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2017 年9月22日、23日，上海律協(xié)律師學院、公司與商事業(yè)務研究委員會在交通大學聯(lián)合舉辦為期兩天的“公司法律實訓課程培訓班”。上海律協(xié)公司與商事業(yè)務研究委員會委員、上海市海華永泰律師事務所高級合伙人聶彥萍律師主講了“股權(quán)轉(zhuǎn)讓爭議解析”專題講座。講座主要涉及四部分內(nèi)容：一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本法律原理；二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)和效力；三、優(yōu)先購買權(quán)相關問題探討；四、特殊形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本法律原理
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定義和基本原則
股權(quán)指公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等的權(quán)利。股權(quán)是一種新型民事權(quán)利，它以財產(chǎn)權(quán)為基本內(nèi)容，同時包含有公司內(nèi)部事務管理權(quán)等非財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依照法律或公司章程等的規(guī)定，通過一定程序?qū)⒆约旱墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是股東身份的轉(zhuǎn)讓，股東權(quán)利內(nèi)容中的各項權(quán)利不能分開轉(zhuǎn)讓。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本原則為股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則和股權(quán)概括轉(zhuǎn)讓原則。股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由原則指是否轉(zhuǎn)讓股權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容由當事人自行決定，但要受到法律規(guī)定、公司章程等的限制。股權(quán)概括轉(zhuǎn)讓原則指股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，所屬股東權(quán)的權(quán)利與義務概由受讓人繼受。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的類型
有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為公司內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、公司外部轉(zhuǎn)讓和法院強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓；股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為記名股轉(zhuǎn)讓、不記名股轉(zhuǎn)讓、上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓和證券公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓；特殊股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和中外合資或中外合作公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
（三）有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓
1、公司內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓
公司內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定為《公司法》第七十一條第一款“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)?！?span>
公司內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作流程為：簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議——公司注銷原股東出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，修改公司章程及股東名冊關于出資的記載——公司到工商行政管理部門辦理工商變更登記手續(xù)。
2、公司外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓
公司外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定為《公司法》第七十一條第二款“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?span>
公司外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作流程為：簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議——書面通知其他股東并取得半數(shù)以上股東同意——公司內(nèi)部股東變更登記——公司外部股東變更登記。需要注意的是?！氨仨毥?jīng)其他股東過半數(shù)同意”指的是股東人數(shù)的多數(shù)，而非持股數(shù)額的多數(shù)，也即以股東人數(shù)計算表決票數(shù)，而非以股權(quán)數(shù)額計算表決票數(shù)。
3、法院強制股權(quán)轉(zhuǎn)讓
法院強制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定為《公司法》第七十二條“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?span>
法院強制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作流程為：法院調(diào)查核實股權(quán)——制作股權(quán)凍結(jié)裁定書及相關協(xié)助執(zhí)行通知書——送達股權(quán)凍結(jié)裁定書及相關協(xié)助執(zhí)行通知書——指定處置方案——股權(quán)評估，同時通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下?lián)碛袃?yōu)先購買權(quán)——法院直接裁定股權(quán)過戶或經(jīng)拍賣轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
4.有限責任公司對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制
（1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（《公司法》第七十一條第二款）
（2）優(yōu)先購買權(quán)的限制。（《公司法》第七十一條、七十二條）
（3）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定
（四）股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓
1、股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定
《公司法》第一百三十七條“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓?！?span>
2、股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作流程
股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序因以下股權(quán)類型的不同而不同：
（1）記名股的轉(zhuǎn)讓——《公司法》第一百三十九條第一款“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后公司將受讓人的姓名或者名稱記載于股東名冊?！?span>
（2）無記名股的轉(zhuǎn)讓——《公司法》第一百四十條“無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力?！?span>
（3）上市公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓——《公司法》第一百四十四條“上市公司的股票，依照有關法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易?！?span>
（4）證券公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓——股東變更需經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準，而當事人未履行變更手續(xù)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不生效。
3、股份有限公司對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制
（1）對股權(quán)轉(zhuǎn)讓場所的限制。（《公司法》第一百三十八條）
（2）對發(fā)起人所持股權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制。（《公司法》第一百四十一條）
（3）對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有本公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制。（《公司法》第一百四十一條）
（4）對公司收購自身股權(quán)的限制。（《公司法》第一百四十二條第一、二、三款）
（5）對股票質(zhì)押的限制。（《公司法》第一百四十二條第四款）
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)和效力
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同行為與權(quán)利的實際轉(zhuǎn)移
股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為由股權(quán)轉(zhuǎn)讓的債權(quán)行為和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利變動行為組成。股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，首先由當事人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，在合同生效后由當事人為履行合同而實際交付股權(quán)。股權(quán)的實際交付，包含權(quán)能轉(zhuǎn)移及權(quán)屬轉(zhuǎn)移。即轉(zhuǎn)讓人既要轉(zhuǎn)讓股東的各項具體權(quán)利，又要按法定程序?qū)⒐蓹?quán)過戶到受讓人名下。
判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力，應當從合同行為或者債權(quán)行為的效力以及股東實際變動行為是否有效兩個方面。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力分為合同有效、合同可撤銷、合同無效和合同未成立。
1、合同有效，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當事人意思表示真實，需經(jīng)審批、登記的合同辦理了相關手續(xù)。
2、合同未成立，即未約定股權(quán)價格的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
3、合同可撤銷的情形分為訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時受讓方出現(xiàn)重大誤解情形、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中當事人通過欺詐方式訂立合同及有限責任公司股東未經(jīng)其他股東同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
4、合同無效的情形分為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方主體不適格、名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時第三人惡意受讓股權(quán)、以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實現(xiàn)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓目的、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)中的部分權(quán)能為內(nèi)容的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中處分公司財產(chǎn)。
（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的解除
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的解除有以下情形：
1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓當事人雙方協(xié)商一致解除。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同只是部分履行，不繼續(xù)履行不能實現(xiàn)合同目的的。
3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行存在瑕疵。
（四）瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力問題
關于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力問題，最高人民法院的裁判規(guī)則認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不因轉(zhuǎn)讓人瑕疵出資而無效，受讓人可被確認為股東。根據(jù)《公司法》的有關規(guī)定，瑕疵出資股東應當向公司補繳出資，并向其他股東承擔違約責任，甚至要承擔相應的行政及刑事責任，但其股東資格并不應受到影響。認定瑕疵出資股東仍具備股東資格正是其承擔補繳出資義務的前提和基礎，如果否認其股東資格，將導致對公司的出資義務無從履行，從而損害債權(quán)人和社會公共利益。出資人并不因瑕疵出資而喪失股東權(quán)，也就有權(quán)轉(zhuǎn)讓該股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為并不因瑕疵出資而無效。
如果轉(zhuǎn)讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時將瑕疵出資的事實如實告知受讓人，受讓人仍同意受讓其股權(quán)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人將被確認為公司股東，但是受讓人所享有的股權(quán)會受到瑕疵出資的限制。但受讓人可以通過補繳出資來剔除股權(quán)瑕疵，再向轉(zhuǎn)讓人追償。瑕疵出資的補足義務不影響股權(quán)的確認。
如果轉(zhuǎn)讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時隱瞞了瑕疵出資的事實，使受讓人作出錯誤的判斷和意思表示，屬于《合同法》五十四條規(guī)定的欺詐情形，受讓人有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同被撤銷的，出讓人仍為公司股東；如果受讓人沒有主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為存在欺詐，除斥期間經(jīng)過后，如無導致合同無效的情形，受讓人將被確認為股東。
三、優(yōu)先購買權(quán)相關問題探討
（一）行使優(yōu)先購買權(quán)的條件
股東行使優(yōu)先購買權(quán)應具備三個條件：
1、是股東欲對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)；
2、優(yōu)先購買股東與其他購買人購買股權(quán)的條件相同；
3、必須在規(guī)定的期限內(nèi)行使。
優(yōu)先購買權(quán)的前提和基礎為“同等條件”?！巴葪l件”不僅包含轉(zhuǎn)讓價格，還包括付款期限、違約條款等其他對出讓方股東有利的條款。
（二）侵害優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力
對于侵害優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力，《公司法》原本沒有明文規(guī)定，各地法院審判思路也不盡相同，主要分為無效說、效力待定說、可撤銷說和有效說。
1、無效說
部分法院認為，依照《中華人民共和國公司法》的相關規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓應在股東之間進行，有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東與第三人簽訂的協(xié)議違反了《中華人民共和國公司法》的相關規(guī)定，所簽協(xié)議應屬無效。（賈月捧與北京金裕興電子技術有限公司、中山市裕興聯(lián)創(chuàng)軟件有限公司合同糾紛上訴案（2008）一中民終字第11296號）。
2、效力待定說
江蘇省高級人民法院關于審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）（蘇高法審〔2003〕2號）第六十二條規(guī)定：有限責任公司股東向公司以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未履行《公司法》第三十五條規(guī)定的股東同意手續(xù)的，應認定合同未生效。訴訟中，人民法院可以要求當事人在一定期限內(nèi)征求其他股東的意見，期限屆滿后其他股東不作相反意思表示的，視為同意轉(zhuǎn)讓，可認定合同有效。該期限內(nèi)有其他股東表示以同等條件購買股權(quán)的，應認定合同無效，受讓人只能要求出讓人賠償損失。
經(jīng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東單獨書面征求意見，公司半數(shù)以上股東同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應視為已辦理《公司法》第三十五條規(guī)定的股東同意手續(xù)，但章程有特別規(guī)定的除外。
其他股東不同意轉(zhuǎn)讓，又不購買的，應認定為同意股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。雖同意購買股權(quán)，但是所給予的購買條件劣于股東欲轉(zhuǎn)讓的第三人的，應視為不同意購買。
其他股東未能行使優(yōu)先購買權(quán)的，可以申請撤銷合同。但其他股東追認轉(zhuǎn)讓合同，或者所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)已經(jīng)登記到受讓人名下且受讓人已實際行使股東權(quán)利的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。
3、可撤銷說
江西省高級人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見》（贛高法[2008]4號）第三十六條規(guī)定：股東未按照《公司法》第七十二條第二款的規(guī)定征得其他股東過半同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，公司或其他股東可以申請人民法院撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。公司章程對此另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
山東省高級人民法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的意見》（試行）魯高法發(fā)［2007］3號第四十五條規(guī)定：股東未按照《公司法》第七十一條第二款的規(guī)定征得其他股東過半數(shù)同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東可以申請人民法院撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
4、有效說
上海市高級人民法院《關于審理涉及有限責任公司股東優(yōu)先購買權(quán)案件若干問題的意見》（滬高法民二〔2008〕1號）
“十、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)或因不同意對外轉(zhuǎn)讓而購買擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓股東與第三人簽定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不能對抗公司和其他股東工商登記的公示效力，但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在出讓股東與第三人之間仍然具有法律效力。”
“十二、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)或因不同意對外轉(zhuǎn)讓而購買擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東或公司請求人民法院撤消股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的，人民法院不于支持?！?span>
5、《公司法》司法解釋（四）的最新規(guī)定
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》出臺后，對于這一問題進行了明確。
“第二十一條 有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應當予以支持，但其他股東自知道或者應當知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過一年的除外。
前款規(guī)定的其他股東僅提出確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力等請求，未同時主張按照同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持，但其他股東非因自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先購買權(quán),請求損害賠償?shù)某狻?span>
股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購買權(quán)而不能實現(xiàn)合同目的的，可以依法請求轉(zhuǎn)讓股東承擔相應民事責任?！?span>
四、特殊形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
（一）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關程序
1、企業(yè)內(nèi)部決策：轉(zhuǎn)讓方和受讓方經(jīng)過合法有效的內(nèi)部決策程序決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，以及有限責任公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)；
2、報送審批：轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)須取得國資委或當?shù)卣呐鷾剩?span>
3、清核資產(chǎn)：在審批同意后對擬轉(zhuǎn)讓公司進行清核資產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊；
4、審計評估：委托有資格的會計師事務所進行審計、資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估，評估報告經(jīng)核準或備案，以確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格；
5、掛牌公告：通過對掛牌申請的審查，在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易所進行國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，簽訂正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，取得產(chǎn)權(quán)交易憑證；
6、產(chǎn)權(quán)登記與變更手續(xù)。
（二）外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關法律
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第二十條的規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，需經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。
《關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第六條第一款規(guī)定，“商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后，轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報批義務，受讓方以轉(zhuǎn)讓方為被告、以外商投資企業(yè)為第三人提起訴訟，請求轉(zhuǎn)讓方與外商投資企業(yè)在一定期限內(nèi)共同履行報批義務的，人民法院應予支持。受讓方同時請求在轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)于生效判決確定的期限內(nèi)不履行報批義務時自行報批的，人民法院應予支持。”
（三）外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未經(jīng)審批是否生效？
外商投資企業(yè)審批機關審批是法律法規(guī)的強制性規(guī)定，不取決于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否符合報批要求，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關批準而未生效。
對于未生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，《外資企業(yè)糾紛司法解釋（一）》第五條、第六條和第七條明確了多種救濟途徑：
1、如果受讓方起訴時逕行選擇解除合同、賠償損失的，人民法院予以支持，損失范圍一般應為業(yè)已實際發(fā)生的損失；
2、對受讓方關于由轉(zhuǎn)讓方及外商投資企業(yè)實際履行報批義務的請求，人民法院予以支持；
3、轉(zhuǎn)讓方拒不履行人民法院關于由其履行報批義務的判決，受讓方請求解除合同、賠償損失的，人民法院予以支持。
4、賠償損失的范圍包括股權(quán)差價損失、股權(quán)收益及其他合理損失，使轉(zhuǎn)讓方因不履行報批義務所獲得及可能獲得的利益歸屬于受讓方，進而達到促成轉(zhuǎn)讓方自覺履行報批義務之效果。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)公司與商事業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：張浩然 上海市海華永泰律師事務所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
