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2019年6月22日，發(fā)改委、最高人民法院、國(guó)資委、市場(chǎng)監(jiān)督總局、稅務(wù)總局、銀保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)等13部門聯(lián)合印發(fā)《加快完善市場(chǎng)主體退出制度改革方案》，旨在暢通市場(chǎng)主體退出渠道，降低市場(chǎng)主體退出成本，激發(fā)市場(chǎng)主體競(jìng)爭(zhēng)活力，完善優(yōu)勝劣汰的市場(chǎng)機(jī)制，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展。
由于歷史上“重設(shè)立、輕退出”的傳統(tǒng)，國(guó)資系統(tǒng)存在數(shù)量眾多的僵尸企業(yè)，一方面積淀了大量的國(guó)有資產(chǎn)，另一方面又存在潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也不利于營(yíng)商環(huán)境的提升，因此國(guó)務(wù)院國(guó)資委和上海市國(guó)資委均下達(dá)限時(shí)集中清理僵尸企業(yè)的指示，本文擬為國(guó)有僵尸企業(yè)清理提供指南。
【導(dǎo)讀清單】
一、國(guó)有僵尸企業(yè)定義
二、國(guó)有僵尸企業(yè)不清理的法律風(fēng)險(xiǎn)
三、國(guó)有僵尸企業(yè)清理的主要通道
四、自行清算
五、司法強(qiáng)制清算
六、破產(chǎn)清算
七、法律建議
一、 國(guó)有僵尸企業(yè)定義
首先，需明確國(guó)有企業(yè)的定義。國(guó)有企業(yè)通常是指《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國(guó)務(wù)院國(guó)資委和財(cái)政部令第32號(hào)）第四條所規(guī)定的國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)，包括：
1）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)；
2）本條第 1）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；
3）本條第 1）、2）款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級(jí)子企業(yè)；
4）政府部門、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。
上海市高級(jí)人民法院在《關(guān)于上海鐵路運(yùn)輸法院集中管轄本市國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)案件的通知【滬高法〔2018〕330號(hào)】》中特別指出，上海地區(qū)破產(chǎn)程序及強(qiáng)制清算程序中所稱的“國(guó)有企業(yè)”是指《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第四條定義的“國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)”。
國(guó)有僵尸企業(yè)并非正式的法律概念，一般是指國(guó)有企業(yè)中已停產(chǎn)、半停產(chǎn)、連年虧損、資不抵債，主要靠政府補(bǔ)貼和銀行續(xù)貸維持生存和經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，其通常存在如下一種或多種情形：
(1) 經(jīng)營(yíng)期限屆滿，未按照法律規(guī)定辦理注銷登記的企業(yè)；
(2) 企業(yè)受到市場(chǎng)監(jiān)督管理部門或者其他部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉等行政處罰；
(3) 三無企業(yè)，即人員，無財(cái)產(chǎn)，無賬冊(cè)；
(4) 雖未出現(xiàn)前述情形，但企業(yè)已經(jīng)停產(chǎn)停業(yè)、或處于半停產(chǎn)停業(yè)狀態(tài)。
二、 國(guó)有僵尸企業(yè)不清理的法律風(fēng)險(xiǎn)
國(guó)有僵尸企業(yè)不清理的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要為體現(xiàn)為兩個(gè)方面，一是清算義務(wù)人怠于清算導(dǎo)致企業(yè)財(cái)產(chǎn)損失或者不能清算，清算義務(wù)人需要向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任；二是出資加速到期，債權(quán)人有權(quán)向股東直接主張?jiān)诔鲑Y加速到期范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。
1. 清算義務(wù)人怠于清算的法律后果
國(guó)有僵尸企業(yè)的股東怠于履行清算義務(wù)并導(dǎo)致企業(yè)財(cái)產(chǎn)損失或者不能清算的，需要依照《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條的規(guī)定向該企業(yè)的債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任甚至直接承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條”
萬燕、胡衛(wèi)新訴上海寶建集團(tuán)寶山建筑發(fā)展有限公司損害公司利益責(zé)任糾紛清算義務(wù)人責(zé)任糾紛 (2019)滬01民終5279號(hào)上訴一案中，上海市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，萬燕、胡衛(wèi)新作為A公司的股東在A公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未能及時(shí)進(jìn)行清算，且未能在（2016）滬0112民算5號(hào)案中向清算組提交清算資料，故一審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款判令萬燕、胡衛(wèi)新就A公司的相關(guān)債務(wù)向?qū)毥ü境袚?dān)連帶清償責(zé)任并無不當(dāng)。
在司法實(shí)踐中，雖然《九民紀(jì)要》為小股東設(shè)置了減輕或排除責(zé)任的情形，但所有股東仍可能被人民法院在強(qiáng)制清算或破產(chǎn)裁定中判定對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，即人民法院可以因債務(wù)人主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)及重要文件滅失導(dǎo)致無法清算，且經(jīng)調(diào)查未發(fā)現(xiàn)任何財(cái)產(chǎn)，裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序或破產(chǎn)程序，且在裁定書中載明債權(quán)人有權(quán)另行向股東等清算義務(wù)人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任或者承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
2.股東出資加速到期及發(fā)起人連帶責(zé)任
僵尸國(guó)有企業(yè)通常存在經(jīng)營(yíng)期限屆滿或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等法定解散情形，按照《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條以及《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十三條的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)履行出資責(zé)任，無論出資是否已經(jīng)到期。
同時(shí)，債權(quán)人有權(quán)主張出資加速到期，并主張未繳出資股東以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人，在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。
公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條”
三、 國(guó)有僵尸企業(yè)清理的主要通道
同時(shí)，《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十三條對(duì)于出資義務(wù)以及發(fā)起人連帶責(zé)任作出了規(guī)定，債權(quán)人得以向未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東以及發(fā)起人主張補(bǔ)償賠償責(zé)任。
（株）圃木園控股與上海福生豆制食品有限公司、上海市張小寶綠色食品發(fā)展有限公司股東出資糾紛(2014)民提字第170號(hào)再審一案中，最高人民法院認(rèn)為，對(duì)于股東未按期繳納出資的問題，我國(guó)公司法規(guī)定了股東有義務(wù)向公司足額繳納，公司解散的，欠繳出資作為公司清算財(cái)產(chǎn)，并不免除股東的出資義務(wù)。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法>；若干問題的規(guī)定》（三）第十三條第一款規(guī)定：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！币虼?，（株）圃木園控股主張合資合同已被香港仲裁裁決解除，其履行最后一期出資義務(wù)已無實(shí)質(zhì)意義的申請(qǐng)?jiān)賹徖碛刹荒艹闪ⅰ?/span>
金煥、朱莉與上海祈程管道設(shè)備安裝工程有限公司追收未繳出資糾紛(2019)滬03民終180號(hào)二審一案中，上海祈程管道設(shè)備安裝工程有限公司破產(chǎn)管理人要求未出資股東承擔(dān)出資責(zé)任并要求發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，上海市第三中級(jí)人民法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要在于金煥、朱莉是否已經(jīng)全面履行了出資義務(wù)。一審法院根據(jù)所查明的事實(shí)認(rèn)定二人“未全面履行出資義務(wù)、應(yīng)當(dāng)依法向公司全面履行出資義務(wù)”并無不當(dāng)。至于金煥、朱莉是否應(yīng)當(dāng)互負(fù)連帶責(zé)任一節(jié)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第十三條第三款之規(guī)定，股東未全面履行出資義務(wù)的，公司發(fā)起人和股東應(yīng)承擔(dān)連帶出資責(zé)任，金煥、朱莉作為祁程公司發(fā)起設(shè)立時(shí)的股東，兼具發(fā)起人和股東二重身份，理應(yīng)對(duì)各自未出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
四、 自行清算
1. 解散事由
解散事由出現(xiàn)，是公司進(jìn)行自行清算前提條件。
“公司因下列原因解散：
（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；
（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；
（三）因公司合并或者分立需要解散；
（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；
（五）人民法院依照《公司法》第一百八十二條的規(guī)定予以解散。
——《公司法》第一百八十條”
在司法實(shí)踐中，國(guó)有企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是國(guó)有企業(yè)解散的高頻事由。
當(dāng)股東對(duì)決議解散可達(dá)成有效決議的情況下，可以通過股東會(huì)決議的方式解散公司；當(dāng)股東會(huì)形成僵局時(shí)，股東可以仍通過依照《公司法》第一百八十二條以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定提出司法強(qiáng)制解散之訴，這區(qū)別于司法強(qiáng)制清算程序。法院裁定予以解散公司后，則需要按照法律規(guī)定進(jìn)行清算，假如清算義務(wù)人無法組織自行清算，則可向法院申請(qǐng)司法強(qiáng)制清算。
2. 自行清算流程
根據(jù)《公司法》的規(guī)定，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。同時(shí)，清算組也可聘用律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)處理清算事宜。
清算組成立后，應(yīng)當(dāng)于十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告，通知債權(quán)人向清算組申報(bào)債權(quán)。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款并辦理稅務(wù)清算，注銷公司銀行賬戶，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，由股東進(jìn)行分配。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。
3. 未經(jīng)清算即行注銷的法律責(zé)任
公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，公司清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
“公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第二十條第一款”
劉璽與盧建平委托理財(cái)合同糾紛(2018)滬民申2445號(hào)申請(qǐng)?jiān)賹徱话钢?，上海市高?jí)人民法院認(rèn)為，根據(jù)已查明事實(shí)，盧建平于2016年2月18日與笙茆公司、哲楷公司簽訂為期一年的《出借咨詢與服務(wù)協(xié)議》并實(shí)際交付10萬元投資款后，笙茆公司于四個(gè)月后在未向盧建平清償債務(wù)的情況下即辦理了注銷手續(xù)，顯屬惡意。劉璽是笙茆公司股東，亦是笙茆公司在職員工，對(duì)笙茆公司的注銷情況應(yīng)屬明知，但其在合理期限內(nèi)未就公司清算注銷提出異議。即使《公司注銷清算報(bào)告》上劉璽的簽名非其本人所簽，但鑒于笙茆公司已被工商部門注銷，其不再具有民事行為能力和民事責(zé)任能力，民事主體資格消滅，從現(xiàn)有證據(jù)看，清算亦無法進(jìn)行。笙茆公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，致使債權(quán)人盧建平未得到債權(quán)清理及受償，侵害了盧建平的合法權(quán)益，劉璽作為公司股東，是公司的法定清算義務(wù)人，應(yīng)對(duì)笙茆公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
4.自行清算程序中惡意、欺詐行為的法律責(zé)任
自行清算過程中惡意處置公司財(cái)產(chǎn)，或者以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，包括未向已知債權(quán)人送達(dá)通知書，或者在明知未對(duì)已知債權(quán)人清償完畢的情況下卻謊稱公司債務(wù)已全部清償，公司債權(quán)人有權(quán)要求清算義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十九條”
陳永華、楊旭明、毛瑋、李川與李波清算責(zé)任糾紛 (2019)滬02民終1011號(hào)上訴一案中，上海市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為，上海橋宇國(guó)際貨運(yùn)代理有限公司清算組成員即全體股東陳永華、楊旭明、毛瑋、李川、李波未依法適當(dāng)對(duì)已知債權(quán)人朗光公司履行清算通知義務(wù)，在清算報(bào)告中作出虛假陳述，并承諾對(duì)公司未了債務(wù)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)對(duì)朗光公司未獲清償?shù)膫鶛?quán)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
5. 自行清算中的保結(jié)責(zé)任
保結(jié)問題在國(guó)有企業(yè)清算中尤為典型。保潔責(zé)任是指在公司注銷過程中，股東或者第三人在在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，保結(jié)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，一般包括清償責(zé)任或者清理責(zé)任，這取決于保結(jié)文件的措辭以及公司股東取得的分配是否可以覆蓋未清償債權(quán)。
“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第二十條第二款”
上海文盛資產(chǎn)管理股份有限公司與上海市建筑材料貿(mào)易中心(已注銷)執(zhí)行、借款糾紛（2019）滬02執(zhí)異49號(hào)執(zhí)行異議一案中，上海市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，執(zhí)行中作為被執(zhí)行人的法人未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)，第三人書面承諾對(duì)被執(zhí)行人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。本案中，建筑材料中心于2015年11月9日未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，建材供應(yīng)公司書面承諾承擔(dān)建筑材料中心遺留的債務(wù)。因此文盛公司申請(qǐng)追加建材供應(yīng)公司為被執(zhí)行人，清償316號(hào)判決書所確定的債務(wù)，符合法律規(guī)定，本院予以支持。
五、 司法強(qiáng)制清算
1.司法強(qiáng)制清算事由
司法強(qiáng)制清算，簡(jiǎn)稱強(qiáng)制清算，當(dāng)公司在解散事由后無法組織自行清算時(shí)，公司股東或者債權(quán)人可向法院申請(qǐng)司法強(qiáng)制清算，由法院指定清算組進(jìn)行清算。
當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)除因公司合并或者分立需要解散之外的解散事由后，未在十五日內(nèi)成立清算組開始清算的，債權(quán)人有權(quán)依據(jù)《公司法》第一百八十三條之規(guī)定，以清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)為由，申請(qǐng)法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
司法實(shí)踐中，需要區(qū)分司法強(qiáng)制清算與司法強(qiáng)制解散，司法強(qiáng)制解散系指，當(dāng)出現(xiàn)《公司法》第一百八十二條規(guī)定的“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的”情形時(shí)，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司，并于法院判決解散公司后，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。
2. 司法強(qiáng)制清算案件的管轄
一般而言，司法強(qiáng)制清算案件由企業(yè)所在地人民法院管轄。
根據(jù)上海市高級(jí)人民法院《上海破產(chǎn)法庭、上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件管轄實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，上海法院系統(tǒng)對(duì)破產(chǎn)清算案件和司法強(qiáng)制清算案件均實(shí)施集中管轄，上海地方國(guó)有企業(yè)（包括市屬國(guó)企和區(qū)屬國(guó)企）的司法強(qiáng)制清算案件由上海鐵路運(yùn)輸法院統(tǒng)一管轄（級(jí)別管轄、專門管轄另有規(guī)定，以及各區(qū)人民法院應(yīng)內(nèi)部移轉(zhuǎn)的執(zhí)轉(zhuǎn)破案件除外）。
3. 司法強(qiáng)制清算案件申請(qǐng)立案流程
企業(yè)發(fā)生強(qiáng)制清算事由的，企業(yè)股東、債權(quán)人有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行強(qiáng)制清算，法院由立案庭對(duì)強(qiáng)制清算申請(qǐng)進(jìn)行形式審查，并由審判庭進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，并最終裁定是否受理該強(qiáng)制清算申請(qǐng)，具體申請(qǐng)立案流程如下：
4.司法強(qiáng)制清算案件清算流程
法院裁定受理股東、債權(quán)人的強(qiáng)制清算案件的，應(yīng)當(dāng)指定相關(guān)人員成立清算組，對(duì)企業(yè)進(jìn)行清算，清算組的組成人員可以為公司的股東、董監(jiān)高，以及《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊(cè)》中的專業(yè)中介機(jī)構(gòu)，如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所或清算所等。強(qiáng)制清算案件清算組成立后，對(duì)于企業(yè)的清算程序類似自行清算，但其中清算方案、清算報(bào)告需報(bào)人民法院確認(rèn)。具體流程如下：
5. 司法強(qiáng)制清算中相關(guān)人員的法定責(zé)任
根據(jù)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定，鑒于公司強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算在具體程序操作上的相似性，就公司法、公司法司法解釋二，以及本會(huì)議紀(jì)要未予涉及的情形，如清算中公司的有關(guān)人員未依法妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書資料，清算組未及時(shí)接管清算中公司的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書，清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付情況和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況，清算中公司拒不向清算組移交財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關(guān)財(cái)產(chǎn)證據(jù)材料而使財(cái)產(chǎn)狀況不明，股東未繳足出資、抽逃出資，以及公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員非法侵占公司財(cái)產(chǎn)等，可參照企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的有關(guān)規(guī)定處理。
6.司法強(qiáng)制清算中無法清算情形下清算義務(wù)人的法律責(zé)任
在司法強(qiáng)制清算過程中，對(duì)于三無企業(yè)以及主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失導(dǎo)致無法進(jìn)行清算的企業(yè)，法院通常依照《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條所確定的原則，裁定破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人可依法要求破產(chǎn)企業(yè)的清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任或者承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條”
上海上大多田環(huán)保科技有限公司強(qiáng)制清算（2020）滬03強(qiáng)清69號(hào)一案中，2020年11月12日，上海上大多田環(huán)?？萍加邢薰厩逅憬M向上海第三中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“上海三中院”）提出申請(qǐng)，稱經(jīng)清算組清理，未發(fā)現(xiàn)上海上大多田環(huán)?？萍加邢薰久仑?cái)產(chǎn)，也沒有接管到該公司財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)或重要文件，該公司相關(guān)人員死亡或下落不明，清算組無法進(jìn)行清算，請(qǐng)求上海三中院終結(jié)上海上大多田環(huán)?？萍加邢薰緩?qiáng)制清算程序。上海三中院認(rèn)為，上海上大多田環(huán)保科技有限公司清算組履行必要查找義務(wù)，現(xiàn)公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件滅失，相關(guān)人員死亡或下落不明，清算組以無法清算為由依法申請(qǐng)終結(jié)強(qiáng)制清算程序，應(yīng)予準(zhǔn)許。強(qiáng)制清算程序終結(jié)后，上海上大多田環(huán)?？萍加邢薰镜膫鶛?quán)人可依法要求該公司的清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十四條第一款第十一項(xiàng)的規(guī)定，裁定終結(jié)上海上大多田環(huán)?？萍加邢薰緩?qiáng)制清算程序。
六、 破產(chǎn)清算
1.破產(chǎn)原因
破產(chǎn)原因的認(rèn)定有兩條：第一是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，第二是資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，兩者是并列關(guān)系，需要同時(shí)滿足。
“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。
企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。
——《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條
債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：
（一）因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；
（二）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)，無法清償債務(wù)；
（三）經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；
（四）長(zhǎng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難，無法清償債務(wù)；
（五）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。
——《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定(一) 》第四條”
司法實(shí)踐中，當(dāng)企業(yè)經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的情形，成為法院受理破產(chǎn)的高頻原因。經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的情形，既滿足不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的認(rèn)定，又滿足明顯缺乏清償能力的認(rèn)定，故債務(wù)人、債權(quán)人、清算義務(wù)人等有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)清算。
2.破產(chǎn)案件的管轄
一般而言，破產(chǎn)案件由破產(chǎn)企業(yè)所在地人民法院管轄。
根據(jù)上海市高級(jí)人民法院《上海破產(chǎn)法庭、上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件管轄實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，上海法院系統(tǒng)對(duì)破產(chǎn)案件和司法強(qiáng)制清算案件均實(shí)施集中管轄，上海地方國(guó)有企業(yè)（包括市屬國(guó)企和區(qū)屬國(guó)企）的破產(chǎn)案件由上海鐵路運(yùn)輸法院統(tǒng)一管轄（級(jí)別管轄、專門管轄另有規(guī)定，以及各區(qū)人民法院應(yīng)內(nèi)部移轉(zhuǎn)的執(zhí)轉(zhuǎn)破案件除外）。
3.破產(chǎn)清算申請(qǐng)立案流程
當(dāng)企業(yè)滿足破產(chǎn)條件的情況下，債務(wù)人、債權(quán)人、清算義務(wù)人等，有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)清算。法院由立案庭對(duì)強(qiáng)制清算申請(qǐng)進(jìn)行形式審查，并由審判庭進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，并最終裁定是否受理該破產(chǎn)清算申請(qǐng)，具體申請(qǐng)流程如下：
4.破產(chǎn)清算流程
法院指定管理人后，管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人通知申報(bào)債權(quán)，制訂破產(chǎn)清算與分配方案并進(jìn)行公告，具備條件的可以進(jìn)行破產(chǎn)和解或者破產(chǎn)重整，相關(guān)方案需交債權(quán)人會(huì)議表決，并最終經(jīng)法院確認(rèn)后出具相應(yīng)的民事裁定書，破產(chǎn)清算流程圖具體如下：
5.破產(chǎn)清算中相關(guān)人員的法定責(zé)任
企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，企業(yè)的法定代表人、財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員有義務(wù)配合管理人提供企業(yè)必要材料、列席債權(quán)人會(huì)議。
“自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，企業(yè)的法定代表人、經(jīng)人民法院決定的企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員承擔(dān)下列義務(wù)：
（一）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；
（三）列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；
（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；
（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
——《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條”
有義務(wù)列席債權(quán)人會(huì)議的債務(wù)人的有關(guān)人員（指企業(yè)的法定代表人、經(jīng)人民法院決定的企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員），經(jīng)人民法院傳喚，無正當(dāng)理由拒不列席債權(quán)人會(huì)議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務(wù)人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。
債務(wù)人違反《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，拒不向人民法院提交或者提交不真實(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付情況和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況的，人民法院可以對(duì)直接責(zé)任人員依法處以罰款。債務(wù)人違反《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，拒不向管理人移交財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料的，或者偽造、銷毀有關(guān)財(cái)產(chǎn)證據(jù)材料而使財(cái)產(chǎn)狀況不明的，人民法院可以對(duì)直接責(zé)任人員依法處以罰款。
此外，擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年，將承擔(dān)高管禁入的限制，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
6.破產(chǎn)清算中無法清算情形下清算義務(wù)人的法律責(zé)任
在破產(chǎn)清算過程中，對(duì)于三無破產(chǎn)企業(yè)以及主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失導(dǎo)致無法進(jìn)行清算情形的破產(chǎn)企業(yè)，法院通常裁定破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人可依法要求破產(chǎn)企業(yè)的清算義務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，并裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，同時(shí)宣告破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)。
司法實(shí)踐中，法院在確定破產(chǎn)企業(yè)清算義務(wù)人的法律責(zé)任的問題上，通常不會(huì)裁定破產(chǎn)企業(yè)清算義務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任，而是用比較模糊的用詞，即裁定債權(quán)人可依法要求破產(chǎn)企業(yè)的清算義務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
上海群駿軟件有限公司破產(chǎn)清算（2019）滬03破24號(hào)一案中，上海市第三中級(jí)人民法院認(rèn)定，雖經(jīng)上海群駿軟件有限公司破產(chǎn)管理人積極查找聯(lián)系，仍然無法獲得破產(chǎn)人任何帳冊(cè)或重要文件。上海群駿軟件有限公司的清算義務(wù)人怠于履行義務(wù)，致使管理人無法獲得破產(chǎn)人任何帳冊(cè)或重要文件，破產(chǎn)清算受理日的財(cái)務(wù)狀況亦無法確定，可能會(huì)影響破產(chǎn)人財(cái)產(chǎn)的完整，并無法判斷群駿公司注冊(cè)資本的實(shí)際繳納情況，2019年11月19日，債權(quán)人在第一次債權(quán)人會(huì)議上表示將另行起訴，不要求管理人在本案中就出資事項(xiàng)進(jìn)行追繳?，F(xiàn)管理人提出終結(jié)破產(chǎn)清算程序的申請(qǐng)，與法不悖，應(yīng)予準(zhǔn)許。故雖然上海群駿軟件有限公司的法人資格因破產(chǎn)清算程序終結(jié)而終止，但上海群駿軟件有限公司的債權(quán)人可另行依法主張清算義務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。依照《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十條第一款、第三款之規(guī)定，裁定終結(jié)上海群駿軟件有限公司破產(chǎn)程序。
七、法律建議
在國(guó)有僵尸企業(yè)清理過程中，基于司法實(shí)踐，我們提供如下法律建議：
1）對(duì)國(guó)有僵尸企業(yè)進(jìn)行充分盡調(diào)，特別是對(duì)賬冊(cè)、財(cái)產(chǎn)、人員、資產(chǎn)等情況。
2） 對(duì)國(guó)有僵尸企業(yè)清理中的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分評(píng)估，特別是關(guān)于出資責(zé)任、清算義務(wù)人責(zé)任等可能導(dǎo)致責(zé)任向母公司擴(kuò)張的情形。
3）評(píng)估并選擇合適的退出方式，包括自行清算、司法強(qiáng)制清算或者破產(chǎn)清算，還可以考慮吸收合并或者產(chǎn)（股）權(quán)轉(zhuǎn)讓退出。
4）對(duì)于三無企業(yè)的清理需要特別注意，如果存在主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失導(dǎo)致無法進(jìn)行清算情形，股東作為清算義務(wù)人很可能被法院裁定承擔(dān)責(zé)任。
5）作為國(guó)有參股的僵尸企業(yè)的小股東，也應(yīng)當(dāng)予以充分重視，在清算程序中，國(guó)有小股東仍可能承擔(dān)與大股東一樣的責(zé)任，包括一定范圍內(nèi)的賠償責(zé)任甚至無限連帶責(zé)任。
6）充分與清算組、破產(chǎn)管理人以及法院進(jìn)行溝通，避免承擔(dān)不必要的法律責(zé)任。
7） 聘請(qǐng)專業(yè)律師參與清算程序，選擇退出通道，維護(hù)國(guó)有企業(yè)的合法權(quán)益，避免將清算責(zé)任擴(kuò)展為清償責(zé)任。
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