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? 2018 年 6 月 29 日至 30 日，上海律協(xié)律師學(xué)院聯(lián)合公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在交通大學(xué)凱原法學(xué)院東方會(huì)堂共同舉辦“公司法業(yè)務(wù)前沿與發(fā)展——律師對(duì)優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的重要作用”專題培訓(xùn)。 此次培訓(xùn)的課程之一是由上海律協(xié)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任 、上海市君悅律師事務(wù)所合伙人 徐培龍律師主講“股權(quán)結(jié)構(gòu)與章程設(shè)計(jì)”。
一、關(guān)于章程設(shè)計(jì)的問題
1、章程設(shè)計(jì)特點(diǎn)有體現(xiàn)為：自治與他治融合的體現(xiàn)；不同股東權(quán)利義務(wù)的平衡；公司職權(quán)機(jī)構(gòu)的分權(quán)與制衡。
2、有限責(zé)任公司章程法定記載內(nèi)容：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；股東姓名或名稱；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人。
3、股份有限公司章程法定記載內(nèi)容：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本、發(fā)起人的姓名或者名稱；認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；公司利潤(rùn)分配辦法。
二、股權(quán)結(jié)構(gòu)
由創(chuàng)始人股東或投資人設(shè)立目標(biāo)公司；通過定增或轉(zhuǎn)讓的方式產(chǎn)生控股股東到員工持股（有限合伙企業(yè)）也可由指定代持人暫持。代持人轉(zhuǎn)讓份額給激勵(lì)對(duì)象。“好的”股權(quán)結(jié)構(gòu)持股比例生死線的種類大致有10%，1/3，51%，2/3。
三、 章程與知情權(quán)
（一）范圍：法定范圍+約定范圍
1、法定范圍：章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司法中對(duì)會(huì)計(jì)賬簿的查閱有所阻卻。
2、約定范圍：章程中可以約定股東可自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系業(yè)務(wù)；對(duì)會(huì)計(jì)賬簿的查閱有法定行使方式和約定行使方式兩種。
（二）章程對(duì)知情權(quán)的限制
1、有限責(zé)任公司法定不可剝奪的權(quán)利有：查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；查閱會(huì)計(jì)賬簿。
2、股份公司法定不可剝奪的權(quán)利有：查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
3、對(duì)兩類公司可以合理限制的有：（1）股東自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系業(yè)務(wù)的，但是公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；（2）股東為了向他人通報(bào)有關(guān)信息查詢公司會(huì)計(jì)賬簿，可能損害公司合法利益的；（3）股東在向公司提出查閱請(qǐng)求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱會(huì)計(jì)賬簿向他人通報(bào)有關(guān)信息損害公司合法利益的；（4）東有不正當(dāng)目的的其他情形。
（三）章程可以擴(kuò)大知情權(quán)的范圍
1、擴(kuò)充查詢范圍
在“ROONEYUMITED與常州雍康置業(yè)有限公司股東知情權(quán)糾紛一案”中，法院認(rèn)為：“ROONEYUMITED行使股東知情權(quán)應(yīng)當(dāng)在公司法及雍康公司章程規(guī)定范圍之內(nèi)。公司法關(guān)于股東知情權(quán)系為股東利益而設(shè)。該規(guī)定對(duì)倡導(dǎo)性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)允許公司通過章程擴(kuò)大股東知情權(quán)的范圍。故公司法明確規(guī)定的股東行使知情權(quán)的范圍和方式之外，公司章程明確賦予股東其他權(quán)利的，對(duì)公司及股東也應(yīng)有約束力。故股東知情權(quán)行使應(yīng)當(dāng)在公司法及公司章程規(guī)定的范圍之內(nèi)”。
2、豐富查詢方式
在“41蔡達(dá)標(biāo)與真功夫餐飲管理有限公司股東知情權(quán)糾紛一案中”，“關(guān)于真功夫公司是否應(yīng)配合安排原蔡達(dá)標(biāo)指定的會(huì)計(jì)師（審計(jì)師）事務(wù)所，對(duì)真功夫公司自2011年1月1日至審計(jì)開始之日的賬目進(jìn)行審計(jì)。依據(jù)真功夫公司章程8.6規(guī)定，蔡達(dá)標(biāo)享有該項(xiàng)權(quán)利，本院予以支持?！标P(guān)于蔡達(dá)標(biāo)是否可以復(fù)制公司會(huì)計(jì)賬簿，法院認(rèn)為：“根據(jù)真功夫公司章程8.3規(guī)定，公司股東有權(quán)檢查和復(fù)制任何必要或適當(dāng)?shù)娜魏畏N類的會(huì)計(jì)賬冊(cè)、記錄、票據(jù)、合同和文件。故蔡達(dá)標(biāo)除了可以查閱會(huì)計(jì)賬簿（會(huì)計(jì)賬冊(cè)）外，還可依據(jù)章程約定復(fù)制會(huì)計(jì)賬簿（會(huì)計(jì)賬冊(cè)）。對(duì)于用于作出會(huì)計(jì)賬簿的原始憑證，真功夫公司章程規(guī)定了”記錄、票據(jù)、合同和文件“。故本院支持蔡達(dá)標(biāo)要求查閱、復(fù)制會(huì)計(jì)賬簿、記錄、票據(jù)、合同和文件的訴請(qǐng)。
四、章程與表決權(quán)
股東表決權(quán)可以說是比股東知情權(quán)更為重要的一項(xiàng)權(quán)利，知情權(quán)是行使其他權(quán)利的基礎(chǔ)。股東也正是通過股東相關(guān)的決議才能夠參與到公司經(jīng)營(yíng)管理當(dāng)中，股東也是通過出資比例來行使表決權(quán)，但并沒有對(duì)出資形式作出明確規(guī)定，可以是實(shí)繳也可以是認(rèn)繳。公司法但凡沒有明確作出實(shí)繳規(guī)定的，都可以作為認(rèn)繳來理解。
（一）同錢不同股：有限公司章程可自主約定股東的持股比例
最高院公報(bào)案例：最高人民法院（2011）民提字第6號(hào)《深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國(guó)華投資有限公司、開封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛》一案中，法院認(rèn)為：股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本是構(gòu)成公司資本的基礎(chǔ)，但公司的有效經(jīng)營(yíng)有時(shí)還需要其他條件或資源，因此，在注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，我國(guó)法律并未禁止股東內(nèi)部對(duì)各自的實(shí)際出資數(shù)額和占有股權(quán)比例做出約定。這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能實(shí)現(xiàn)，并非規(guī)避法律的行為，應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。啟迪公司、國(guó)華公司、豫信公司約定對(duì)科美投資公司的全部注冊(cè)資本由國(guó)華公司投入，而各股東分別占有科美投資公司約定份額的股權(quán)，對(duì)公司盈利分配也做出特別約定，這是各方對(duì)各自掌握的經(jīng)營(yíng)資源、投入成本及預(yù)定，屬有效約定，當(dāng)事人應(yīng)按照約定履行。
（二）同股不同權(quán)
指一家公司對(duì)外發(fā)行兩種或兩種以上的股票（普通股），一種股票擁有較多的投票權(quán)，另一種股票投票權(quán)則很少，甚至沒有投票權(quán)。我國(guó)立法則堅(jiān)持同股同權(quán)的規(guī)定。
美國(guó)盛行“AB股架構(gòu)”，即A股擁有的投票權(quán)數(shù)倍于B股（10：1），兩者都有收益權(quán)。如Google、Facebook等都采用了AB股架構(gòu)，而我國(guó)著名的電子商務(wù)公司阿里巴巴采用的合伙人制度，也屬于同股不同權(quán)范疇。香港聯(lián)交所2018年4月30日實(shí)施上市新規(guī)：同股不同權(quán)。
（三）選擇管理者權(quán)利
1.董事會(huì)人員：第四十四條：董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。第四十五條：董事長(zhǎng)任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。
2.監(jiān)事會(huì)人選：第五十一條：監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。第七十條：國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
（四）章程是否可以限制股東的表決權(quán)
案例一：梁大力與南京云帆科技實(shí)業(yè)有限公司、俞苗根等股東會(huì)議決議效力糾紛民事判決書【南京市中級(jí)人民法院二審（2012）寧商終字第991號(hào)】法院認(rèn)為：表決權(quán)應(yīng)否因表決權(quán)作為股東參與公司管理的經(jīng)濟(jì)民主權(quán)利，原則上屬于共益權(quán)，但有具有一定的特殊性，股東通過資本多數(shù)決的表決權(quán)機(jī)制選擇或罷免董事、確立公司的運(yùn)營(yíng)方式、決策重大事項(xiàng)等，借以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的有效管理和控制，其中也包括控制公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，故表決權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種控制權(quán)，同時(shí)亦兼有保障自益權(quán)行使和實(shí)現(xiàn)之功能，具有工具性質(zhì)。如果讓未盡出資義務(wù)的股東通過行使表決權(quán)控制公司，不僅不符合權(quán)利與義務(wù)對(duì)等、利益與風(fēng)險(xiǎn)一致的原則，也不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。因此，公司通過公司章程或股東會(huì)決議對(duì)瑕疵出資股東的表決權(quán)進(jìn)行合理限制，更能體現(xiàn)法律的公平公正，亦符合公司法和司法解釋有關(guān)規(guī)定之立法精神，可以得到支持。
案例二：北京貝瑞德生物科技有限公司公司證照返還糾紛一案【北京市第二中級(jí)人民法院（2013）二中民終字第17025號(hào)】中，法院認(rèn)為：股東的表決權(quán)是股東的法定權(quán)利，沒有法定的合法依據(jù)，公司不得限制股東的表決權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》限制的只是股東的自益權(quán)，是股東參與公司管理的重要權(quán)利，非經(jīng)法定條件，不得予以限制。因此，呂伸無權(quán)通過召開貝瑞德公司股東會(huì)議并作出決議的形式限制王士博的股東表決權(quán)。
五、章程與公司運(yùn)作
（一）機(jī)構(gòu)職權(quán)
第三十七條 股東會(huì)職權(quán)：章程對(duì)的其他職權(quán)。第四十六條 董事會(huì)職權(quán)：章程規(guī)定的其他職權(quán)。第四十九條 經(jīng)理職權(quán)：公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第五十條 執(zhí)行董事職權(quán)：執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。第五十三條 監(jiān)事會(huì)職權(quán)：章程規(guī)定的其他職權(quán)。
（二）公司章程可約定股東會(huì)的其他權(quán)利，但其他權(quán)利的約定一定要清晰明確，否則等于沒有約定
最高法公報(bào)案例：南京安盛財(cái)務(wù)顧問有限公司訴祝娟股東會(huì)決議罰款糾紛一案中，法院認(rèn)為：1、有限公司的股東會(huì)無權(quán)對(duì)股東處以罰款，除非公司章程另有約定；2、有限公司的公司章程在賦予股東會(huì)對(duì)股東處以罰款職權(quán)的同時(shí)，應(yīng)明確規(guī)定罰款的標(biāo)準(zhǔn)和幅度，股東會(huì)在沒有明確標(biāo)準(zhǔn)和幅度的情況下處罰股東，屬法定依據(jù)不足，相應(yīng)決議無效。
六、章程與分紅權(quán)
分紅權(quán)指股東基于其公司股東的資格和地位所享有的請(qǐng)求公司向自己分紅的權(quán)利；分紅權(quán)系任何投資人要成為股東的核心權(quán)利，獲取利潤(rùn)是投資人要成為股東的直接原因。分紅權(quán)也是爭(zhēng)議比較大的部分。
（一）有限責(zé)任公司
股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
（二）股份有限公司
公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比分配。但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。章程≠全體股東的約定。
（三）股權(quán)比例≠利潤(rùn)分配比例
案例：謝百榮等人與新增資本認(rèn)購糾紛一案民事判決書【湖北省高級(jí)人民法院二審（2014）鄂民二終字第00043號(hào)】中，法院認(rèn)為：股權(quán)比例與利潤(rùn)分配比例并非同一概念，不應(yīng)以利潤(rùn)分配比例認(rèn)定股權(quán)比例?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》第三十四條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。上述規(guī)定為利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)的規(guī)定，而非股權(quán)確認(rèn)的規(guī)定。利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)是股東的固有權(quán)利，除非全體股東約定不按照出資比例分取紅利外，應(yīng)按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。而本案為股權(quán)確認(rèn)糾紛而非利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)糾紛，股權(quán)比例不應(yīng)以利潤(rùn)分配比例確認(rèn)。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）第二十三條之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東的股權(quán)比例應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東出資額與公司總股本之間的比例予以確定。故原審判決根據(jù)王愛玲實(shí)繳的出資總額和天門泵業(yè)公司實(shí)收資本總額1012.1692萬元來計(jì)算其股權(quán)比例并無不當(dāng)。
七、章程與公司運(yùn)作
（一）有限責(zé)任公司開會(huì)流程
提前十五日通知全體股東開會(huì)，章程另有規(guī)定的除外：明確通知流程。股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
（二）公司陷入僵局的司法界定
公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或股東大會(huì)；股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議；公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決；經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。
（三）公司陷入僵局的自治界定
通過章程界定“僵局”的定義；通過章程明確出現(xiàn)僵局后的措施；解散；股權(quán)回購。
八、章程與股權(quán)轉(zhuǎn)讓
（一）只有有限責(zé)任公司的章程可以對(duì)股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓均進(jìn)行限制
1、限制原則是：公平合理；2、通過章程在有限責(zé)任公司內(nèi)實(shí)現(xiàn)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的自治約定；3、有限制責(zé)任公司章程條款過度限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓，股東請(qǐng)求確認(rèn)該條款無效的，應(yīng)予支持；4、判斷的標(biāo)準(zhǔn)是“過度限制”＝導(dǎo)致股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓。《公司法》第七十一條第四款“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
（二）《公司法司法解釋四》中優(yōu)先購買權(quán)的本質(zhì)目的
對(duì)股東財(cái)產(chǎn)權(quán)與優(yōu)先購買權(quán)的沖突和其人合性與資合性的特性，最大限度地維護(hù)有限公司相對(duì)封閉的人合性。以保障兩次通知程序和救濟(jì)確認(rèn)合同效力及強(qiáng)制締約。對(duì)提出購買請(qǐng)求及主張優(yōu)先購買權(quán)限制行使期限。
九、章程與股權(quán)繼承
股權(quán)繼承是指自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。以當(dāng)然繼承原則為基礎(chǔ)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。繼承其實(shí)也是一種財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的行為。
股權(quán)屬性包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)兩種；自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，而并非只對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的繼承；公司章程可以對(duì)股權(quán)繼承作出特別規(guī)定，排除對(duì)股東資格的當(dāng)然繼承。
公司章程中也可以預(yù)先對(duì)繼承對(duì)象作出約定。法律明確規(guī)定在繼承過程中不適應(yīng)優(yōu)先購買權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
十、回購制度
我國(guó)的回購制度在立法上并不完善，目前只有異議股東的回購請(qǐng)求權(quán)和股份公司的回購，但又不是純粹的回購制度。股份公司原則上不得回購公司的股份，只有在特定情形下才可以實(shí)現(xiàn)。異議股東的回購請(qǐng)求權(quán)也是在一種很極端的情況下才可以適用，比如：連續(xù)五年不分紅；營(yíng)業(yè)期限到期后部分股東要求繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，而其他股東要求按公司章程約定對(duì)公司進(jìn)行解散等情形。
（注：以上內(nèi)容根據(jù)錄音整理，已經(jīng)授課律師審核）
供稿：上海律協(xié)公司與商事業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：徐紅梅 北京市億達(dá)（上海）律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
