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引言
2024年11月1日，商務(wù)部等六部門發(fā)布《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱“新《辦法》”)。新《辦法》放寬了對(duì)外國(guó)投資者的資產(chǎn)要求，并首次允許外國(guó)自然人參與戰(zhàn)略投資，明確了跨境換股無(wú)需履行商務(wù)部審批流程。這些變化為外國(guó)投資者提供了更為廣闊的投資空間和更加靈活的投資渠道，無(wú)疑將為資本市場(chǎng)注入新的活力。新《辦法》出臺(tái)后，對(duì)A股資本市場(chǎng)尤其是并購(gòu)重組交易會(huì)帶來(lái)哪些影響？新《辦法》出臺(tái)是否意味著跨境換股的全面放開？本文將與相關(guān)領(lǐng)域的資深律師進(jìn)行深度交流，在對(duì)話中為大家解答前述問(wèn)題。
實(shí)務(wù)要點(diǎn)分析
Q
新《辦法》出臺(tái)的背景是什么？對(duì)A股資本市場(chǎng)有何影響？
A
從今年四月的“國(guó)九條”到九月的“并購(gòu)六條”再到這次新《辦法》，都圍繞著如何高質(zhì)量發(fā)展資本市場(chǎng)的戰(zhàn)略核心?！皣?guó)九條”在戰(zhàn)略高度上提綱挈領(lǐng)地明確了上市公司價(jià)值提升的目標(biāo)，“并購(gòu)六條”和新《辦法》則在戰(zhàn)術(shù)上豐富并優(yōu)化了上市公司價(jià)值提升的工具箱。
從資金端看，新《辦法》打開了境內(nèi)資本市場(chǎng)對(duì)源頭活水的想象空間。新《辦法》將允許外國(guó)自然人投資、放寬資產(chǎn)要求、增加要約收購(gòu)方式、允許以境外非上市公司股份作為支付對(duì)價(jià)，降低持股比例和鎖定期要求，這些舉措無(wú)疑將降低外資的進(jìn)入門檻，有利于吸引更多外資投資A股上市公司，這對(duì)進(jìn)一步提升我國(guó)資本市場(chǎng)的價(jià)值發(fā)現(xiàn)功能、投融資功能有巨大助力。
從資產(chǎn)端看，新《辦法》實(shí)質(zhì)上拓寬了A股上市公司挑選優(yōu)質(zhì)標(biāo)的資產(chǎn)的范圍。原規(guī)則不涉及跨境換股，若依據(jù)《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，外國(guó)投資者所支付的股權(quán)對(duì)價(jià)只能是境外上市公司。因此，A股上市公司無(wú)法發(fā)行股份購(gòu)買境外非上市公司的股權(quán)，收購(gòu)境外非上市公司資產(chǎn)只能采用現(xiàn)金支付方式，這也讓大部分上市公司對(duì)出海并購(gòu)心有余而力不足。新《辦法》允許外國(guó)投資者以境外非上市公司股份作為支付對(duì)價(jià)，并明確取消了商務(wù)部審批環(huán)節(jié)，這將極大方便A股上市公司組合利用現(xiàn)金及/或股份支付的方式去海外掃貨優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。當(dāng)然，由于A股上市公司對(duì)并購(gòu)資產(chǎn)的選擇面更廣了，可能在一定程度上會(huì)給境內(nèi)標(biāo)的資產(chǎn)帶來(lái)進(jìn)一步的“降估值”壓力。
從資本化路徑布局角度看，對(duì)于那些因?qū)徍苏咴驘o(wú)法在A股直接上市，只能轉(zhuǎn)道去海外上市的企業(yè)，新《辦法》給了他們通過(guò)參與A股上市公司戰(zhàn)略投資的方式曲線回歸A股的通道。
如我們?cè)?/span>《<市值管理指引>出臺(tái)后，價(jià)值提升的基本框架和路徑——上市公司價(jià)值提升系列之一》及《并購(gòu)六條出臺(tái)，加速助力上市公司價(jià)值提升——上市公司價(jià)值提升系列之二》中所述, 并購(gòu)重組在提升上市公司價(jià)值中通常發(fā)揮關(guān)鍵作用。我們預(yù)計(jì)，新《辦法》出臺(tái)后，幾類特定形式并購(gòu)重組的交易可能會(huì)大量出現(xiàn)：(1)外國(guó)投資者收購(gòu)A股上市公司控制權(quán)；(2)A股上市公司出海并購(gòu)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)(換股交易)；(3)境外上市公司(尤其是中概股)參與A股上市公司戰(zhàn)略投資(回A)。
Q
外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資A股上市公司的適用情形是什么？
A
一方面，新《辦法》從正面闡述了適用情形，外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資適用于外國(guó)投資者通過(guò)上市公司定向發(fā)行新股、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、要約收購(gòu)以及國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得并中長(zhǎng)期持有上市公司A股股份的行為。外資戰(zhàn)投相對(duì)“短錢”而言，具有更多產(chǎn)業(yè)資本屬性，并將帶來(lái)更多先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，具有“長(zhǎng)期”、“耐心”等特點(diǎn)。
另一方面，新《辦法》也對(duì)“短錢”作了反面排除，以下情形不適用新《辦法》：(1) QFII和 RQFII對(duì)上市公司投資；(2)通過(guò)境內(nèi)外股票市場(chǎng)互聯(lián)互通機(jī)制對(duì)上市公司投資；(3)因投資企業(yè)在A股上市取得的上市公司股份；(4)外國(guó)自然人在二級(jí)市場(chǎng)買賣上市公司股份或者通過(guò)股權(quán)激勵(lì)取得上市公司股份。
Q
外國(guó)投資者實(shí)施戰(zhàn)略投資，在主體、資產(chǎn)等方面準(zhǔn)入門檻有什么變化？
A
原《辦法》僅允許外國(guó)法人或其他組織實(shí)施戰(zhàn)略投資，外國(guó)自然人不能實(shí)施投資，新《辦法》允許外國(guó)自然人實(shí)施戰(zhàn)略投資，且港澳臺(tái)投資者及定居在國(guó)外的中國(guó)公民亦可以成為戰(zhàn)略投資A股上市公司的主體。
新《辦法》放寬了外國(guó)投資者的資產(chǎn)要求，從原《辦法》要求的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元降低至實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5000萬(wàn)美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于3億美元。如果外國(guó)投資者成為上市公司控股股東的，則其資產(chǎn)要求與原《辦法》一致，仍為實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元。
外國(guó)自然人、企業(yè)或其他組織對(duì)上市公司實(shí)施戰(zhàn)略投資，除需要滿足資產(chǎn)要求外，還有成立3年以上、具有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力、財(cái)務(wù)穩(wěn)健、內(nèi)控經(jīng)營(yíng)規(guī)范、管理經(jīng)驗(yàn)豐富、未被處以刑罰或重大處罰等基本要求。
Q
外國(guó)投資者可以采取哪些方式實(shí)施戰(zhàn)略投資？
A
新《辦法》出臺(tái)前，規(guī)則層面的戰(zhàn)略投資方式僅包括定向增發(fā)和協(xié)議轉(zhuǎn)讓兩種方式。新《辦法》出臺(tái)，延續(xù)了前述兩種方式，并在規(guī)則層面對(duì)于要約收購(gòu)的方式進(jìn)行了肯定。
定向增發(fā)：外國(guó)投資者可以作為上市公司董事會(huì)提前確定的發(fā)行對(duì)象，或者作為通過(guò)競(jìng)價(jià)方式確定的發(fā)行對(duì)象。
協(xié)議轉(zhuǎn)讓：最低股份比例要求為5%。
要約收購(gòu)：預(yù)定收購(gòu)的最低股份比例要求為5%。
Q
新《辦法》出臺(tái)后，是否意味著跨境換股的全面放開？跨境換股需要商務(wù)部的審批嗎？
A
新《辦法》明確了外國(guó)投資者可以以其持有的境外公司股權(quán)或者以其增發(fā)的股份作為支付手段對(duì)上市公司實(shí)施戰(zhàn)略投資，并對(duì)跨境換股實(shí)施分類管理：對(duì)于以定向增發(fā)、要約收購(gòu)方式實(shí)施的戰(zhàn)略投資，允許以境外非上市公司股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，而對(duì)于協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式實(shí)施的戰(zhàn)略投資，仍要求以境外上市公司股權(quán)作為對(duì)價(jià)。
同時(shí)，新《辦法》也明確外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資時(shí)，只需要外國(guó)投資者或者上市公司向商務(wù)主管部門報(bào)送投資信息，取消了商務(wù)部門對(duì)戰(zhàn)略投資的審批事宜，這使得跨境換股的審批不確定性消失了。因此，新《辦法》從根本上放寬了A股上市公司實(shí)施跨境換股的條件。
Q
外國(guó)投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資還需要遵守哪些境內(nèi)監(jiān)管要求？
A
除了前面提到的主體、資產(chǎn)、持股比例等條件外，外國(guó)投資者實(shí)施戰(zhàn)略投資，還需要符合外資準(zhǔn)入、外匯管理和安全審查等方面的監(jiān)管要求。例如，外國(guó)投資者不得對(duì)涉及外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定禁止投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資；對(duì)于限制投資領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級(jí)管理人員要求等限制性準(zhǔn)入特別管理措施；在戰(zhàn)略投資影響或可能影響國(guó)家安全的情況下，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)依照《外商投資安全審查辦法》等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行安全審查。
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