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影響一生的《民法總則》獲通過 家事律師眼中的4大看點

2017年第04期    作者:桂芳芳    閱讀 8,639 次

孟德斯鳩說 ：“在民法慈母般的眼神中，每個人就是整個國家。”民法典是市民社會的法，被譽為百姓權(quán)利的宣言書、社會生活的百科全書，以人的全面發(fā)展為終極關(guān)懷。

今年3月15日全國人大通過了《中華人民共和國民法總則》，并將于今年10月1日起施行。作為民法典的總則編，民法總則規(guī)定了民事活動的基本原則和一般規(guī)定。在家事律師眼中，《民法總則》有以下看點：

看點一

明確胎兒的利益受到法律保護

第十六條 涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。

解讀：在繼承及接受贈與等純獲利的民事活動中，胎兒的利益可能會受到侵犯。在以往的法律規(guī)定中，胎兒的權(quán)利主體資格并未得到明確，這也就導(dǎo)致司法實踐中法官判案缺乏相應(yīng)的依據(jù)，造成法律對胎兒權(quán)利保護不足。民法總則中明確涉及胎兒在繼承與接受贈與等利益保護時，視為具有民事權(quán)利是一個重大突破。

看點二

限制行為能力人的年齡下調(diào)

第十九條 八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。

解讀：把限制民事行為能力的未成年人的年齡標(biāo)準(zhǔn)，從10周歲降為8周歲，主要考慮到隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展和生活教育水平的提高，未成年人生理心理的成熟程度和認(rèn)知能力都有所提高，適當(dāng)降低年齡有利于其從事與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，更好地尊重這一部分未成年人的自主意識，保護其合法權(quán)益。

有意思的是，《婚姻法司法解釋》中規(guī)定判決撫養(yǎng)權(quán)歸屬時應(yīng)聽取10周歲以上孩子的意見，《民法總則》生效后是否孩子滿8周歲以后就能表達意見？個人認(rèn)為這涉及上位法與下位法、普通法與特殊法的適用問題，若《婚姻法司法解釋》不作修訂，應(yīng)該還是以10周歲為準(zhǔn)。

看點三

更全面的監(jiān)護制度

第二十六條　父母對未成年子女負有撫養(yǎng)、教育和保護的義務(wù)。

成年子女對父母負有贍養(yǎng)、扶助和保護的義務(wù)。

第二十七條　父母是未成年子女的監(jiān)護人。

未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

第二十八條　無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護人：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）其他近親屬；

（四）其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

第二十九條　被監(jiān)護人的父母擔(dān)任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人。

第三十條　依法具有監(jiān)護資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護人。協(xié)議確定監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護人的真實意愿。

第三十一條　對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關(guān)當(dāng)事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。

居民委員會、村民委員會、民政部門或者人民法院應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護人的真實意愿，按照最有利于被監(jiān)護人的原則在依法具有監(jiān)護資格的人中指定監(jiān)護人。

依照本條第一款規(guī)定指定監(jiān)護人前，被監(jiān)護人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益處于無人保護狀態(tài)的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關(guān)組織或者民政部門擔(dān)任臨時監(jiān)護人。

監(jiān)護人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監(jiān)護人的責(zé)任。

第三十二條　沒有依法具有監(jiān)護資格的人的，監(jiān)護人由民政部門擔(dān)任，也可以由具備履行監(jiān)護職責(zé)條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔(dān)任。

第三十三條　具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責(zé)。

第三十四條　監(jiān)護人的職責(zé)是代理被監(jiān)護人實施民事法律行為，保護被監(jiān)護人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。

監(jiān)護人依法履行監(jiān)護職責(zé)產(chǎn)生的權(quán)利，受法律保護。

監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

第三十五條　監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責(zé)。監(jiān)護人除為維護被監(jiān)護人利益外，不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。

未成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責(zé)，在作出與被監(jiān)護人利益有關(guān)的決定時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被監(jiān)護人的年齡和智力狀況，尊重被監(jiān)護人的真實意愿。

成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責(zé)，應(yīng)當(dāng)最大程度地尊重被監(jiān)護人的真實意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護人實施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。對被監(jiān)護人有能力獨立處理的事務(wù)，監(jiān)護人不得干涉。

第三十六條　監(jiān)護人有下列情形之一的，人民法院根據(jù)有關(guān)個人或者組織的申請，撤銷其監(jiān)護人資格，安排必要的臨時監(jiān)護措施，并按照最有利于被監(jiān)護人的原則依法指定監(jiān)護人：

（一）實施嚴(yán)重損害被監(jiān)護人身心健康行為的；

（二）怠于履行監(jiān)護職責(zé)，或者無法履行監(jiān)護職責(zé)并且拒絕將監(jiān)護職責(zé)部分或者全部委托給他人，導(dǎo)致被監(jiān)護人處于危困狀態(tài)的；

（三）實施嚴(yán)重侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的其他行為的。

本條規(guī)定的有關(guān)個人和組織包括：其他依法具有監(jiān)護資格的人，居民委員會、村民委員會、學(xué)校、醫(yī)療機構(gòu)、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等。

前款規(guī)定的個人和民政部門以外的組織未及時向人民法院申請撤銷監(jiān)護人資格的，民政部門應(yīng)當(dāng)向人民法院申請。

第三十七條　依法負擔(dān)被監(jiān)護人撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行負擔(dān)的義務(wù)。

第三十八條　被監(jiān)護人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，除對被監(jiān)護人實施故意犯罪的外，確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)其申請，人民法院可以在尊重被監(jiān)護人真實意愿的前提下，視情況恢復(fù)其監(jiān)護人資格，人民法院指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關(guān)系同時終止。

第三十九條　有下列情形之一的，監(jiān)護關(guān)系終止：

（一）被監(jiān)護人取得或者恢復(fù)完全民事行為能力；

（二）監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力；

（三）被監(jiān)護人或者監(jiān)護人死亡；

（四）人民法院認(rèn)定監(jiān)護關(guān)系終止的其他情形。

監(jiān)護關(guān)系終止后，被監(jiān)護人仍然需要監(jiān)護的，應(yīng)當(dāng)依法另行確定監(jiān)護人。

解讀：針對現(xiàn)行監(jiān)護制度存在的突出問題，民法總則以家庭監(jiān)護為基礎(chǔ)，社會監(jiān)護為補充，國家監(jiān)護為兜底，對監(jiān)護制度作了完善，明確了父母子女間的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)等義務(wù)，擴大了被監(jiān)護人的范圍，強化了政府的監(jiān)護職能，并就監(jiān)護人的確定、監(jiān)護職責(zé)的履行、撤銷監(jiān)護等制度作出明確規(guī)定。

其中成年人可以事先通過協(xié)商確定監(jiān)護人的規(guī)定就是一個很大的亮點。成年人在身體健全、意識清楚的情況下，將日常生活、醫(yī)療護理、財產(chǎn)管理等事務(wù)提前以協(xié)議的形式，確定監(jiān)護人，當(dāng)喪失或者部分喪失行為能力時由監(jiān)護人履行監(jiān)護職責(zé)。與此同樣未雨綢繆的是，臺灣作家瓊瑤在2017年3月12日給兒子、兒媳寫了一封公開信，對醫(yī)療救助安排進行了安排，預(yù)立遺囑。這是瓊瑤在臺灣“病人自主權(quán)利法”出臺后作出的行為，相信以后會出現(xiàn)更多的追隨者。

看點四

未成年人遭性侵，成年后還能起訴

第一百九十一條 未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計算。

解讀：受社會傳統(tǒng)觀念影響，未成年人遭受性侵，受害人家屬覺得恥辱，不少人都不愿、不敢公開尋求法律保護。有的受害人成年后開始尋求法律救濟，卻往往已超過訴訟時效期間，導(dǎo)致這類案件的加害人逃脫法律懲罰，造成受害者終身遺恨?！睹穹倓t》明確未成年人遭性侵，成年后還能起訴，將能更好地保護受性侵害的未成年人的利益，給受性侵害的未成年人成年后提供尋求法律救濟的機會。

《民法總則》的通過標(biāo)志著中國民法典時代的真正到來。下一步將編纂民法典各分編，物權(quán)法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻家庭法、繼承法，計劃于2020年將民法典各分編一并提請全國人大審議通過，從而形成統(tǒng)一的民法典。民法典，將影響并關(guān)懷我們的整個人生。

 

桂芳芳

上海市華誠律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)保險業(yè)務(wù)研究委員會委員，徐匯區(qū)律師界婦聯(lián)執(zhí)委。

業(yè)務(wù)方向：婚姻家事。