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追求專業(yè)極致 用心做個好律師

2021年第02期    作者:蓋曉萍    閱讀 3,218 次

16年前，德高望重的舅舅問我：“你是要做一個好人還是要做一個好律師？”當時我正打報告辭去頗有實權(quán)的公務(wù)員身份來上海做律師，這個問題讓我一時結(jié)舌。因為在當時律師社會評價并不高。我思忖一刻說：“我先做個好人吧，再爭取做個好律師。”于我而言，遵循善良本心，做個好人簡單，但是要做個專業(yè)高超又一身正氣的好律師并不容易。

初到上海執(zhí)業(yè)，還真不太適應(yīng)。在集團公司做法務(wù)時，大案要案就在手邊；做公務(wù)員時，根本不用考慮這些問題。律界新人一枚，沒有了任何背景和光環(huán)，就幾無案源。我決心甩掉包袱、從零開始。歲月如梭，時光荏苒，我已在上海律界走過了十五個年頭，從律界新兵成了一名資深律師?；厥走@些年的執(zhí)業(yè)歷程，有如下感悟。

一、正義不僅要實現(xiàn)，還要以看得見的方式實現(xiàn)

2005年，來自安徽的張某下班后騎自行車出廠門口時被一輛疾駛的機動車撞倒，后搶救無效死亡。其父來到上海，看到的交通事故責任認定書是張某逆行才導(dǎo)致被撞身亡，承擔主要責任。因廠區(qū)門口沒有監(jiān)控，交警只是按照機動車司機的口述做了筆錄和認定。更令人意想不到的是，事故車還是輛套牌車，司機又是掛靠營運，掛靠的運輸公司拒不支付任何賠償，肇事司機毫無賠償能力，這就意味著張某家屬不能獲得任何賠償金。

張父不甘心，于是四處尋找律師，一年里輾轉(zhuǎn)多次，才來到我所在的律所。對于已經(jīng)發(fā)生一年且早有責任認定結(jié)論的交通事故案，幾乎沒人覺得有翻案的可能。出于同情，我接受委托，看了相關(guān)案卷后認為這里面一定問題，決定為張父維權(quán)。

當時正值盛夏，我頂著烈日到張某所在的工廠附近取證調(diào)查。在廠區(qū)門口用相機對案發(fā)現(xiàn)場多角度進行拍攝、測量，經(jīng)過分析后得出結(jié)論：廠區(qū)門口有自行車道，有斑馬線，無論如何也不能得出張某是因逆行遭遇撞擊的結(jié)論。在廠區(qū)內(nèi)調(diào)研期間又聽說，張某的一個工友曾說小張那天不是逆行，只是剛出廠區(qū)門口就被撞了。這句話引起我的高度重視，但那位工友已經(jīng)離職回了老家。經(jīng)過多方尋找，我終于找到那位工友，并說服他回來做筆錄和出庭作證。主審法官當庭決定對該起交通事故進行重新認定。我同時在后續(xù)庭審中據(jù)理力爭，即使是掛靠車、套牌車，運輸公司也應(yīng)當承擔賠償責任。最終，法院判決肇事司機與所在公司共同賠償張父等原告50余萬元。拿到賠償巨款，張父老淚縱橫。我也深深體會到法律的價值和律師在社會中的重要作用，一種職業(yè)成就感油然而生。

二、差之毫厘，失之千里——專業(yè)精神挽救“烏龍”合同

做律師精通法律就夠了嗎？遠遠不夠！

2010年，我承辦了一個水處理工程施工項目。上海某水處理技術(shù)公司為天津濱海新區(qū)某水處理企業(yè)做海水淡化項目的預(yù)處理，項目完工后，天津企業(yè)方正式投產(chǎn)一年多，為地方數(shù)十家化工企業(yè)提供排污凈化服務(wù)，媒體紛紛報道。然而，該項目的設(shè)備和技術(shù)供應(yīng)商卻遲遲沒有拿到工程款，因為工程驗收不達標。究其緣由，是雙方在簽署項目合同時，作為設(shè)備和技術(shù)提供商的上海某水處理技術(shù)公司業(yè)務(wù)人員將凈化后水的鐵離子含量寫成了≤0.05mg/L（毫克/升）。項目結(jié)束后，經(jīng)過數(shù)十次檢驗和實驗也一直未能達到該項指標，故天津項目方以此為由拒絕支付工程款。代理此案后，我主持召開仲裁前分析研討會議，大家皆認為合同有約定鐵離子含量必須達到≤0.05mg/L，既然沒有達到這個標準，即是施工方?jīng)]有完全按照合同履行約定，業(yè)主有理由拒付工程款，仲裁必敗訴無疑。面對如此預(yù)判結(jié)果，我也倍感壓力。為了弄清楚這個對自己來說一片空白的未知技術(shù)，我專門注冊了兩個水處理網(wǎng)站的賬戶，在網(wǎng)站中學習水處理基本原理和主要技術(shù)，研究水處理的工藝流程，還請教了多位環(huán)保行業(yè)的專家，得出的結(jié)論是：國家規(guī)定常規(guī)生活飲用水中，鐵含量＞0.3mg/L算超標，小型集中式供水和分散式供水＞0.5mg/L算超標。飲用水的鐵含量標準為≤0.3mg/L即可飲用，那么工業(yè)廢水排放達到≤0.5mg/L即符合標準，要達到≤0.05mg/L根本沒有必要！為了進一步證明自己的判斷，我專門啟動了專家證人程序來證明工業(yè)廢水的排放標準達到≤0.5mg/L即可，而不是項目合同中所寫的≤0.05mg/L這個極限標準。

仲裁庭上，我的代理和陳述儼然一位水處理專家，讓三位仲裁員倍感震驚和欽佩，后三位仲裁員一致主張調(diào)解。雖然調(diào)解未成，仲裁裁決卻支持了我方訴請，案子反敗為勝！且案結(jié)后10日內(nèi)施工方即收到了（質(zhì)保金外）數(shù)百萬元工程款，客戶欣喜萬分。

三、資本能帶領(lǐng)企業(yè)快速發(fā)展，但引入資本更需謹慎

上海T公司是一家承擔和參加國家及上海市科委重點科研項目研制的高新技術(shù)企業(yè)，20多年來在軍工科技與裝備領(lǐng)域口碑良好、經(jīng)營業(yè)績頗佳。為進一步發(fā)展壯大，2015年，創(chuàng)始人W自愿退休讓出股份引進某投資公司，該投資公司占51%的股權(quán)，W及其他管理團隊占49%的股權(quán)。引資協(xié)議同時約定投資公司需向T公司注入3200萬元資金，為企業(yè)擴充注冊資本金，進一步擴大生產(chǎn)經(jīng)營。但當所有工商變更手續(xù)辦理完畢，投資公司只注入870萬元資金即獲得T公司的實際控制權(quán)后，就不再投入任何資金。兩年多來，企業(yè)不但沒有擴大生產(chǎn)經(jīng)營，還失去了原本應(yīng)該拿到的許多訂單，由一個生機勃勃的公司變得死氣沉沉、舉步維艱。

W作為該公司的創(chuàng)始人只能再度出山，但是由于引資協(xié)議的瑕疵，咨詢的一些律師均認為大股東無需再出資或者認為在無法通過增資決議的情況下小股東無權(quán)要求大股東繼續(xù)出資。也就是說，無法達到當時的引資目的。我分析后認為完全可以起訴實現(xiàn)，但助理去法院立案時卻遭遇阻力。立案庭法官問：“你們起訴的目的和利益是什么？公司的大股東是否增資是他的權(quán)利，企業(yè)的其他股東是沒有權(quán)利要求大股東增資的。”我已經(jīng)深入分析過案情，預(yù)判立案庭法官可能會以此為由拒絕立案。“我們提起的是股東代位訴訟，2017年12月我們已經(jīng)要求現(xiàn)任董事長、總經(jīng)理提示大股東繼續(xù)履行合同義務(wù)，向公司注入后續(xù)資金2330萬元。但投資公司卻置若罔聞，公司董事長以及其所掌控的總經(jīng)理均怠于履行催促義務(wù)，我們也向公司監(jiān)事提出要求，要求監(jiān)事代表公司提起訴訟亦未果。本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系并非基于公司章程的股東出資糾紛，而是基于投資協(xié)議的合同義務(wù)……”立案庭法官邊聽我的陳述邊查閱相關(guān)規(guī)定，后當即立案。

在隨后的《代理意見》中，我寫到：“……相關(guān)各方于2015年5月簽署的《協(xié)議》及補充協(xié)議合法有效，各方理應(yīng)信守；大股東不履行的，公司創(chuàng)始人W作為合同一方有權(quán)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第107條（當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任）要求其履行。對于W起訴是否具有訴的利益問題，首先大股東不履行出資義務(wù)已構(gòu)成對目標公司的違約，并損害了目標公司的利益；其次，投資公司作為出資義務(wù)人，公司的董事高管具有催促其出資的義務(wù)，但投資公司的實際控制人又是目標公司的實際控制人，怠于履行催促義務(wù)；第三，在公司董事、高管、監(jiān)事都怠于履行催促義務(wù)、放任公司損失擴大的情況下，股東有權(quán)依照《公司法》司法解釋三第十三條規(guī)定（股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持）提起訴訟……”

最終法院全部采納了我的代理意見，判決書幾乎完全按照訴訟請求逐項予以支持。一審判決后，各方均未上訴。一個與股東看似無關(guān)的案件，通過律師的專業(yè)操作實現(xiàn)了逆轉(zhuǎn)，且完美收官。

四、定分止爭途徑有多種，忠人之事是根本

近年來，我處理了諸多疑難復(fù)雜棘手的公司股權(quán)案件，如：在一個股東出資糾紛中，委托人是被告，開庭在即，證據(jù)匱乏，正面迎戰(zhàn)幾無勝率，但由我?guī)ьI(lǐng)的律師團隊深入研究原告起訴材料后發(fā)現(xiàn)，原告起訴的依據(jù)股東會決議存在重大瑕疵，故律師團隊索性釜底抽薪，另辟蹊徑，答辯意見一出，原告當庭撤訴。但有更多股東糾紛，訴諸法律原本勝券在握，但考慮到當事人之間都是股東關(guān)系，需要長久合作共事，我通常不會輕易涉訴，而是盡量讓針鋒相對乃至劍拔弩張無法調(diào)和的股東糾紛能化干戈為玉帛，最終實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。節(jié)約了司法資源，卻少收了很多律師費，但我獲得了委托人的高度信賴。

有做遮陽工程的兄弟倆，哥哥18歲出來做生意，培養(yǎng)弟弟上大學，做了設(shè)計師，豈料弟弟竟然背著自己與他人合伙開公司與自己搶生意。我分析了一下情況，這個案子于法于理哥哥都能贏。“曹總，你真正的目的是贏這個案子嗎？”，顯然不是。所以我花了幾個月時間協(xié)調(diào)溝通，幫兄弟兩個打開心結(jié)，最終哥哥公司收購了弟弟的公司，弟弟做了公司副總兼首席設(shè)計師，弟弟的設(shè)計團隊還獲得10%的激勵期權(quán)。

當化解矛盾后，兩兄弟握著我的手說：“你真是一個好律師！”我突然就想到舅舅當年問我的話，我想說，我做到了！我大學畢業(yè)后最想做的是記者，但是兜兜轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)在學校、企業(yè)、政府機關(guān)多年，才走到律師這條路上。不過，人生所有的彎路都是值得的，甚至是必要的，所有的汗水都不會白流。只要記得為什么出發(fā)，就始終走在前進的路上。

蓋曉萍

上海市海華永泰律師事務(wù)所合伙人。2009年榮獲“浦東十大杰出青年律師”優(yōu)秀獎，2018年榮獲上海律協(xié)學術(shù)大賽著作類二等獎。