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2014年1月27日下午，上海律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會在徐匯律師之家舉辦關(guān)于“律師在上海國資改革過程中拓展法律業(yè)務(wù)”座談會。此次座談?dòng)缮虾Ｂ蓞f(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會主任洪亮律師擔(dān)任主持，邀請到上海律協(xié)證券業(yè)務(wù)研究委員會副主任呂琰律師、上海律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會委員徐宇舟律師、上海律協(xié)勞動(dòng)法業(yè)務(wù)研究委員會委員張斌律師共同探討。
此次座談活動(dòng)源于2013年12月17日上海國資改革工作會議上正式公布的《關(guān)于進(jìn)一步深化上海國資改革促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的意見》（以下簡稱“二十條”）。這20條意見，從多個(gè)層面明確了上海新一輪國資改革的指導(dǎo)思想、主要目標(biāo)和實(shí)現(xiàn)路徑，標(biāo)志著上海國資改革邁出了實(shí)質(zhì)性一步。從二十條來看，加快推進(jìn)國有資產(chǎn)和國有企業(yè)上市，提高國有資本證券化率，將是國資改革的主導(dǎo)路線和重要抓手之一。本輪上海國資改革重點(diǎn)利用資本市場推動(dòng)集團(tuán)整體上市，無疑將推動(dòng)資產(chǎn)證券化邁大步，國資改革正在進(jìn)入一個(gè)以資產(chǎn)證券化為核心的新階段。此外，二十條對員工持股和資產(chǎn)多元化也有所設(shè)計(jì)，這對律師拓展業(yè)務(wù)是一個(gè)利好消息。
一、背景及律師新業(yè)務(wù)初探
座談會開始，徐宇舟律師介紹二十條的背景和情況，并指出律師可以把握此次國資國企改革的契機(jī)，開拓市場、發(fā)展新業(yè)務(wù)，主要包括：
1、二十條的出臺要求國有企業(yè)更多地參與市場化競爭，甚至有些企業(yè)被要求完全參與到市場化競爭中，這需要企業(yè)有更好的公司化治理的要求，更嚴(yán)格的內(nèi)部風(fēng)控的要求，更完善的合規(guī)審核的要求，從而給熟悉國資國企法律法規(guī)，了解國資審批合規(guī)流程和要求的律師提供了大量機(jī)會；
2、在細(xì)化二十條的規(guī)定、起草分類指引時(shí)，可以分配不同專長的律師到一些政策或規(guī)則的制定中去；
3、近兩年國企對金融支持的需求越來越多，其中包括金融產(chǎn)品的設(shè)計(jì)，金融工具的運(yùn)用等把債券、信托、資管、資產(chǎn)證券化等和國有企業(yè)的融資、投資結(jié)合起來的法律服務(wù)。而在國有企業(yè)的改革過程中，這些對金融類法律服務(wù)的需求將會更加旺盛。對于從事金融類業(yè)務(wù)的律師來說，是一個(gè)很好的機(jī)會；
4、二十條提出要提高國有企業(yè)的國際競爭實(shí)力。這就意味著從事涉外業(yè)務(wù)的律師，對國有企業(yè)的吸引力將會大大增強(qiáng)的；
5、關(guān)于國有資產(chǎn)的流轉(zhuǎn)平臺建設(shè)方面的問題，目前國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)交易主要是圍繞股權(quán)這塊?，F(xiàn)在關(guān)于上海市國有企業(yè)物權(quán)進(jìn)場交易的規(guī)定即將出臺，這將給律師提供不少機(jī)會：一方面可以為作為轉(zhuǎn)讓人的國企提供服務(wù)，另外一方面可以為作為意向的競買人提供服務(wù)，為有意向去購買國有資產(chǎn)的民營企業(yè)或其他機(jī)構(gòu)提供服務(wù)。
二、青年律師應(yīng)當(dāng)探索并開拓新型業(yè)務(wù)
呂琰律師就此次國企改革給青年律師在國資國企領(lǐng)域的發(fā)展帶來的契機(jī)發(fā)表了自己的觀點(diǎn)。他指出，國企改革中的一些舊有業(yè)務(wù)，如整體上市、股票發(fā)行、IPO等，并不一定適合新進(jìn)入該領(lǐng)域的律師，因?yàn)槭袌鲆呀?jīng)被對業(yè)務(wù)更加熟悉的律師所占領(lǐng)，無法體現(xiàn)其競爭優(yōu)勢。此時(shí)的明智之舉是在這個(gè)領(lǐng)域?qū)ふ乙恍┬滦偷?、國?nèi)律師參與比較少、沒有太多競爭對手的業(yè)務(wù)，做些研究，并積累成心得，然后把這些新的品種或新的政策結(jié)合自己的理解做成書面文件，與意向的客戶、國有企業(yè)法律部進(jìn)行交流，這對于青年律師開拓業(yè)務(wù)領(lǐng)域會有幫助。
關(guān)于新型業(yè)務(wù)，呂琰律師列舉“資產(chǎn)證券化（ABS）作為參考。目前，國內(nèi)發(fā)行ABS的市場共有兩個(gè)：
1、銀監(jiān)會主管的銀行間債券市場：發(fā)行的是信貸資產(chǎn)證券化，主要針對銀行的信貸資產(chǎn)；
2、由證監(jiān)會主管的滬深交易所：發(fā)行的是企業(yè)資產(chǎn)證券化，即針對企業(yè)的各類資產(chǎn)可以進(jìn)行證券化操作，并發(fā)行通過這些資產(chǎn)所支持的證券。
以上兩類屬于相對比較狹義的資產(chǎn)證券化，并不是針對一個(gè)企業(yè)去發(fā)行證券，而是針對企業(yè)所擁有的一部分資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)通常還擁有一部分穩(wěn)定的現(xiàn)金流，可以進(jìn)行獨(dú)立的切分，在法律上可以實(shí)現(xiàn)和企業(yè)其他資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的隔離、破產(chǎn)的保護(hù)，形成獨(dú)立的資產(chǎn)包，然后針對這些資產(chǎn)進(jìn)行發(fā)行。
ABS作為我國的新興產(chǎn)品，有其自身的優(yōu)勢。2013年，銀監(jiān)會發(fā)布《中國銀監(jiān)會關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行理財(cái)業(yè)務(wù)投資運(yùn)作有關(guān)問題的通知》（8號文），其中第五條規(guī)定：“理財(cái)資金投資非標(biāo)準(zhǔn)化債權(quán)資產(chǎn)的余額在任何時(shí)點(diǎn)均以理財(cái)產(chǎn)品余額的35%與商業(yè)銀行上一年度審計(jì)報(bào)告披露總資產(chǎn)的4%之間孰低者為上限”，而不同于這些非標(biāo)準(zhǔn)化的債券產(chǎn)品，ABS是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的產(chǎn)品，也就是說，未來ABS的地位可能會在整個(gè)金融監(jiān)管體系中不斷提升。雖然目前ABS還不是一個(gè)主流的品種，但是將來會有廣闊的市場。據(jù)呂琰律師介紹，美國在發(fā)生金融危機(jī)之前，總的股票市場市值大約在2萬億美元，但其ABS的品種總量大概有40萬億美元，差不多是股票市場的20倍。而相比之下，目前我們國內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的ABS不到50種，總量大約只有1千億人民幣，這意味著ABS的市場在我國才剛剛開始，在這樣一個(gè)金融發(fā)展過程中，可能會經(jīng)歷各種創(chuàng)新、改革以及體制的改變。在這個(gè)過程中，會給青年律師帶來不少訴訟與非訴訟業(yè)務(wù)。從實(shí)戰(zhàn)的角度，呂琰律師建議青年律師去探索那些市場中還沒有人太關(guān)注的點(diǎn)去做，把研究心得轉(zhuǎn)化成研究成果，建立競爭優(yōu)勢。
三、長效的激勵(lì)約束分配機(jī)制帶來的新業(yè)務(wù)
完善注重長效的激勵(lì)約束分配機(jī)制，是本次國資國企改革的一大亮點(diǎn)，也是對《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中“允許混合所有制經(jīng)濟(jì)實(shí)行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動(dòng)者利益共同體”精神的落實(shí)。事實(shí)上，在上一輪國資改革開局之前和開局之初，上海市國資管理部門在不同場合就表達(dá)過將對國資股權(quán)激勵(lì)進(jìn)行因時(shí)、因地制宜的改革創(chuàng)新，上海家化、光明乳業(yè)等也創(chuàng)下了股權(quán)激勵(lì)的先例。因此資本市場對此次國企改革中涉及激勵(lì)機(jī)制的內(nèi)容以及上市公司的激勵(lì)方案也一直抱有較高的期待和關(guān)注，這也將給律師帶來不少機(jī)遇和挑戰(zhàn)。
張斌律師認(rèn)為，從制度上來說，長效的激勵(lì)約束分配機(jī)制主要分為兩個(gè)層面：一是激勵(lì)，二是約束。在建立這兩個(gè)層面的過程中，會產(chǎn)生很多新業(yè)務(wù)、創(chuàng)造很多細(xì)分的法律文書類型，大致上涉及以下幾類激勵(lì)約束機(jī)制：上市公司股權(quán)激勵(lì)基金計(jì)劃、公司的薪酬計(jì)劃與薪酬方案、科技成果入股的專利獎(jiǎng)勵(lì)、市場化項(xiàng)目收益提成獎(jiǎng)勵(lì)、跟投機(jī)制、股權(quán)現(xiàn)金的中長期獎(jiǎng)勵(lì)以及專項(xiàng)獎(jiǎng)勵(lì)等。其中有一部分業(yè)務(wù)，如薪酬計(jì)劃與薪酬方案，目前主要由咨詢公司來做，因此律師可以從自身專業(yè)的角度出發(fā)，將有關(guān)激勵(lì)約束分配機(jī)制的政策、制度與激勵(lì)方案相結(jié)合，再根據(jù)不同類型企業(yè)的特點(diǎn)，制定各自不同的激勵(lì)方案，爭取這部分業(yè)務(wù)。
除了發(fā)揮自身所長來拓展市場以外，律師還可以嘗試彌補(bǔ)自身的不足，通過努力提高自身的服務(wù)的技術(shù)含量和專業(yè)資質(zhì)來提升競爭力，在未來的服務(wù)過程中，將側(cè)重學(xué)術(shù)營銷、專業(yè)營銷作為發(fā)展的方向。例如，目前我國一般是券商在做上市公司股權(quán)激勵(lì)的報(bào)告或整體方案。而律師僅僅是應(yīng)證監(jiān)會的要求出具法律意見書，其內(nèi)容一般只是驗(yàn)證方案是否有違反現(xiàn)行法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，但是并沒有主動(dòng)涉及對一些系數(shù)的設(shè)定、貢獻(xiàn)和未來行權(quán)的價(jià)格界定、行權(quán)股票不同層級、不同崗位怎樣去分配、價(jià)格有哪些變化等內(nèi)容。
呂琰律師在座談會上指出，在香港，律師已經(jīng)將這一塊的業(yè)務(wù)進(jìn)一步延伸至一些有技術(shù)含量的文本的制作，香港律師出具一份招股說明書的收費(fèi)可以高達(dá)幾百萬港幣。因此，提高律師在單個(gè)項(xiàng)目中的參與度和服務(wù)的技術(shù)含量，將大大提高律師的收入，并拓寬律師在股權(quán)激勵(lì)項(xiàng)目中的業(yè)務(wù)范圍。
四、股權(quán)體制改革帶來的訴訟、仲裁業(yè)務(wù)
此外，律師的業(yè)務(wù)并不僅僅局限于上述法律文書類的業(yè)務(wù)，股權(quán)體制的改革往往會給律師帶來一些其它類型的案件：
1、首先是國企轉(zhuǎn)讓給民企的過程中，可能會出現(xiàn)員工集體性爭議；
2、國企之間的轉(zhuǎn)讓可能引起各種糾紛和矛盾；
3、股權(quán)體制改革必然伴隨著減員增效的問題；
4、目前國企的成份也很復(fù)雜，可能存在大量基層員工和勞務(wù)派遣工，這些員工再就業(yè)能力強(qiáng)，因此企業(yè)面臨一個(gè)局面就是這些員工可能會出現(xiàn)借機(jī)要求買斷工齡的趨勢，由此引發(fā)的矛盾會越來越多。在這一輪的國企改革之中，圍繞這四類情況的案件很可能會大幅增加，需要律師去努力爭取并把握住這些機(jī)會。
（市律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會供稿）
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
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