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財(cái)產(chǎn)，除有約定的以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財(cái)產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。
第41條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺囑繼承與法定繼承的關(guān)系。
遺囑繼承人在按照遺囑繼承后，不影響其作為法定繼承人繼承其應(yīng)得的法定繼承份額。
第42條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑的關(guān)系。
如果律師發(fā)現(xiàn)被繼承人生前與他人訂有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，同時(shí)又立有遺囑的，繼承開(kāi)始后，如果遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑沒(méi)有抵觸，遺產(chǎn)分別按協(xié)議和遺囑處理；如果有抵觸，按協(xié)議處理，與協(xié)議抵觸的遺囑全部或部分無(wú)效。
第43條 繼承人繼承權(quán)的放棄。
有繼承人放棄繼承權(quán)的，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人在遺產(chǎn)處理前作出明確放棄繼承的表示。
第44條 受遺贈(zèng)人受贈(zèng)權(quán)的放棄。
有受遺贈(zèng)人放棄受贈(zèng)的，律師應(yīng)當(dāng)提示其應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或者放棄受贈(zèng)的表示。到期沒(méi)有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)。
第45條 律師應(yīng)當(dāng)注意胎兒的“必留份”。
44．1律師在處理遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意依法提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額。
44．2胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。
第46條 被繼承人稅款和債務(wù)的處理。
律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，繼承人可不與清償，但繼承人自愿償還的不在此限。
第六章 附 則
第47條 律師辦理繼承訴訟案件的其它事項(xiàng)，可參照中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》、《律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》辦理。
第48條 本指引根據(jù)2010年1月1日之前的法律、法規(guī)等規(guī)定，結(jié)合相關(guān)司法操作實(shí)踐編寫。若本指引公布后，法律、法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)以新的規(guī)范為依據(jù)。
上海市律師協(xié)會(huì) 民事法律研究會(huì)
二OO九年十二月二十日
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
