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在十三屆全國人大三次會議上，民法典經(jīng)審議通過，將于2021年正式實行。這部適應(yīng)新時代中國特色社會主義發(fā)展要求、符合我國國情實際的法典，將作為解決民商事糾紛的基本依據(jù)，對體育賽事、體育產(chǎn)業(yè)中的市場主體、市場關(guān)系實現(xiàn)多方位的調(diào)整，也將從頂層設(shè)計角度指引國內(nèi)未來體育行業(yè)的發(fā)展方向。

民法典實施之時，也將適逢我國體育協(xié)會初步完成“脫鉤”改革的第一年，根據(jù)國家發(fā)改委2019年6月發(fā)布的《關(guān)于全面推開行業(yè)協(xié)會商會與行政機(jī)關(guān)脫鉤改革的實施意見》，除了主流體育單項協(xié)會之外，全國范圍內(nèi)的行業(yè)協(xié)會都要求于2020年底前基本完成脫鉤改革，包括中國籃球協(xié)會、游泳協(xié)會在內(nèi)的68家體育協(xié)會都必須按規(guī)定要求和時限脫鉤。本文將以《民法典》對社會團(tuán)體的規(guī)制精神為背景，簡析脫鉤之后體育協(xié)會的社會營利收入與對外合作風(fēng)險。

一.    體育協(xié)會的經(jīng)營主體資格

民法典第87條中規(guī)定：“為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。非營利法人包括事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)等。”因此，國內(nèi)的體育協(xié)會作為在我國民政部注冊的社會團(tuán)體，屬于“非營利法人”的范疇。

根據(jù)《中華人民共和國民法總則釋解與適用》，“非營利目的”或“非營利性”的含義，并不是經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的無利潤，也不是不從事經(jīng)營活動，而是一個用以界定組織性質(zhì)的詞匯，意指一類組織不以獲取利潤為運(yùn)作目的。因此，不宜簡單地以“是否獲得經(jīng)濟(jì)利益”來判斷某主體是否屬于營利性法人——這一理解顯然過于狹隘，也不適合現(xiàn)階段的市場環(huán)境。同時，在商法理論的發(fā)展中，主流觀點已基本認(rèn)可市場經(jīng)營主體應(yīng)不限于以營利為目的的商事主體，也包括非營利組織。二者的根本區(qū)別在于，營利性法人無論是手段還是目的始終是獲得經(jīng)濟(jì)利益，而非營利法人則即使從事以營利為導(dǎo)向的行為，也仍應(yīng)以實現(xiàn)公益責(zé)任、達(dá)成社會功能為最終目的，獲取經(jīng)濟(jì)利益僅作為服務(wù)于該最終目的的手段之一。

從社會團(tuán)體、基金會等法人的角度而言，實現(xiàn)其社會功能、成立目的始終是需要成本投入的，而隨著我國2020年《關(guān)于全面推開行業(yè)協(xié)會商會與行政機(jī)關(guān)脫鉤改革的實施意見》第3條第3款中明確“取消對行業(yè)協(xié)會商會的直接財政撥款”，協(xié)會組織轉(zhuǎn)而需要尋求從社會渠道獲得運(yùn)營經(jīng)費(fèi)。這一背景下，作為非營利法人，協(xié)會成為商事主體、從事市場經(jīng)營活動的營利行為不應(yīng)受到過多限制。國家發(fā)改委在其《行業(yè)協(xié)會價格行為指南》第2條第4款中也間接承認(rèn)，在開展“銷售商品、提供有償服務(wù)的銷售、培訓(xùn)、信用評級、展覽等”價格活動時，行業(yè)協(xié)會已經(jīng)等同于經(jīng)營者。

二.    體育協(xié)會從事經(jīng)營活動風(fēng)險探析

無論是已經(jīng)完成脫鉤，還是尚未脫鉤完畢的體育協(xié)會，距離真正社會化、自主化的運(yùn)行尚有一定的距離。但不難發(fā)現(xiàn)，諸多單項體育協(xié)會已經(jīng)積極地開始探索提升社會服務(wù)職能、建立多元化營利渠道的可行性，除了與政府部門的對接模式轉(zhuǎn)化為承接政府購買服務(wù)之外，主要還包括增開社會服務(wù)收費(fèi)項目、與外界合作推進(jìn)業(yè)務(wù)開展等。

(一)   社團(tuán)收費(fèi)

基于單項體育協(xié)會的專業(yè)優(yōu)勢與權(quán)威，舉辦體育培訓(xùn)、考級考證、冬夏令營、賽事等活動是較多被采用的社會服務(wù)收費(fèi)項目，協(xié)會可以從中收取報名、培訓(xùn)等服務(wù)費(fèi)用。綜合民政局的處罰案例，社會團(tuán)體招致處罰的行為多具有以下特點: 收費(fèi)畸高違背非營利屬性，或與章程規(guī)定金額（如會費(fèi)）標(biāo)準(zhǔn)不符以及違反自愿原則。因此，協(xié)會擴(kuò)大社會服務(wù)的過程中，需在以下幾個方面確認(rèn)行為的合理性：

首先，協(xié)會收取費(fèi)用需符合“在宗旨和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)”開展“非營利性”活動。為此，協(xié)會所開展的服務(wù)應(yīng)當(dāng)避免超出章程規(guī)定的宗旨和業(yè)務(wù)范圍。同時，協(xié)會應(yīng)當(dāng)注意在其經(jīng)營活動中突出強(qiáng)調(diào)具體的“非營利性”特征，并且對于商業(yè)性質(zhì)明顯的收費(fèi)內(nèi)容，充分證明此類行為在協(xié)會運(yùn)作目的范圍之內(nèi)。否則，經(jīng)營行為有可能被認(rèn)為濫用社會團(tuán)體的公益屬性，由此導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。除此之外，鑒于社團(tuán)登記和章程備案的效力僅限于行政登記、備案范疇，并不代表該社團(tuán)已取得了行政許可，因此如需從事以特定資格為前提的活動，協(xié)會仍需取得必要的許可，避免違反強(qiáng)制性法律法規(guī)導(dǎo)致行為無效。

其次，協(xié)會對外收取的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)符合公允、公開的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，并提供質(zhì)價相符的服務(wù)。協(xié)會在開展培訓(xùn)、報名時收取的服務(wù)費(fèi)用，屬于社會團(tuán)體收取的“經(jīng)營服務(wù)性收費(fèi)”，具體為“有關(guān)單位和個人自愿參加（非法定）培訓(xùn)收費(fèi)” 。[1]對于經(jīng)營服務(wù)性收費(fèi)，應(yīng)遵守以下幾點原則: 1）自愿有償原則; 2）在宗旨和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)開展經(jīng)營服務(wù)性活動和3）合理收費(fèi)，質(zhì)價相符原則。[2]活動應(yīng)屬于參與者自愿報名; 而服務(wù)費(fèi)用的數(shù)額也應(yīng)取決于協(xié)會提供實際服務(wù)的價值。如果協(xié)會需要進(jìn)行評比達(dá)標(biāo)表彰活動的（例如：先進(jìn)單位/個人/項目的評選，但不包括業(yè)務(wù)性質(zhì)的資質(zhì)/等級評定），應(yīng)當(dāng)根據(jù)《社會組織評比達(dá)標(biāo)表彰活動管理暫行規(guī)定》先報體育局、黨中央、國務(wù)院等部門批準(zhǔn)，再由民政部公布結(jié)果，其收費(fèi)也應(yīng)遵循《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范行業(yè)協(xié)會商會收費(fèi)管理的意見》、政府定價或市場調(diào)節(jié)價。

再者，需要確保協(xié)會收取的費(fèi)用后續(xù)得到妥善的管理和使用，從事經(jīng)營活動所得利潤不得在組織成員之間分配，其資產(chǎn)在注銷、解散前后，也都不得在內(nèi)部成員之間分配。雖然國內(nèi)規(guī)定尚不明確，但對社團(tuán)收入的管理可能是區(qū)分合規(guī)的“經(jīng)營服務(wù)性收費(fèi)”與違規(guī)的“營利性經(jīng)營活動”的重要標(biāo)準(zhǔn)之一，即社團(tuán)的出資者、管理者是否具有參與法人利潤分配的“剩余索取權(quán)”。這也是各項法律法規(guī)中得到大量體現(xiàn)的協(xié)會行為衡量因素。本次《民法典》中，雖未予以詳釋，但對剩余索取權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)同同樣得到了體現(xiàn)。民法典第95條中載明：“為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的”，就此明確了非營利法人剩余財產(chǎn)的走向。在此“剩余財產(chǎn)”基礎(chǔ)上不難推得，非營利法人在運(yùn)行過程中，其財產(chǎn)同樣不宜用于分配。此前，在《社會團(tuán)體登記管理條例》第26條第2款、《關(guān)于規(guī)范社會團(tuán)體收費(fèi)行為有關(guān)問題的通知》第5條以及2017年《民政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范社會團(tuán)體涉企收費(fèi)等行為切實減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)的通知》第6條中，也均要求社團(tuán)收入除用于組織管理成本和其他合理支出外，應(yīng)當(dāng)全部用于章程規(guī)定的非營利性事業(yè)，盈余不得分配，不得進(jìn)入其他單位或個人賬戶，更應(yīng)避免社團(tuán)成員分配盈余，以避免被認(rèn)定為構(gòu)成“營利性經(jīng)營活動”或民政部嚴(yán)格杜絕的“小金庫”。

(二)   業(yè)務(wù)合作

一些項目市場化程度較高的體育協(xié)會可能已經(jīng)具備了獨立開展社會服務(wù)收費(fèi)項目的條件和經(jīng)驗，而對于一些社會化尚不成熟、項目影響力較小的協(xié)會而言，與外界合作、利用第三方的經(jīng)驗和資源推進(jìn)業(yè)務(wù)開展則是脫鉤初期較為可行的策略。法律法規(guī)層面當(dāng)前并不禁止體育協(xié)會將賽事運(yùn)營、報名、收費(fèi)等事項外包給第三方，也為體育協(xié)會尋求拓展商業(yè)合作等社會業(yè)務(wù)提供了可能，但執(zhí)行層面的法規(guī)要求，在民法典實施之后仍將繼續(xù)有效。目前而言，體育協(xié)會主要的業(yè)務(wù)合作模式有合作設(shè)立實體、對外簽署商業(yè)合作合同兩種類型，前者最知名的例子就是中國足球協(xié)會與各個俱樂部共同成立的中超聯(lián)賽有限責(zé)任公司，雖然需要大量引入商業(yè)資源，但在市場成熟度較高的項目中，屬于較為可行的業(yè)務(wù)模式。

1.     合作舉辦經(jīng)濟(jì)實體

根據(jù)民政部《關(guān)于規(guī)范社會團(tuán)體開展合作活動若干問題的規(guī)定》和國家體育總局《全國體育性社會團(tuán)體管理暫行辦法》的規(guī)定，體育協(xié)會投資設(shè)立經(jīng)濟(jì)實體應(yīng)先經(jīng)國家體育總局體育經(jīng)濟(jì)司審核同意，并及時到有關(guān)部門辦理登記注冊手續(xù)。同時，根據(jù)財政部、民政部共同發(fā)布的《脫鉤后行業(yè)協(xié)會商會資產(chǎn)管理暫行辦法》，協(xié)會商會應(yīng)當(dāng)建立黨組織參與資產(chǎn)配置、對外投資、資產(chǎn)處置、資產(chǎn)收益分配等重要管理事項的決策機(jī)制。因此，體育協(xié)會應(yīng)當(dāng)通過其章程規(guī)定的議事方式，以及由協(xié)會黨組織參與決策程序后，方可與第三方設(shè)立經(jīng)濟(jì)實體。

2.     簽署商業(yè)合作合同

民政部在《關(guān)于規(guī)范社會團(tuán)體開展合作活動若干問題的規(guī)定》中，對社會團(tuán)體開展合作活動，列有簽訂審核書面合作協(xié)議、對合作方甄別考察、對合作項目全程監(jiān)督，以及不得將自身開展的經(jīng)營服務(wù)性活動轉(zhuǎn)包或委托與社會團(tuán)體負(fù)責(zé)人、分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人有直接利益關(guān)系的個人或者組織實施。最后一點同樣是從禁止?fàn)I利性目的之角度出發(fā)，在防止社團(tuán)發(fā)起人或者會員參與利潤分配之外，預(yù)防通過外部關(guān)聯(lián)方合作串通致使社團(tuán)資產(chǎn)外流。

而在合作建立之后，我國對過程中的收費(fèi)方式也有所規(guī)制，使協(xié)會仍盡可能以公益為優(yōu)先職能。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范社會團(tuán)體開展合作活動若干問題的規(guī)定》第7條第4款），“社會團(tuán)體將自身業(yè)務(wù)委托其他組織的，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對所開展活動的主導(dǎo)和監(jiān)督，不得向承辦方或者協(xié)辦方以任何形式收取費(fèi)用”。因此，如果合作活動屬于協(xié)會自身業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，協(xié)會不得向合作方收取費(fèi)用，包括直接向合作方收取授權(quán)費(fèi)用或約定收益分成。否則，該行為亦有可能被認(rèn)為濫用社會團(tuán)體的非營利屬性和公信力以達(dá)成商業(yè)合作中的有利條件。

此外，社會團(tuán)體以“主辦單位”“協(xié)辦單位”“支持單位”“參與單位”“指導(dǎo)單位”等方式開展合作活動的，還需切實履行相關(guān)職責(zé)，加強(qiáng)對所開展活動的主導(dǎo)和監(jiān)督，不得以掛名方式參與合作。雖然本次民法典在第1176條中明確了體育風(fēng)險參加者的風(fēng)險自擔(dān)原則，但需要注意的是，這一原則的保護(hù)范圍僅限于“行為造成參加者受到損害的其他參加者”，而并不適用于活動組織者。對于群眾性活動的組織者，民法典第1198條中繼續(xù)要求盡到妥善的安全保障義務(wù)，否則應(yīng)為他人所受的損害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因此，就現(xiàn)今背景下體育協(xié)會與地方企業(yè)/俱樂部合作舉辦活動的模式而言，由于單項體育協(xié)會作為社會團(tuán)體本身背負(fù)著全程主導(dǎo)和監(jiān)督的職責(zé)，如未盡到必要的安全保障義務(wù)（比如未向參與者進(jìn)行充分的安全風(fēng)險提示、安全保護(hù)措施執(zhí)行不到位、工作人員配置不到位等）而致使參與者遭受人身、財產(chǎn)損害，受害人可要求協(xié)會和承辦方承擔(dān)連帶責(zé)任或補(bǔ)充責(zé)任。加強(qiáng)事前、事中的監(jiān)督，做好安全事故防控措施，將始終是脫鉤進(jìn)程中諸多單項體育協(xié)會的風(fēng)險預(yù)防要務(wù)。

三.    總結(jié)

民法典對于非營利性法人條文的再次明確，配合相關(guān)市場交易規(guī)則的梳理，將有利促進(jìn)體育協(xié)會的規(guī)范與行業(yè)的蓬勃發(fā)展，也夯實了體育協(xié)會活動規(guī)范在法律層面的保障。相信民法典以及此后不斷完善的立法工作，能夠進(jìn)一步推動中國體育產(chǎn)業(yè)朝著更健康、更有活力的方向發(fā)展。