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2017年5月25日、26日，上海律協(xié)律師學(xué)院、公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)、商事爭(zhēng)議解決業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在交通大學(xué)凱原法學(xué)院東方會(huì)堂聯(lián)合舉辦為期兩天的“公司法律實(shí)訓(xùn)課程培訓(xùn)班”。
5月26日下午，上海律協(xié)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員、上海市德尚律師事務(wù)所主任王凡律師受邀作“公司變更訴訟”專題講座。公司變更訴訟是一個(gè)范圍較大的定義，如公司章程、法定代表人、組織形式的變更均屬于廣義的公司變更概念。王凡律師主要介紹了公司合并糾紛、公司分立糾紛、公司減資糾紛和公司增資糾紛，上述四類糾紛既是公司重大變更的主要情形，亦是最高人民法院特別規(guī)定的四類公司變更案由。
一、公司合并糾紛
（一）公司合并方式的法律規(guī)定及基本概念
公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公司依照法定的條件和程序，合并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并包括吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。吸收合并又稱歸并，是指一個(gè)以上的原有公司并入現(xiàn)存公司，被吸收的公司消滅。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上原有公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，原有公司消滅。
《公司法》第一百七十二條規(guī)定：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。
一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
（二）公司合并的法律后果
1、公司的設(shè)立、消滅或變更。無論何種形式的合并,都會(huì)使公司的人格發(fā)生變化。在吸收合并中,被吸收的公司解散,主體資格消亡,吸收公司則繼續(xù)存在。在新設(shè)合并中,原有公司解散,主體資格消亡,新公司設(shè)立。
2、消亡公司權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。公司合并將導(dǎo)致消亡公司的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給存續(xù)公司或新設(shè)公司?！豆痉ā返谝话倨呤臈l規(guī)定：公司合并時(shí),合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。
（三）公司合并的程序
《公司法》第一百七十三條規(guī)定：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
依據(jù)以上《公司法》的規(guī)定，公司合并的程序通常如下：1、由參與合并的各方簽訂合并協(xié)議；2、合并決議的形成；3、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；4、向債權(quán)人通知和公告；5、履行合并協(xié)議并辦理工商登記。
（四）公司合并糾紛的管轄
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十六條規(guī)定：因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤(rùn)、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二十二條規(guī)定：因股東名冊(cè)記載、請(qǐng)求變更公司登記、股東知情權(quán)、公司決議、公司合并、公司分立、公司減資、公司增資等糾紛提起的訴訟，依照民事訴訟法第二十六條規(guī)定確定管轄。
二、公司分立糾紛
（一）公司分立的法律規(guī)定及基本概念
公司分立是指一個(gè)公司依照法定條件和程序，分裂為兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司的法律行為。分立包括創(chuàng)設(shè)分立和存續(xù)分立兩種形式。創(chuàng)設(shè)分立又稱新設(shè)分立，是指公司分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上的新的公司，原公司解散且法律人格消滅。存續(xù)分立又稱派生分立，是指公司分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上新的公司，但原公司仍然存續(xù)的公司分立形式。
《公司法》第一百七十五條規(guī)定：公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。
公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。
（二）公司分立的法律后果
公司分立主要產(chǎn)生兩個(gè)方面的法律后果：1、公司組織結(jié)構(gòu)的變化；2、權(quán)利義務(wù)的法定轉(zhuǎn)移。
由于公司分立產(chǎn)生上述法律效果，因此涉及多家公司股東及債權(quán)人的利益，為了防止公司分立而侵害中小股東或債權(quán)人的利益，《公司法》規(guī)定了公司分立的嚴(yán)格程序。公司分立需要經(jīng)過股東（大）會(huì)決議通過，制定分立計(jì)劃或者分立協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，通知和公告?zhèn)鶛?quán)人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割，并辦理工商登記手續(xù)。
（三）公司分立糾紛的管轄
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十六條規(guī)定：因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤(rùn)、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄。
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二十二條規(guī)定：因股東名冊(cè)記載、請(qǐng)求變更公司登記、股東知情權(quán)、公司決議、公司合并、公司分立、公司減資、公司增資等糾紛提起的訴訟，依照民事訴訟法第二十六條規(guī)定確定管轄。
（四）公司分立糾紛連帶清償責(zé)任的適用
《公司法》第一百七十六條規(guī)定：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
三、公司減資糾紛
（一）公司減資的法律規(guī)定及基本概念
公司減資是指公司依法對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的資本通過一定的程序進(jìn)行消減的法律行為。公司減資分為實(shí)質(zhì)減資和形式減資。實(shí)質(zhì)減資，是指減少注冊(cè)資本的同時(shí)，將一定資產(chǎn)返還給股東，從而減少公司凈資產(chǎn)的減資形式。形式減資，是指只減少注冊(cè)資本額，注銷部分股份，不減少公司凈資產(chǎn)的減資。
《公司法》第一百七十七條規(guī)定：公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。
公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
（二）公司減資的法定程序
我國(guó)公司法對(duì)公司減資規(guī)定的法定程序如下：
1、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單
公司需要減資時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，目的在于理清財(cái)產(chǎn)，使得股東和債權(quán)人對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債情況有了解。
2、董事會(huì)制定減資方案，由股東（大）會(huì)決議
有限公司召開股東會(huì)由股東代表的三分之二以上表決通過；股份有限公司召開股東大會(huì)由持表決權(quán)三分之二以上的股東表決通過。國(guó)有獨(dú)資公司減資由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。
3、通知及公告
公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
4、工商變更登記
（三）公司減資糾紛的類型
公司減資糾紛在類型上主要分為兩類：一是公司股東提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)公司的減資決議無效或撤銷公司的減資決議；二是公司債權(quán)人提起訴訟，要求減資的公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。
四、公司增資糾紛
（一）公司增資的法律規(guī)定及基本概念
公司增資是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)等目的，依照法定的條件和程序，在原來注冊(cè)資本的基礎(chǔ)上擴(kuò)大公司資本的法律行為。
《公司法》第一百七十八條規(guī)定：有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
（二）公司增資的形式
實(shí)務(wù)中，增加公司資本的方式主要有以下幾種：
1、公司經(jīng)營(yíng)過程中產(chǎn)生的未分配的利潤(rùn)和法定公積金轉(zhuǎn)為增資資本
依據(jù)我國(guó)《公司法》第一百六十六條的規(guī)定，公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，可在股東間進(jìn)行分配。因此分配利潤(rùn)時(shí)，股東也可通過股東會(huì)決議，將可分配利潤(rùn)直接轉(zhuǎn)增為注冊(cè)資本。第一百六十八條規(guī)定，公司的公積金可轉(zhuǎn)為增加公司資本。由此可知，公積金的用途之一就是增加公司資本，只是需要注意，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。
2、由現(xiàn)有的股東認(rèn)繳新的資本或認(rèn)購新的股份增資
3、吸收新股東增資
4、混合增資
也就是第二種和第三種方式混合使用，指在公司增資的過程中，既增加原有股東的出資數(shù)額，又增加新的股東。
5、上市公司特有的增資方式，配股增資、送股增資和轉(zhuǎn)換公司債券為公司股份
（三）公司增資的程序
1、公司在增資時(shí)，由董事會(huì)制定增加注冊(cè)資本的方案
2、由股東（大）會(huì)決議通過增資方案
股東會(huì)作出增加資本的決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司提交股東大會(huì)決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持有表決權(quán)的三分之二以上通過。國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)家授權(quán)出資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門決定是否增加資本。而上市股份有限公司發(fā)行新股及非上市股份有限公司公開發(fā)行新股時(shí)，必須經(jīng)過國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，并且必須滿足公司法關(guān)于發(fā)行新股的條件和程序。
3、股東或者新的投資者認(rèn)繳出資
4、修改公司的章程
5、工商變更登記
（四）公司增資糾紛的類型
公司增資糾紛主要包括兩種類型：一是股東主張公司增資違反程序而無效，其實(shí)質(zhì)是特殊的公司決議無效之訴；二是有限責(zé)任公司的股東主張行使新增資本的認(rèn)購優(yōu)先權(quán)。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：張浩然 上海市海華永泰律師事務(wù)所
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