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第一章 總則
第一節(jié) 目的、概念
1.1 制定目的
為使更多的律師能參與國際貿(mào)易出口業(yè)務(wù)的法律業(yè)務(wù)，更好地維護(hù)委托人的合法權(quán)益，上海市律師協(xié)會(huì)國際貿(mào)易業(yè)務(wù)委員會(huì)在總結(jié)律師辦理出口貿(mào)易業(yè)務(wù)訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上制定本指引。本指引并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)借鑒。本指引側(cè)重于出口貿(mào)易的非訴訟業(yè)務(wù)，尤其以律師在參與談判、起草文件、處理違約事宜等方面為重點(diǎn)。本指引對律師辦理出口貿(mào)易訴訟、仲裁業(yè)務(wù)，有較強(qiáng)參考作用。
1.2 概念定義
（1）出口貿(mào)易合同：中國企業(yè)向國外或中國港澳臺(tái)地區(qū)銷售貨物的合同。
（2）賣方：亦稱出口商（Exporter），出口貿(mào)易合同中銷售貨物的一方。
（3）買方：亦稱進(jìn)口商（Importer），出口貿(mào)易合同中購買貨物、支付價(jià)款的一方。
（4）貨物：出口貿(mào)易合同的標(biāo)的物，在出口貿(mào)易合同中涉及貨物的約定一般為貨物品名、質(zhì)量、規(guī)格、產(chǎn)地、包裝和數(shù)量等。本指引所指的貨物為有形商品。
（5）國際貨物買賣合同：是指營業(yè)地在不同國家的交易主體之間訂立的貨物買賣合同，包括出口貿(mào)易合同等各種形式。
（6）CISG：即《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)主持制定，并于1988年1月1日正式生效。
（7）海關(guān)編碼（又名HS編碼）：是指世界海關(guān)組織協(xié)調(diào)編碼體系下的6位數(shù)產(chǎn)品編碼，各國根據(jù)本國實(shí)際情況擴(kuò)展子編碼，我國采用10位編碼制。
（8）價(jià)格術(shù)語：又稱交貨條件、價(jià)格條件。是國際貿(mào)易中用來表明貨物價(jià)格構(gòu)成、買賣雙方各自應(yīng)負(fù)擔(dān)的責(zé)任、承擔(dān)的費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的術(shù)語。國際商會(huì)（以下簡稱“ICC”）制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（縮寫：INCOTERMS ），已被大多數(shù)國家普遍接受和使用，現(xiàn)行版本為2010年（以下簡稱“INCOTERMS 2010”）。
（9）付款條件：又名支付條款，包含了支付方式，付款節(jié)點(diǎn)等內(nèi)容。
（10）商業(yè)發(fā)票（INVOICE）：是賣方向買方開具的銷售清單，商業(yè)發(fā)票無統(tǒng)一格式，內(nèi)容一般包括：出具人名稱、收票人名稱、發(fā)票號碼、合同號碼、開票日期、裝運(yùn)地點(diǎn)、嘜頭、貨物名稱、規(guī)格、價(jià)格、數(shù)量、總價(jià)等。
（11）海運(yùn)提單（B/L）：是承運(yùn)人或者多式運(yùn)輸人出具的，用以證明海上貨物運(yùn)輸合同貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或裝船，以及承運(yùn)人保證向指定收貨人交付貨物的憑證。海運(yùn)提單是物權(quán)憑證，也是運(yùn)輸合同。
（12）合同法：指《中華人民共和國合同法》，1999年10月1日實(shí)施。
（13）UCP ：即《跟單信用證統(tǒng)一慣例》，由ICC制定并起草，是信用證領(lǐng)域最權(quán)威、影響最廣的國際商業(yè)慣例，現(xiàn)行版本是UCP600。
1.3 律師辦理出口貿(mào)易法律業(yè)務(wù)的基本原則
1.3.1 出口貿(mào)易業(yè)務(wù)具有相當(dāng)?shù)膶I(yè)性和涉外性，涉及法律領(lǐng)域包括民法、海商法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法、國際私法和國際慣例等。律師應(yīng)具有比較全面的法律專業(yè)知識并能較為熟練的運(yùn)用合同和當(dāng)事人的交易語言。
1.3.2 恪盡職守、勤勉盡責(zé)。出口貿(mào)易合同的交易金額較大，履行過程復(fù)雜，律師應(yīng)主動(dòng)、積極的維護(hù)委托人的利益，在每一個(gè)環(huán)節(jié)，從預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)、最大程度降低風(fēng)險(xiǎn)的角度為當(dāng)事人著想。在提供服務(wù)過程中，律師應(yīng)注意保守當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不泄露交易信息，以委托人利益為重。
1.4 律師辦理出口貿(mào)易法律業(yè)務(wù)的前提
律師辦理出口貿(mào)易法律業(yè)務(wù)前，應(yīng)視當(dāng)事人需求和委托事項(xiàng)，根據(jù)律師法、合同法的相關(guān)規(guī)定與委托人簽訂下列合同：
（1）常年法律顧問合同
該合同可以作為律師為委托人提供日常法律咨詢、書面建議、口頭建議的合同基礎(chǔ)。
（2）專項(xiàng)法律服務(wù)合同
對于一些針對性較強(qiáng)、或階段性較強(qiáng)的業(yè)務(wù)，如草擬合同、訴訟、仲裁等，律師可以與委托人簽訂專項(xiàng)法律服務(wù)合同。
第二節(jié) 現(xiàn)有立法及相關(guān)規(guī)定
1.1 出口貿(mào)易涉及的法律、慣例多種多樣，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)在不同國家受到不同的約制。考慮到實(shí)際情況，本指引將以《聯(lián)合國國家貨物銷售合同公約》（以下簡稱“CISG”）及中國《合同法》作為本指引的主要依據(jù)。
1.1.2盡管中國《合同法》借鑒了相當(dāng)多的CISG的條款或精神，但CISG并不涉及合同是否有效、訴訟時(shí)效、合同轉(zhuǎn)讓、所有權(quán)移轉(zhuǎn)等問題，這些問題仍需適用國內(nèi)法來解決。
第二章 律師起草或?qū)彶槌隹谫Q(mào)易合同應(yīng)注意事項(xiàng)
第一節(jié) 一般規(guī)定
1.1出口貿(mào)易合同有口頭和書面兩種形式，中國在加入CISG時(shí)，對國際貿(mào)易合同可為口頭形式作出了保留，但在2013年8月1日后，中國不再要求國際貨物買賣合同必須采用書面形式。
1.2.律師應(yīng)建議委托人簽訂正式書面合同，出口貿(mào)易合同沒有固定的文本格式，國際商會(huì)（以下簡稱“ICC”）發(fā)布的《國際商會(huì)國際銷售示范合同》（以下簡稱“示范合同”）具有較強(qiáng)的示范性，專門適用于以CISG為準(zhǔn)據(jù)法的交易，但其關(guān)注點(diǎn)有限，律師應(yīng)在草擬或?qū)徍顺隹谫Q(mào)易合同時(shí)，根據(jù)交易特性在合同中作出具體安排。
1.3出口貿(mào)易合同的履行一般有以下環(huán)節(jié)：訂立合同--準(zhǔn)備貨物--貨物裝運(yùn)--結(jié)匯--收匯及核銷。很多出口貿(mào)易合同糾紛，都是雙方約定不明所致。履行過程中，雙方若對合同作出變更，應(yīng)以書面形式確定，否則主張合同條款已變更的一方負(fù)有舉證責(zé)任。
1.4 出口貿(mào)易合同應(yīng)包含以下內(nèi)容：
（1）買方和賣方：包括各方的完整名稱、注冊地址、營業(yè)執(zhí)照號碼、法人代表或有權(quán)代表的姓名、電話、傳真、電子郵箱等信息。
（2）貨物：貨物品名、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量、包裝和產(chǎn)地等信息。
（3）價(jià)格：幣種、單價(jià)和總價(jià)等。
（4）價(jià)格術(shù)語：術(shù)語種類和該術(shù)語所適用的規(guī)則名稱。
（5）交貨安排：交貨日期和地點(diǎn)。
（6）貨物檢驗(yàn)安排
（7）付款條件
（8）單證要求
（9）所有權(quán)移轉(zhuǎn)
（10）合同解釋和爭議適用法律和管轄條款
（11）其他約定，如外包禁止
第二節(jié) 出口貿(mào)易合同
1.1交易主體及簽署
本指引適用的出口貿(mào)易合同中的買方應(yīng)是非中國或者非中國港澳臺(tái)地區(qū)的企業(yè)或個(gè)人。
1.1.1賣方
1.1.1.1賣方應(yīng)是在中國大陸注冊的企業(yè)。
1.1.1.2實(shí)踐中，常有賣方委托代理人代為辦理出口業(yè)務(wù)并簽署合同，即“出口代理”。因政策原因，作為代理人的進(jìn)出口企業(yè)會(huì)以“假自營、真代理”的形式出口貨物，導(dǎo)致出口貿(mào)易合同中的“賣方”僅顯示為代理人，而未體現(xiàn)真正的賣方，這種法律關(guān)系，對外構(gòu)成中國《合同法》上的“隱名代理”，系爭議高發(fā)點(diǎn)；律師應(yīng)建議委托人遵循大陸法系的“顯名主義”，在出口貿(mào)易合同上如實(shí)披露代理人及被代理人的主體信息及代理關(guān)系。適用法律上，CISG并不規(guī)范代理法律問題，一般交由受理爭議的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)國內(nèi)法處理。
1.1.2 買方
1.1.2.1買方一般為注冊在中國大陸境外或中國港澳臺(tái)地區(qū)的企業(yè)或個(gè)人。律師應(yīng)建議委托人對買方的資質(zhì)背景進(jìn)行調(diào)查或者了解，例如要求買方提供所在國的工商注冊信息或者個(gè)人護(hù)照信息，外國公司同名較多，有條件可能下，應(yīng)寫上營業(yè)執(zhí)照或商業(yè)登記證號碼以具識別性。
*1《合同法》第403條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。
1.1.3 確定營業(yè)地的標(biāo)準(zhǔn)
1.1.3.1 CISG及我國法律對此均無統(tǒng)一定義，一般由受理爭議的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)不同案件情況作出判斷。合同中未約定適用法律時(shí)，合同上所注明的雙方地址，會(huì)被默認(rèn)為營業(yè)地，這是確定是否能適用CISG的最基本條件；若兩個(gè)營業(yè)地所在國均在CISG締約國，且該國法律指向適用CISG，CISG就該適用于該合同。
1.1.4 合同簽署
1.1.4.1很多出口貿(mào)易合同并不用公章簽署，而是用合同專用章、業(yè)務(wù)簡章簽署或簽字，這并不影響合同效力。
1.1.4. 很多出口貿(mào)易合同做不到雙方面對面簽署，以下簽署方式較為常見：傳真或以電子郵件互相發(fā)送蓋了印章的掃描件等形式。這種情況下，主張合同成立的一方，對合同成立負(fù)有舉證責(zé)任。律師應(yīng)建議有條件的當(dāng)事人，利用電子簽名成立合同；沒有條件的當(dāng)事人，應(yīng)該妥善保管雙方的往來郵件，并在郵件主文中對于接收人、需要經(jīng)辦或確認(rèn)的事項(xiàng)作出文字描述，而非將附件發(fā)送對方了事。
1.2交易內(nèi)容
1.2.1貨物品名
貨物品名應(yīng)清晰明確，品名應(yīng)中、英文對照。不建議商品后羅列海關(guān)編碼，因?yàn)楦鲊鴶U(kuò)展編碼并不一致，這樣可以避免因?qū)嶋H編碼與合同中羅列的海關(guān)編碼不一致而導(dǎo)致的超額進(jìn)口關(guān)稅糾紛或因進(jìn)出口需辦理額外海關(guān)監(jiān)管手續(xù)影響交貨期的糾紛。如果必須要寫明海關(guān)編碼，需注明編碼引用依據(jù)（如TARIC等）。
1.1.2 貨物規(guī)格
1.1.2.1貨物規(guī)格應(yīng)明確且有確定依據(jù)，而非簡單的一級、二級、A級、B級或型號、款號之類的描述，在涉及到級別產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)標(biāo)注級別所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)，例如：一級大豆油（GBXXXXX中國國家標(biāo)準(zhǔn)）。
1.1.2.2 若規(guī)格約定不明，根據(jù)CISG規(guī)定，當(dāng)買方?jīng)]有在約定時(shí)間內(nèi)通知賣方貨物規(guī)格時(shí)，賣方履行下列程序后可自行確定貨物規(guī)格的權(quán)利：賣方需要根據(jù)已知的買方要求確定貨物規(guī)格，并將規(guī)格詳情告知買方，并給予一段合理期限，供買方在合理期限內(nèi)明確規(guī)格，買方不回復(fù)的，賣方的建議的規(guī)格具有約束力。
1.1.2.3如果雙方憑樣品進(jìn)行交易，應(yīng)對樣品進(jìn)行封樣（Sealed Sample），并明確封樣是作為確定品種質(zhì)量合格的唯一依據(jù)還是依據(jù)之一，以避免發(fā)生封樣與合同約定條款不一致的情形。
1.1.2.4可針對特殊商品設(shè)定“質(zhì)量或規(guī)格機(jī)動(dòng)幅度條款”（又名“質(zhì)量公差”）。
1.2.3貨物數(shù)量
1.2.3.1數(shù)量條款是計(jì)價(jià)依據(jù)，應(yīng)采用沒有爭議的法定計(jì)量單位，常見數(shù)量單位有：重量、面積、件數(shù)、長度、面積、體積等。
1.2.3.2應(yīng)有溢短裝條款（More or Less），包括：1）溢短裝的范圍（如：正負(fù)5%）、2）溢短裝的選擇權(quán)（如：由買方或賣方?jīng)Q定）；3）溢短裝部分作價(jià)辦法。若未約定溢短裝條款，賣方少交付貨物的，可能被視為違約；賣方多交付貨物的，買方有權(quán)拒收。
需要注意的是：如果在數(shù)量前有“about”（大約）、“approximately”（近似）等詞語時(shí)，屬于約定不明的情形，容易引起糾紛，不易采用。但當(dāng)交易方式為信用證時(shí)，按UCP600規(guī)定：應(yīng)解釋為允許有關(guān)金額或數(shù)量或單價(jià)有不超過10%的增減幅度；在信用證未以包裝單位件數(shù)或貨物自身件數(shù)的方式規(guī)定貨物數(shù)量時(shí)，貨物數(shù)量允許有5%的增減幅度，只要總支取金額不超過信用證金額。
1.2.4貨物包裝
1.2.4.1 CISG和中國《合同法》均規(guī)定：賣方需按照合同規(guī)定的方式裝箱或者包裝，若雙方未約定，賣方應(yīng)提供足以保護(hù)貨物的包裝方式。
1.2.4.2常見包裝方式有箱、桶、包、袋、托盤等，海運(yùn)和空運(yùn)的包裝方式有很大不同，若合同履行過程中變更運(yùn)輸方式，應(yīng)重新確認(rèn)包裝方式。
1.2.4.3 運(yùn)輸包裝上會(huì)刷上具有識別性的文字或者符號，俗稱“嘜頭”（Mark），嘜頭內(nèi)容大致包括：收貨人簡稱、目的港、貨物件數(shù)、合同號碼等。嘜頭的作用是：它能讓相關(guān)人員最有效識別貨物、最大程度保證貨物運(yùn)輸安全，提請注意：危險(xiǎn)品、易碎品、貴重物品由于運(yùn)輸過程中損耗高，雙方應(yīng)事先確定嘜頭內(nèi)容。
1.2.4.5 定牌包裝、中性包裝，需要謹(jǐn)慎。
（1）律師應(yīng)注意，當(dāng)商品為定牌或外包裝需標(biāo)記指定商標(biāo)時(shí)，應(yīng)盡一般審查義務(wù)，核實(shí)該商標(biāo)是否涉及侵權(quán)及買方是否獲得相應(yīng)授權(quán)，否則在出口報(bào)關(guān)時(shí)，可能會(huì)被海關(guān)扣留貨物。
（2）使用中性包裝時(shí)，因這類貨物可被輕易替換產(chǎn)地，所以在出口過程中查驗(yàn)率極高且有不同的管制，極有可能影響到貨物的交期，必須謹(jǐn)慎適用。
1.2.4.6出口貿(mào)易合同中對于貨物價(jià)格是否包含包裝費(fèi)用及貨物包裝應(yīng)符合何種運(yùn)輸方式等內(nèi)容，不易做籠統(tǒng)性約定。不符合約定的包裝方式、或者包裝不良均有可能被視為違約或?qū)儆阼Υ秘浳?，從而喪失獲得清潔提單、獲得保險(xiǎn)賠付等權(quán)利。
1.2.5 原產(chǎn)地
1.2.5.1原產(chǎn)地是海關(guān)統(tǒng)計(jì)和征稅依據(jù)，常見的原產(chǎn)地證：一般產(chǎn)地證（C/O）以及普惠制原產(chǎn)地證（FORM A）。合同中應(yīng)注明所需辦理的原產(chǎn)地證類型。
（1）一般產(chǎn)地證（C/O）：是證明貨物享受進(jìn)口國正常關(guān)稅待遇的證明文件，貨物出口任何國家都可以申請C/O。
（2）普惠制原產(chǎn)地證（FORM A）：證明貨物原產(chǎn)于優(yōu)惠稅率國家的目的。當(dāng)貨物需要出口到某些發(fā)達(dá)國家時(shí)，才需要提交普惠制原產(chǎn)地證。
（3）根據(jù)雙邊或多邊協(xié)定而簽發(fā)的產(chǎn)地證書,如:FORM E等等。
1.2.5.2 律師應(yīng)注意：審查合同時(shí)，應(yīng)對進(jìn)口國、原產(chǎn)國和聯(lián)合國的政策有一定了解，比如：是否有貿(mào)易禁令。出口禁止或限制進(jìn)口的貨物，可能會(huì)使賣方或者買方受到相關(guān)國家的民事或刑事制裁。禁令并不局限于貨物成品，還包括勞動(dòng)力來源、成分來源，如：美國禁止進(jìn)口朝鮮勞工經(jīng)手的中國海產(chǎn)；大多數(shù)國家禁止進(jìn)口使用童工或監(jiān)獄工廠出產(chǎn)的物資。
* 2《UCP600》第30條：信用證金額、數(shù)量與單價(jià)的增減幅度
a.“約”或“大約”用語信用證金額或信用證規(guī)定的數(shù)量或單價(jià)時(shí)，應(yīng)解釋為允許有關(guān)金額或數(shù)量或單價(jià)有不超過10%的增減幅度。
b.在信用證未以包裝單位件數(shù)或貨物自身件數(shù)的方式規(guī)定貨物數(shù)量時(shí)，貨物數(shù)量允許有5%的增減幅度，只要總支取金額不超過信用證金額。
c.如果信用證規(guī)定了貨物數(shù)量，而該數(shù)量已全部發(fā)運(yùn)，及如果信用證規(guī)定了單價(jià)，而該單價(jià)又未降低，或當(dāng)?shù)谌畻lb款不適用時(shí)，則即使不允許部分裝運(yùn)，也允許支取的金額有5%的減幅。若信用證規(guī)定有特定的增減幅度或使用第三十條a款提到的用語限定數(shù)量，則該減幅不適用。
1.3價(jià)格
1.3.1價(jià)格包括單價(jià)、幣種，由買、賣雙方協(xié)商確定，使用軟幣（匯價(jià)波動(dòng)大、通行度不高）的交易，需防貿(mào)易欺詐。為防止外匯風(fēng)險(xiǎn)，可設(shè)定外匯保值條款，即當(dāng)匯率浮動(dòng)超過N%時(shí)，價(jià)格作相應(yīng)變動(dòng)。
1.3.2部分大宗交易或者特殊貨物的交易價(jià)格，可能會(huì)采取浮動(dòng)制或暫定價(jià)格，這類一般適用信用極其良好的買方，但律師應(yīng)在出口貿(mào)易合同對如何確定最終價(jià)格作出明確安排。
1.3.3銀行手續(xù)費(fèi)用由哪方承擔(dān)，應(yīng)事先約定。
1.4價(jià)格術(shù)語
1.4.1律師應(yīng)注意，INCOTERMS 2010是貿(mào)易慣例，只有通過國內(nèi)立法或約定等方式，才能產(chǎn)生法律約束力，故合同中應(yīng)列明術(shù)語適用依據(jù)，規(guī)范的寫法如：CIF TOKYO，The trade term in this contract should be interpreted according to Incoterms 2010（譯文：CIF 東京，本合同項(xiàng)下的貿(mào)易術(shù)語應(yīng)適用INCOTERMS 2010）。否則，可能會(huì)導(dǎo)致該術(shù)語適用其他解釋依據(jù)。INCOTERMS 2010具有靈活性，它給予當(dāng)事人通過約定變更其條款效力的權(quán)利。
1.4.2 INCOTERMS 2010僅調(diào)整貨物交付、手續(xù)辦理、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、費(fèi)用風(fēng)險(xiǎn)等事項(xiàng)，無法窮盡合同的全部事項(xiàng)。為避免INCOTERMS2010規(guī)定與合同條款發(fā)生沖突，應(yīng)事先在合同中明確何種依據(jù)優(yōu)先適用，建議以合同條款為優(yōu)先。
1.4.3 術(shù)語種類
INCOTERMS 2010年將貿(mào)易術(shù)語分為2類，共11個(gè)。
適用任何單一運(yùn)輸方式或多種運(yùn)輸方式 |
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EXW（指定交貨點(diǎn)） |
EX WORKS 工廠交貨 |
賣方在指定地點(diǎn)將貨物交由買方處置，完成交貨義務(wù)；賣方?jīng)]有裝貨義務(wù)；賣方?jīng)]有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)，但須有限度的向買方提供貨物出口相關(guān)信息。 |
FCA（指定交貨點(diǎn)） |
FREE CARRIER 貨交承運(yùn)人 |
賣方在指定地點(diǎn)將貨物交給買方指定承運(yùn)人，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
CPT（指定目的地） |
CARRIAGE PADI TO 運(yùn)費(fèi)付至 |
賣方在指定地點(diǎn)將貨物交給賣方指定承運(yùn)人，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方需簽訂運(yùn)輸合同，并承擔(dān)貨物運(yùn)至目的地所需費(fèi)用；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
CIP（指定目的地） |
CARRIAGE AND INSURANCE PAID TO 運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)付至 |
賣方在指定地點(diǎn)將貨物交給賣方指定承運(yùn)人，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方需簽訂運(yùn)輸合同，并承擔(dān)貨物運(yùn)至目的地所需費(fèi)用；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)；賣方須為運(yùn)輸途中貨物的滅失或損壞簽訂保險(xiǎn)合同并承擔(dān)費(fèi)用。 |
DAT（指定港口或目的地的運(yùn)輸終端） |
DELIVERED AT TERMINAL 運(yùn)輸終端交貨 |
賣方在指定港口或目的地的指定運(yùn)輸終端，將貨物從抵達(dá)的載貨運(yùn)輸工具上卸下交由買方處置時(shí)，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方需承擔(dān)貨物運(yùn)至前述地點(diǎn)所需費(fèi)用；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
DAP（指定目的地） |
DELIVERED AT PLACE 目的地交貨 |
賣方在指定目的地將仍處于抵達(dá)的運(yùn)輸工具上，已做好卸載準(zhǔn)備的貨物交由買方處置時(shí)，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方承擔(dān)貨物運(yùn)至前述地點(diǎn)的一切費(fèi)用。 |
DDP（指定目的地） |
DELIVERED DUTY PAID 完稅后交貨 |
賣方在指定目的地將仍處于抵達(dá)的運(yùn)輸工具上，但已完成進(jìn)口清關(guān)，且已做好卸載準(zhǔn)備的貨物，交由買方處置時(shí)，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方承擔(dān)貨物運(yùn)至前述地點(diǎn)的一切費(fèi)用，并有義務(wù)完成貨物出口、進(jìn)口清關(guān)，承擔(dān)一切出口、進(jìn)口關(guān)稅、增值稅等以及辦理所有海關(guān)手續(xù)的義務(wù)。 |
適用海運(yùn)及內(nèi)河運(yùn)輸 |
||
FAS（指定裝運(yùn)港） |
FREE ALONGSIDE SHIP 船邊交貨 |
賣方在指定裝運(yùn)港將貨物交到買方指定的船邊，完成交貨義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
FOB（指定裝運(yùn)港） |
FREE ON BOARD 船上交貨 |
賣方在指定裝運(yùn)港將貨物裝上買方指定的船舶或通過取得已交付至船上貨物的方式交貨，貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)在貨物交到船上時(shí)轉(zhuǎn)移；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
CFR（指定目的港） |
COST AND FREIGHT 成本加運(yùn)費(fèi) |
賣方在船上交貨或以取得已經(jīng)這樣交付的貨物方式交貨，貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)，在貨物交到船上時(shí)轉(zhuǎn)移；賣方必須簽訂合同，支付必要成本和運(yùn)費(fèi)將貨物運(yùn)往指定目的港；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。 |
CIF |
COST FREIGHT AND INSURANCE 成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi) |
賣方在船上交貨或以取得已經(jīng)這樣交付的貨物方式交貨，貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)，在貨物交到船上時(shí)轉(zhuǎn)移；賣方必須簽訂合同，支付必要成本和運(yùn)費(fèi)將貨物運(yùn)往指定目的港；賣方有義務(wù)辦理出口清關(guān)手續(xù)。賣方須為運(yùn)輸途中貨物的滅失或損壞簽訂保險(xiǎn)合同并承擔(dān)費(fèi)用。 |
1.4.4 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移
INCOTERMS 2010已廢除 “貨物越過船舷”作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移界限的標(biāo)準(zhǔn)，將之改為“賣方承擔(dān)貨物裝上船為止的一切風(fēng)險(xiǎn)，買方承擔(dān)貨物裝上船之后的一切風(fēng)險(xiǎn)”。除非當(dāng)事人在合同中特別約定了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間，否則風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間應(yīng)根據(jù)所采取的價(jià)格術(shù)語確定。
1.4.5 選擇術(shù)語
選擇術(shù)語時(shí)應(yīng)充分考慮到運(yùn)輸方式，FAS、FOB、CFR、CIF只適用于海運(yùn)及內(nèi)河運(yùn)輸；若合同履行過程中運(yùn)輸方式變更，比如海運(yùn)變更為空運(yùn)，貿(mào)易術(shù)語應(yīng)該做出相應(yīng)的變更，如：“FOB 指定裝運(yùn)港”應(yīng)變更為“FCA 機(jī)場交貨”。
1.4.6術(shù)語變形
術(shù)語變形（如：FOB 機(jī)場交貨）不會(huì)導(dǎo)致約定無效，但會(huì)導(dǎo)致雙方的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移地、費(fèi)用負(fù)擔(dān)點(diǎn)約定不明，若采用變形術(shù)語，務(wù)必要對費(fèi)用、風(fēng)險(xiǎn)作出相應(yīng)約定。
1.4.7 INCOTERMS 2010、CISG、中國《合同法》的關(guān)系
出口貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，會(huì)產(chǎn)生貿(mào)易術(shù)語適用INCOTERMS 2010、合同條款適用CISG及中國《合同法》的情形。律師需要注意的是：在合同中對于三者的適用范圍及效力應(yīng)作出明確約定，如果不做約定，應(yīng)至少不會(huì)產(chǎn)生較大矛盾。若對合同作出變更，也應(yīng)考慮全局，調(diào)整相應(yīng)約定。
1.5 交貨
1.5.1交貨時(shí)間（TIME OF DELIVERY）
1.5.1.1交貨時(shí)間是指賣方按照合同約定將貨物交付給買方或承運(yùn)人的期限。“裝運(yùn)”（Shipment）是指將貨物裝上指定運(yùn)載工具或倉庫。根據(jù)CISG規(guī)定：賣方必須按照合同和公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。所以，CISG所指的交貨包含了“交付貨物+移交單據(jù)”兩個(gè)環(huán)節(jié)，當(dāng)賣方未交付運(yùn)輸單據(jù)等物權(quán)憑證前，賣方的交貨義務(wù)并沒有完成。律師應(yīng)注意，不能混淆裝運(yùn)與交貨的概念。
* 3 CISG 第30條：賣方必須按照合同和本公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。
1.5.1.2交貨時(shí)間的主要種類
（1）明確規(guī)定交貨日，某年某月某日交貨。根據(jù)CISG要求：如果合同規(guī)定日期，或根據(jù)合同可以確定日期，賣方應(yīng)在該日期交貨；賣方在合同規(guī)定的時(shí)間以前交貨，買方有權(quán)拒收貨物，只有在特定情況下，買方才有為了賣方利益而必須接受并保管貨物的義務(wù)。但即使買方收取貨物，也享有要求賣方補(bǔ)償其損失的權(quán)利。
* 4 CISG第33條：賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物：（a）如果合同規(guī)定有日期，或從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨；（b）如果合同規(guī)定有一段時(shí)間，或從合同可以確定一段時(shí)間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個(gè)日期外，應(yīng)在該段時(shí)間內(nèi)任何時(shí)候交貨；（c）在其它情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。
* 5 CISG 第37條：如果賣方在交貨日期前交付貨物，他可以在那個(gè)日期到達(dá)前，交付任何缺漏部分或補(bǔ)足所交付貨物的不足數(shù)量，或交付用以替換所交付不符合同規(guī)定的貨物，或?qū)λ桓敦浳镏腥魏尾环贤?guī)定的情形做出補(bǔ)救，但是，此一權(quán)利的行使不得使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支。但是，買方保留本公約所規(guī)定的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利
（2）限于某段期間內(nèi)交貨，可以由賣方自由酌定交貨日期。
（3）規(guī)定在收到信用證或收到預(yù)付貨款后若干天內(nèi)裝運(yùn)，可以由賣方自由酌定交貨日期。
需要注意的是，諸如“立即裝運(yùn)”、“盡快裝運(yùn)”等描述屬于約定不明。當(dāng)交易方式為信用證時(shí)，銀行將不予置理，從而導(dǎo)致議付風(fēng)險(xiǎn)。
1.5.2 交貨地點(diǎn)
交貨地點(diǎn)是賣方按照約定將貨物交給買方或承運(yùn)人的地點(diǎn)，通常包括裝運(yùn)港、裝運(yùn)地和目的港或目的地。交貨地點(diǎn)與貿(mào)易術(shù)語互相關(guān)聯(lián)，比如，在FCA術(shù)語項(xiàng)下，交貨地點(diǎn)為買方指定承運(yùn)人（所在處）。選擇交貨地點(diǎn)時(shí)，應(yīng)考慮到該交貨地點(diǎn)是否系我國政府不允許進(jìn)行貿(mào)易往來的地區(qū)、目的地是否有重名、目的港是否可直達(dá)、是否必須經(jīng)轉(zhuǎn)運(yùn)等情形，并對貨物從出口地到進(jìn)口地的運(yùn)輸方式等信息進(jìn)行一定了解。
1.5.3 分批裝運(yùn)
分批裝運(yùn)是指一個(gè)合同項(xiàng)下的貨物是否可以分批次裝運(yùn)。若允許分批裝運(yùn)，需在合同中作出明確具體的規(guī)定。
1.5.4 延期交貨的安排
為防止可能出現(xiàn)的延期交貨情形，雙方應(yīng)在合同中作出事先的安排或約定。在合同未做安排的情況下，則只能根據(jù)所適用法律確定責(zé)任，CISG允許在根本違約情況下，買方宣告合同無效。在未達(dá)到根本違約情況下，買方應(yīng)給予賣方合理的寬限期繼續(xù)履行合同或采取補(bǔ)救措施，除非賣方拒絕或者無回復(fù)，否則在該寬限期內(nèi)，買方不應(yīng)采取其他法律救濟(jì)措施。中國《合同法》對于賣方延遲交付的法律后果，并不包括合同無效，只會(huì)導(dǎo)致合同解除。
* 6 CISG第49條：（1）買方在以下情況下可以宣告合同無效：（a）賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違反合同；（b）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方不在買方按照第四十七條第（1）款規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi)交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交付貨物。…….。
1.6 貨物檢驗(yàn)
1.6.1 一般條款
合同應(yīng)對檢驗(yàn)期間、檢驗(yàn)內(nèi)容、通知期間、保質(zhì)期、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)費(fèi)的承擔(dān)、另一方的復(fù)檢權(quán)作出明確約定。貨物檢驗(yàn)合格的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)明確，出口貿(mào)易糾紛爭議高發(fā)點(diǎn)是：已在裝運(yùn)前經(jīng)過檢驗(yàn)的貨物，到達(dá)目的地后又檢驗(yàn)出新的問題；或者，抽檢到一部分不合格產(chǎn)品而被要求退還全部貨物，等。
1.6.2 貨物不符通知期
律師應(yīng)注意到，在無特別約定情形下，CISG和中國《合同法》關(guān)于“買方就貨物不符的通知義務(wù)”略有區(qū)別：
（1）CISG規(guī)定，貨物的檢驗(yàn)期間和質(zhì)量異議的通知期間是互相獨(dú)立的。如果雙方未做明確約定，買方要在合理的、盡可能短的時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物（最長時(shí)間為交付貨物后的2年，有約定貨物保證期的不適用該2年規(guī)定）；檢驗(yàn)可以在貨物到達(dá)目的地后進(jìn)行，檢驗(yàn)內(nèi)容包括了“數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、包裝方式等”；檢驗(yàn)結(jié)束后，買方另外享有一段時(shí)間作為通知期，但通知期應(yīng)及時(shí)且合理，而且該通知要注明貨物不符的性質(zhì)。買方如果有合理理由不發(fā)出通知，也依然享有特定救濟(jì)權(quán)。如果賣方是惡意隱瞞了貨物不符的事實(shí)，那么買方的通知義務(wù)得到法定豁免。
* 7 CISG第39條：（1）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時(shí)間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。（2）無論如何，如果買方不在實(shí)際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時(shí)限與合同規(guī)定的保證期限不符。
（2）中國《合同法》規(guī)定，買方收到貨物后應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)貨物的“質(zhì)量、數(shù)量”，沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。
* 8 《合同法》第157條：第157條買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。
* 9《合同法》第157條：當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。
1.7付款條件
1.7.1支付方式種類
（1）匯付：電匯、信匯、票匯
（2）托收：光票托收、跟單托收、信用證等。
我國出口貿(mào)易最普遍的支付方式是：電匯、信用證、跟單托收。電匯就是通過銀行轉(zhuǎn)賬匯款，信用證及跟單托收的業(yè)務(wù)流程稍微復(fù)雜。
1.7.2 信用證（Letter Of Credit，縮寫L/C）
1.7.2.1 ICC的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600)是已被大多數(shù)國家接受的處理信用證業(yè)務(wù)的國際慣例。因?yàn)槭菓T例，采用信用證交易時(shí)，應(yīng)注明信用證適用該慣例。《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》中規(guī)定：人民法院審理信用證糾紛案件時(shí)，當(dāng)事人約定適用相關(guān)國際慣例或者其他規(guī)定的，從其約定；當(dāng)事人沒有約定的，適用國際商會(huì)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》或者其他相關(guān)國際慣例。
1.7.2.2 信用證的內(nèi)容雖然沒有統(tǒng)一格式，但是內(nèi)容基本相同，總體包括：信用證本身的說明、支付方式、種類、當(dāng)事人、匯票要求、貨物描述、支付貨幣和信用證金額、裝運(yùn)及保險(xiǎn)條款、單據(jù)條款、其他條款等。
1.7.2.3 信用證對議付單據(jù)的要求是單證一致，單單相符。所以賣方在收到信用證開證申請時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格審核信用證中的各項(xiàng)約定是否與合同約定相符（俗稱“審證”），如果信用證條款與合同條款不符，應(yīng)該立即要求買方修改信用證。如果賣方未提出修改信用證，并不能推斷產(chǎn)生出口貿(mào)易合同的條款相應(yīng)發(fā)生變化的效力。信用證與合同是分別獨(dú)立的文件，銀行處理信用證業(yè)務(wù)，只論單據(jù)、不問貨物。
1.7.2.4 賣方審核信用證時(shí)要審查是否有使賣方陷入被動(dòng)地位的軟條款（Soft Clause）。常見的軟條款有：1）需要買方出具的檢驗(yàn)證明；2）信用證有效期與裝運(yùn)期一致（這將導(dǎo)致賣方?jīng)]有時(shí)間制單結(jié)匯）；3）指定船公司、船名、目的港等，或者裝船日期需等開證人另行通知；4）開證行免去第一付款責(zé)任（如貨物到港后，通過買方檢驗(yàn)并通過后才能付款）；5）信用證暫不生效；6）先提貨、再議付的交付方式，憑空運(yùn)單等收據(jù)議付；7）其他。
如果審證發(fā)現(xiàn)軟條款，要第一時(shí)間通知申請人修改，并寫明如果不修改的法律后果。
1.7.2.5 出具虛假單據(jù)的法律責(zé)任
實(shí)踐中，賣方向買方交付的貨物數(shù)量、裝運(yùn)日期等可能與合同或者信用證的規(guī)定不符，為了獲得貨款，賣方只能制作表面與信用證內(nèi)容相符的單證，這是一種信用證欺詐行為，可能會(huì)導(dǎo)致信用證被中止或終止議付的法律后果。正確的操作是：要求買方修改信用證、或者出具明確放棄單證不符點(diǎn)的證明。
1.7.3 跟單托收
跟單托收有兩種方式：付款交單（D/P）；承兌交單（D/A）。
付款交單（Documents against payment，縮寫D/P) 是指賣方交付單據(jù)以買方付款為條件，即買方付款后才能向代收銀行領(lǐng)取單據(jù)。
承兌交單(（(Documents against Acceptance，縮寫D/A），是指買方向銀行保證在多少天內(nèi)會(huì)付款，銀行依據(jù)該承諾給買方單據(jù)。
1.7.4 安全收匯是出口貿(mào)易合同最重要的環(huán)節(jié)，賣方可以購買出口信用保險(xiǎn)以避免風(fēng)險(xiǎn)。但前提是，需要有較為全面的交易資料及信息，方能通過審核。
1.8單證
國際貿(mào)易的單證用途多樣，從報(bào)檢、報(bào)關(guān)、清關(guān)、議付，每個(gè)環(huán)節(jié)都離不開單證。出口貿(mào)易中的常見單據(jù)有：
（1）商業(yè)發(fā)票（COMMERCIAL INVOICE）。信用證上如果有SIGNED COMMERCIAL INVOICE字樣，就代表必須是加蓋印章的商業(yè)發(fā)票。
（2）裝箱單（PACKING LIST）。裝箱單是賣方在出口報(bào)關(guān)前事先制作的，可能與實(shí)際數(shù)據(jù)不符，極有可能出現(xiàn)報(bào)關(guān)單據(jù)與清關(guān)單據(jù)不同的情況。
（3）提單（BILL OF LADING）。提單是物權(quán)憑證。實(shí)踐中，買方為了急于提貨，會(huì)要求賣方提供“電放提單”，這類提單風(fēng)險(xiǎn)極大，因?yàn)閼{加蓋電放章的提單復(fù)印件即可提貨。
（4）產(chǎn)地證明書。
（5）保險(xiǎn)單據(jù)。
（6）檢驗(yàn)證書。根據(jù)出具機(jī)構(gòu)的不同，包括法定檢驗(yàn)證書，買方或賣方、第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)自行簽發(fā)的證書。律師應(yīng)注意，法定檢驗(yàn)證書不能作為證明貨物質(zhì)量合格的必然證據(jù)，因?yàn)榇蠖鄶?shù)法定檢驗(yàn)僅憑紙質(zhì)或電子申請文件放行。
（7）其他單證：裝運(yùn)通知、各類證明等等，由買賣雙方根據(jù)合同約定或慣例提供。
1.8.1單證不一致的情形
從原則上來說，單證內(nèi)容應(yīng)與合同相符，但實(shí)踐中仍會(huì)出現(xiàn) “一筆業(yè)務(wù)、幾套單據(jù)”的情況。律師在辦理此類糾紛案件時(shí)，應(yīng)收集不同環(huán)節(jié)提交的各類單證，審核單證之間是否有不同之處，并查明原因，以便區(qū)分當(dāng)事人過錯(cuò)程度。
1.9所有權(quán)
1.9.1關(guān)于所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，尚無統(tǒng)一法律，CISG明確其排除對貨物所有權(quán)問題的適用，所以在出口貿(mào)易合同中，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移依靠當(dāng)事人合意所選擇的國內(nèi)法來確定。
1.9.2中國《合同法》規(guī)定：賣方應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買方交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。
* 10《合同法》第136條：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。
1.9.3在無特別約定情況下，CISG及中國《合同法》并不以買方是否支付所有貨款對價(jià)作為所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提條件。換言之，為了保護(hù)賣方的利益，雙方可以在出口貿(mào)易合同中對貨物所有權(quán)作出特別的約定，以防止出現(xiàn)買方獲得貨物所有權(quán)后發(fā)生破產(chǎn)無力支付等情形。
1.10 合同適用法律和管轄
1.10.1 雙方在出口貿(mào)易合同中未對適用法律作出約定，也未明確排除適用CISG，雙方營業(yè)地所在國均是CISG締約國，法院應(yīng)直接適用CISG；對于不屬于CISG適用范圍的部分，法院可以依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。
1.10.2若合同中僅寫明“依據(jù)中國法律”而非“依據(jù)中國《合同法》”，并不能起到排除CISG的效力。若要排除CISG效力，應(yīng)有類似于“排除適用CISG、適用中國《合同法》”的明確描述。
1.10.3對于爭議機(jī)構(gòu)的選擇，選擇中國法院將會(huì)對中國一方當(dāng)事人較為有利，一般能確保CISG及中國《合同法》得到適用。
1.11 仲裁條款
1.11.1仲裁是解決國際貿(mào)易的主要方式，發(fā)生爭議的任何一方必須提交達(dá)成的仲裁條款，才能申請仲裁。
1.11.2仲裁條款應(yīng)包括：仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁地、仲裁規(guī)則、適用的法律、仲裁語言、仲裁庭的組成等一些基本內(nèi)容。對于比較復(fù)雜的出口貿(mào)易合同，可以專門簽訂仲裁協(xié)議，進(jìn)一步約定開庭程序、證據(jù)規(guī)則等內(nèi)容。
1.11.3境外的仲裁費(fèi)用較高，所以在選定仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)，應(yīng)事先了解收費(fèi)方式等細(xì)節(jié)，否則仲裁費(fèi)用可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過爭議費(fèi)用。從有利于賣方的角度而言，選定中國國內(nèi)的仲裁機(jī)構(gòu)為妥。
1.11.4一般情況下，除非仲裁地國家的法律另有相反規(guī)定，仲裁裁決已經(jīng)做出，即發(fā)生法律效力。當(dāng)事人可以向財(cái)產(chǎn)所在地法院申請執(zhí)行。若向仲裁地國之外的外國法院申請執(zhí)行，可按照《紐約公約》（即《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》）辦理。
1.12 可預(yù)見規(guī)則
1.12.1.定義
可預(yù)見規(guī)則，是指合同一方因違約而給另一方造成損失的，違約方只在訂立合同時(shí)可以預(yù)見的損害賠償范圍內(nèi)負(fù)責(zé)賠償。
1.12.2賠償范圍
出口貿(mào)易合同糾紛的損失范圍很廣泛，包括但不限于貨值、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、關(guān)稅、利息、利潤、間接損失（如由于一方違約行為而對第三方承擔(dān)的賠償責(zé)任）等。在訂立合同時(shí)，雙方在擬定違約責(zé)任條款時(shí)，應(yīng)將重要事實(shí)在合同中充分披露，比如買方是否將貨物轉(zhuǎn)售第三方、轉(zhuǎn)售第三方的交貨時(shí)間、遲延交貨導(dǎo)致的賠付責(zé)任是否會(huì)擴(kuò)大等。
1.13不可抗力
由于不可抗力并無統(tǒng)一的解釋，雙方應(yīng)在合同中自行安排不可抗力條款，對不可抗力作出概括式或者列舉式規(guī)定，且有必要對通知期限及需要準(zhǔn)備的文件作出約定。當(dāng)發(fā)生不可抗力時(shí)，未能履行合同的一方應(yīng)該及時(shí)發(fā)出通知，并準(zhǔn)備必要的文件。
1.14其他應(yīng)約定事項(xiàng)
有些買方對于賣方的生產(chǎn)商資質(zhì)有要求，為了避免賣方將業(yè)務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)包，應(yīng)在合同中明確約定與轉(zhuǎn)包有關(guān)條款。諸如此類，均應(yīng)在合同中體現(xiàn)。
第三章 出口貿(mào)易合同的履行
1.違約行為與責(zé)任
違約，是指不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定。
合同義務(wù)，包括主給付義務(wù)、從給付義務(wù)、附隨義務(wù)和不真正義務(wù)。違反給付義務(wù)和附隨義務(wù)的，構(gòu)成違約，除非有正當(dāng)事由，否則都需承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。正當(dāng)事由包括履行抗辯權(quán)和留置權(quán)的正當(dāng)行使、不可抗力或情勢變更等。
違約責(zé)任的承擔(dān)方式包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金及定金責(zé)任等。
2.違約形態(tài)與責(zé)任
買賣合同的履行，應(yīng)以完全和適當(dāng)履行為原則，概言之，履行需按照合同約定，按質(zhì)、按量、按時(shí)、按包裝要求、按供應(yīng)商資質(zhì)要求完成。違約形態(tài)在履行時(shí)間、債務(wù)人作出的不履行的意思表示、標(biāo)的物的質(zhì)、量、包裝、供應(yīng)商資質(zhì)和物上第三人權(quán)利等維度上，可區(qū)分為履行遲延、拒絕履行、不完全履行等。
1.1履行遲延
1.1.1類型：出口貿(mào)易合同中的履行遲延主要有賣方履行遲延、買方受領(lǐng)遲延、買方付款遲延和其他類型。
1.1.2賣方履行遲延：賣方應(yīng)當(dāng)依照合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)和價(jià)格術(shù)語向買方交付標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物的單證。
* 11 《合同法》第135條：出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。
1.1.2.1交付時(shí)間是按時(shí)交付的判斷標(biāo)準(zhǔn)，在錯(cuò)誤的地點(diǎn)交付，在履行屆滿時(shí)未能在約定地點(diǎn)交付都會(huì)構(gòu)成履行遲延。
1.1.2.2應(yīng)按時(shí)交付標(biāo)的物和提取標(biāo)的物的單證：在出口貿(mào)易合同中，提取標(biāo)的物的單證是標(biāo)的物的直接占有已移轉(zhuǎn)給承運(yùn)人或買方或其代理人的證明（視合同約定的國際貿(mào)易術(shù)語決定）和運(yùn)輸合同的證明，也是在標(biāo)的物交承運(yùn)人的情形下的標(biāo)的物返還請求權(quán)憑證，通過向買方交付該等單證，使買方能夠提取標(biāo)的物。在不同的價(jià)格條件下，若合同約定賣方應(yīng)交付該等單證，按時(shí)交付該等單證與按時(shí)交付標(biāo)的物具有同等重要意義。任何遲于合同約定交付期限的標(biāo)的物及前述單證的交付將構(gòu)成履行遲延，非主要單證的遲延交付雖非違反合同主給付義務(wù)，但作為對附隨義務(wù)的違反，亦構(gòu)成履行遲延。
1.1.2.3延期履行的正當(dāng)事由的通知和證明：履行遲延情形發(fā)生時(shí)，若賣方具有延期履行的正當(dāng)事由，應(yīng)毫不遲疑地在該事由發(fā)生時(shí)通知買方，例如同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、不可抗力或情勢變更發(fā)生而導(dǎo)致的不能按時(shí)履行。賣方須對抗辯權(quán)的取得承擔(dān)舉證義務(wù)，同時(shí)履行抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)的發(fā)生和行使須在同一合同中。不可抗力和情勢變更情形的發(fā)生必須與合同不能按時(shí)履行具有因果關(guān)系，在該等情形下，賣方不僅承擔(dān)通知義務(wù)，還承擔(dān)了證明該等事由的義務(wù)，例如第三方證明等。遲延履行后發(fā)生的不可抗力不能構(gòu)成正當(dāng)理由。
1.1.2.4賣方履行遲延情形下，賣方應(yīng)該：除了1.1.2.3事項(xiàng)外，賣方應(yīng)及時(shí)通知買方并請求買方給予合理寬限期，由買方書面確認(rèn)該等寬限期。買方如有合理理由不予寬限期而徑直解除合同的，賣方不應(yīng)交貨。
1.1.2.5賣方履行遲延情形下，買方的應(yīng)為和權(quán)利：若賣方遲延履行主要債務(wù)但未導(dǎo)致買方的合同目的落空，買方應(yīng)及時(shí)給予賣方適當(dāng)寬限期，寬限期屆滿賣方還不履行且無正當(dāng)事由的，買方可以解除合同。如果賣方履行遲延導(dǎo)致買方合同目的落空，買方可解除合同。寬限期內(nèi)，買方無權(quán)采取替代采購等補(bǔ)救措施。無論如何，買方可就因賣方履行遲延而遭受的損失向賣方提出損害賠償請求或按照合同約定追索違約金。給予寬限期是繼續(xù)履行請求權(quán)的一種，但是在法定履行不能的情形下，即法律或事實(shí)上不能履行、經(jīng)濟(jì)上不能履行和債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行時(shí)，不宜請求繼續(xù)履行。
* 12 《合同法》第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
* 13 《合同法》第110條：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
1.1.3買方受領(lǐng)遲延：出口貿(mào)易合同中，在賣方全面和適當(dāng)履行的情況下，買方對于標(biāo)的物或提取標(biāo)的物的單證，存在“接收”和“接受”兩個(gè)階段。接收，指的是對于標(biāo)的物或該單證的占有取得，接收行為并不表示對賣方合同主給付義務(wù)全面和適當(dāng)履行的認(rèn)可；接受，是指買方認(rèn)可標(biāo)的物或該單證的質(zhì)和量，后者與買方的檢驗(yàn)有直接關(guān)聯(lián)。
1.1.3.1買方的按時(shí)受領(lǐng)義務(wù)，指買方應(yīng)及時(shí)接收貨物或者單證，否則構(gòu)成受領(lǐng)遲延。受領(lǐng)遲延不僅僅可能造成買方的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，也得對因此發(fā)生的費(fèi)用，如，額外的港雜費(fèi)、倉儲(chǔ)費(fèi)、海關(guān)等行政罰金甚至退運(yùn)和賣方的損害等后果承擔(dān)責(zé)任。
* 14 《合同法》第146條：出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。
1.1.3.2除非存在極為罕見的情形，例如不可抗力等，或賣方未能完全和適當(dāng)履行合同義務(wù)，包括賣方提前或部分履行且損害買方利益的或質(zhì)量違約導(dǎo)致買方合同目的落空的、或超量交付而導(dǎo)致買方合法行使拒絕受領(lǐng)權(quán)的情形，不存在買方遲延受領(lǐng)的問題，縱然買方可以合法行使拒絕受領(lǐng)權(quán)，但就合同法的減損義務(wù)而言，買方依然承擔(dān)著及時(shí)接收并保管標(biāo)的物的義務(wù)，違反該等義務(wù)將導(dǎo)致買方對擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。在行使拒絕受領(lǐng)權(quán)時(shí)，買方應(yīng)及時(shí)通知賣方拒絕受領(lǐng)，并告知其倉儲(chǔ)地點(diǎn)，通知其支付相關(guān)費(fèi)用并聲明保留索償權(quán)。
* 《合同法》第71條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
《合同法》 第72條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
《合同法》第148條：因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
《合同法》 第162條：出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價(jià)格支付價(jià)款；買受人拒絕接收多交部分的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出賣人。
1.1.3.3在買方違約受領(lǐng)遲延的情形下，賣方應(yīng)通知買方在指定期限內(nèi)受領(lǐng)，買方拒絕或者過期不受領(lǐng)的，賣方可將標(biāo)的物提存，并及時(shí)通知買方，提存成立后賣方完成履行義務(wù)，但賣方亦承擔(dān)減損義務(wù)。
* 16《合同法》第101條 有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；……。
* 17 最高人民法院合同法司法解釋(二)第25條：依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
1.1.3.4買方在接收標(biāo)的物后，應(yīng)及時(shí)在合同約定的目的地進(jìn)行檢驗(yàn)。檢驗(yàn)義務(wù)是合同上的不真正義務(wù)，未履行或者未及時(shí)履行該等的后果由買方承擔(dān)。
1.1.4買方付款遲延
1.1.4.1買方付款義務(wù)的履行期限，取決于合同約定。遲于約定期限的付款，構(gòu)成付款遲延。
1.1.4.2付款遲延的正當(dāng)化情形及其通知和證明義務(wù)，與賣方遲延履行（1.1.2.3）和買方拒絕受領(lǐng)權(quán)行使的情形（1.1.3.2）相同，金錢債務(wù)不存在履行不能，故繼續(xù)履行是賣方應(yīng)有的請求權(quán)。
1.1.4.3賣方應(yīng)該：給予買方寬限期，該等寬限期不導(dǎo)致?lián)p害賠償或違約金請求權(quán)的喪失。在寬限期屆滿前買方表示拒絕付款或者屆滿后依然未付款的，賣方可解除合同并請求損害賠償。
1.1.4.4買方應(yīng)該：如無正當(dāng)化理由，付款遲延將導(dǎo)致買方承擔(dān)違約責(zé)任，故買方應(yīng)按時(shí)付款或主張拒絕或延期付款并履行及時(shí)通知及減損義務(wù)。
1.1.4.5付款遲延在實(shí)務(wù)中往往與拒收貨物聯(lián)系在一起，尤其在合同約定的付款條件是：允許買方在決定接受或拒收貨物后再行付款的情況下。除非合同約定，檢驗(yàn)貨物并非付款的法定條件，若買方不能在付款期限前證明貨物存在質(zhì)量問題并導(dǎo)致合同目的落空及解除合同的，買方不能主張因貨物質(zhì)量問題而拖延或拒絕付款。
1.1.4.6在交單付款的情形下，例如D/P或者L/C，若單證顯示賣方違約，或在D/P付款條件下，盡管單證未顯示違約但是買方有正當(dāng)理由，包括但不限于1.1.2.3和1.1.3.2的情形，買方可以拒收單證。該等拒收實(shí)質(zhì)是拒絕受領(lǐng)和拒絕付款，買方的通知和減損義務(wù)同上。
1.1.5買方履行其他合同義務(wù)遲延
1.1.5.1買方的其他合同義務(wù)包括但不限于合同約定的樣品測試和確認(rèn)、技術(shù)和規(guī)格指標(biāo)提供、包裝樣式和商標(biāo)權(quán)利證明提供、應(yīng)由買方負(fù)責(zé)的供應(yīng)商資質(zhì)審核和結(jié)果通知、交付前檢驗(yàn)等。該等義務(wù)的全面和適當(dāng)履行決定了賣方是否能夠按時(shí)履行其合同義務(wù)。
1.1.5.2在買方遲延履行這些義務(wù)情形下，賣方對于標(biāo)的物交付可以行使先履行抗辯權(quán)?？罐q權(quán)的行使應(yīng)通知買方。同時(shí)賣方應(yīng)給予買方以寬限期，買方過期未履行的，賣方可以解除合同并請求損害賠償。如果因賣方原因而導(dǎo)致交付遲延，例如合同約定的供應(yīng)商審核未予通過，標(biāo)的物未通過買方或其指定的第三方的檢驗(yàn)，賣方則應(yīng)對交付遲延甚至交貨不能承擔(dān)違約責(zé)任。
1.2拒絕履行
1.2.1拒絕履行的定義：合同當(dāng)事人應(yīng)履行而明示或以行為表示不履行合同。拒絕履行包括賣方拒絕履行和買方拒絕履行。
1.2.2拒絕履行的形態(tài)：按照履行期限區(qū)分，可以分為期前拒絕履行（預(yù)期違約）和屆期拒絕履行；按照義務(wù)主次劃分，可以分為主義務(wù)拒絕履行、從義務(wù)拒絕履行和附隨義務(wù)拒絕履行。
1.2.3預(yù)期違約：一方當(dāng)事人履行期屆滿前拒絕履行主要義務(wù)的，合同相對方可解除合同；一方當(dāng)事人拒絕履行合同義務(wù)（包括主義務(wù)），相對方可在履行期屆滿前請求其承擔(dān)違約責(zé)任，同時(shí)應(yīng)給予寬限期，在寬限期屆滿時(shí)未履行的，相對方可解除合同并向?qū)Ψ秸埱髶p害賠償或支付違約金。預(yù)期違約的舉證責(zé)任在非違約方。在出口貿(mào)易合同糾紛中，預(yù)期違約行為形態(tài)一般為履行期屆滿前拒絕履行主要義務(wù)，例如拒絕交貨或拒絕受領(lǐng)貨物或拒絕付款，也可以是拒絕履行非主要義務(wù)，例如為另一方履行合同而承擔(dān)的前期義務(wù)（如拒絕樣品認(rèn)證測試、拒絕供應(yīng)商資質(zhì)審核或供應(yīng)商審核未能通過等），所以非違約方可在另一方拒絕履行其主要義務(wù)的情形下解除合同并請求損害賠償或違約金。在一方明示或者以行為表明拒絕履行非主要義務(wù)時(shí)，由于交貨履行期尚未屆滿，非違約方宜請求違約方提供擔(dān)保和／或給予寬限期。非違約方在對方預(yù)期違約時(shí)享有先履行抗辯權(quán)和同時(shí)履行抗辯權(quán)。在非違約方能證明符合其可正當(dāng)行使不安抗辯權(quán)，亦可行使不安抗辯權(quán)。
* 18 《合同法》 第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；……。
1.2.4屆期拒絕履行：履行期滿一方當(dāng)事人以明示或者行為表示其將不履行合同即屆期拒絕履行。在學(xué)說上，該等拒絕履行一般是沒有履行行為。非違約方可以解除合同并請求損害賠償或給付違約金。在買方無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)情形下，賣方可以提存標(biāo)的物。
1.3不完全履行
1.3.1買賣合同的不完全履行的類型包括權(quán)利瑕疵和標(biāo)的物瑕疵，以及附隨義務(wù)的履行瑕疵。
1.3.2權(quán)利瑕疵：標(biāo)的物上存在第三人權(quán)利（包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、物權(quán)等）導(dǎo)致買方取得“所有權(quán)”后遭第三人追奪或索賠。該等情形下，如果買方在訂立合同時(shí)不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道該等情形，買方應(yīng)立刻通知賣方，或者買方知道物上存在除了工業(yè)和知識產(chǎn)權(quán)外的第三人權(quán)利而收取貨物，可中止付款并請求賣方提供擔(dān)保，或可解除合同并請求返還已支付部分的價(jià)款和損害賠償或支付違約金。
* 19 《合同法》 第150條：出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。
《合同法》第151條：買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。
《合同法》第152條：買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價(jià)款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。
CISG第41條：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。但是，如果這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的，賣方的義務(wù)應(yīng)依照第42條的規(guī)定。
CISG第42條 （１）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)為（ａ）如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用的國家的法律；或者（ｂ）在任何其它情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。（２）賣方在上一款中的義務(wù)不適用于以下情況：（ａ）買方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道此項(xiàng)權(quán)利或要求；或者（ｂ）此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格。
* 20 CISG 第43條：（１）買方如果不在已知道或理應(yīng)知道第三方的權(quán)利或要求后一段合理時(shí)間內(nèi)，將此一權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，就喪失援引第41條或第42條規(guī)定的權(quán)利。（２）賣方如果知道第三方的權(quán)利或要求以及此一權(quán)利或要求的性質(zhì)，就無權(quán)援引上一款的規(guī)定。
* 21 CISG 第41條：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。但是，如果這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的，賣方的義務(wù)應(yīng)依照第四十二條的規(guī)定。
1.3.3標(biāo)的物瑕疵
1.3.3.1標(biāo)的物瑕疵包括標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵和包裝瑕疵。
1.3.3.2檢驗(yàn)和通知：質(zhì)量瑕疵取決于買方的檢驗(yàn)。檢驗(yàn)地點(diǎn)應(yīng)在合同約定的目的地，檢驗(yàn)應(yīng)在到達(dá)目的地后盡快進(jìn)行并在發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物瑕疵時(shí)立刻通知賣方。第三方檢驗(yàn)報(bào)告是值得推薦的。如果標(biāo)的物瑕疵可能在運(yùn)輸途中發(fā)生，如貨物的霉變等，則買方應(yīng)立刻向保險(xiǎn)公司報(bào)案。買方怠于檢驗(yàn)和／或及時(shí)通知將可能導(dǎo)致權(quán)利喪失。當(dāng)然，如果賣方知道或者應(yīng)當(dāng)知道質(zhì)量瑕疵的，依照 CISG的規(guī)定，未及時(shí)檢驗(yàn)和／或未及時(shí)通知的，買方不喪失索賠和解除合同等權(quán)利。而中國《合同法》僅僅豁免了買方在該等情形下的通知義務(wù)，即買方還要履行及時(shí)檢驗(yàn)的義務(wù)。
* 22《合同法》第157條 買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。
CISG第38條：（１）買方必須在按情況實(shí)際可行的最短時(shí)間內(nèi)檢驗(yàn)貨物或由他人檢驗(yàn)貨物。（２）如果合同涉及到貨物的運(yùn)輸，檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)目的地后進(jìn)行。（３）如果貨物在運(yùn)輸途中改運(yùn)或買方須再發(fā)運(yùn)貨物，沒有合理機(jī)會(huì)加以檢驗(yàn)，而賣方在訂立合同時(shí)已知道或理應(yīng)知道這種改運(yùn)或再發(fā)運(yùn)的可能性，檢驗(yàn)可推遲到貨物到達(dá)新目的地后進(jìn)行。
* 23《合同法》第157條 當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。
當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。
CISG第39條：（１）買方對貨物不符合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后一段合理時(shí)間內(nèi)通知賣方，說明不符合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利。（２）無論如何，如果買方不在實(shí)際收到貨物之日起兩年內(nèi)將貨物不符合同情形通知賣方，他就喪失聲稱貨物不符合同的權(quán)利，除非這一時(shí)限與合同規(guī)定的保證期限不符。
* 24 CISG第40條：如果貨物不符合同規(guī)定指的是賣方已知道或不可能不知道而又沒有告知買方的一些事實(shí)，則賣方無權(quán)援引第38條和第39條的規(guī)定。
* 25《合同法》 第158條第3款： 出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。
1.3.3.3根本違約：質(zhì)量瑕疵區(qū)分為導(dǎo)致買方合同目的落空的根本違約和非根本違約。如質(zhì)量瑕疵導(dǎo)致根本違約，買方可以解除合同。因質(zhì)量瑕疵而導(dǎo)致根本違約的判斷標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院的觀點(diǎn)是考量如下事實(shí)：違約部分的價(jià)值或金額與整個(gè)合同金額之間的比例；違約部分對合同目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的影響程度；違約的后果及損害能否得到修補(bǔ)；在分批交貨合同中，某一批交貨義務(wù)的違反對整個(gè)合同的影響程度。如果質(zhì)量瑕疵是非根本違約，則買方可以請求賣方采取補(bǔ)救措施并給予合理的履行期限，或者可以減價(jià)。
* 26 CISG 第25條：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。
* 27《合同法》 第111條：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
《合同法》第148條：因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
* 28 最高人民法院民事審判第二庭編：《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》，人民法院出版社2012年版，第409～410頁。
* 29 CISG第50條：如果貨物不符合同，不論價(jià)款是否已付，買方都可以減低價(jià)格，減價(jià)按實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算。但是，如果賣方按照第37條或第48條的規(guī)定對任何不履行義務(wù)做出補(bǔ)救，或者買方拒絕接受賣方按照該兩條規(guī)定履行義務(wù)，則買方不得減低價(jià)格。
1.3.4 部分履行
1.3.4.1 部分履行是量的不完全履行。狹義的量的不完全履行是履行期內(nèi)交付的數(shù)量少于合同約定，廣義的量的不完全履行包括標(biāo)的物錯(cuò)誤等情形。
1.3.4.2 部分履行的救濟(jì)方式包括采取補(bǔ)救措施、損害賠償或支付違約金。但是在部分履行導(dǎo)致根本違約的情形下，買方可以解除合同。
3. 合同解除
3.1定義和效力：合同解除是雙方當(dāng)事人或者一方當(dāng)事人依照合同約定或法律規(guī)定，解除合同效力的行為。合同解除導(dǎo)致未履行部分的合同不再履行，而就已經(jīng)履行的部分，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救并請求損害賠償或支付違約金。
* 30 《合同法》 第97條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
3.2 類型：
約定解除：當(dāng)出現(xiàn)合同約定的解除情形時(shí)，一方或雙方當(dāng)事人可以解除合同；
合意解除：合同生效后，雙方當(dāng)事人約定解除合同；
法定解除：法定的解除權(quán)產(chǎn)生時(shí)，享有解除權(quán)的一方解除合同。
* 31 《合同法》 第94條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律 http://www.chinalawedu.com/規(guī)定的其他情形。
《合同法》第69條 當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。
《合同法》第148條 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
《最高人民法院合同法司法解釋二》第26條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
CISG 第49條 (1)買方在以下情況下可以宣告合同無效： (a)賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違反合同；或
(b)如果發(fā)生不交貨的情況，賣方不在買方按照第47條第(1)款規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi)交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交付貨物。(2)但是，如果賣方已交付貨物，買方就喪失宣告合同無效的權(quán)利，除非： (a)對于遲延交貨，他在知道交貨后一段合理時(shí)間內(nèi)這樣做；(b)對于遲延交貨以外的任何違反合同事情：①他在已知道或理應(yīng)知道這種違反合同后一段合理時(shí)間內(nèi)這樣做；或 ?、谒谫I方按照第47條第(1)款規(guī)定的任何額外時(shí)間滿期后，或在賣方聲明他將不在這一額外時(shí)間履行義務(wù)后一段合理時(shí)間內(nèi)這樣做；或 ③他在賣方按照第48條第(2)款指明的任何額外時(shí)間滿期后，或在買方聲明他將不接受賣方履行義務(wù)后一段合理時(shí)間內(nèi)這樣做。
CISG 第50條：如果貨物不符合同，不論價(jià)款是否已付，買方都可以減低價(jià)格，減價(jià)按實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算。但是，如果賣方按照第37條或第48條的規(guī)定對任何不履行義務(wù)做出補(bǔ)救，或者買方拒絕接受賣方按照該兩條規(guī)定履行義務(wù)，則買方不得減低價(jià)格。
CISG 第51條：(1)如果賣方只交付一部分貨物，或者交付的貨物中只有一部分符合合同規(guī)定，第46條至第50條的規(guī)定適用于缺漏部分及不符合同規(guī)定部分的貨物。(2)買方只有在完全不交付貨物或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時(shí)，才可以宣告整個(gè)合同無效。
3.3 法定解除的情形：出口貿(mào)易合同上的法定解除情形主要規(guī)定于合同法和CISG。其中，合同法的情勢變更情形下的解除得由法院決定。
3.4 解除的通知：中國《合同法》規(guī)定了“合理期間”和在無法定或約定通知期限情形下的催告制度，而CISG則對合同解除的通知期限作出了更為嚴(yán)格的規(guī)定：即在貨物不符合合同導(dǎo)致根本違約時(shí)，解除通知應(yīng)與不符合合同約定的通知同時(shí)或在以后合理時(shí)間內(nèi)發(fā)出，對于遲延交貨和其他違約情形下的通知，也應(yīng)在合理時(shí)間內(nèi)發(fā)出。
* 32 《合同法》95條：法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。
《合同法》96條：當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法 http://www.chinalawedu.com/web/23243/院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。
CISG 第26條：宣告合同無效的聲明，必須向另一方當(dāng)事人發(fā)出通知，方始有效。
* 33 CISG 第46條：(1)買方可以要求賣方履行義務(wù)，除非買方已采取與此一要求相抵觸的某種補(bǔ)救辦法。(2)如果貨物不符合同，買方只有在此種不符合同情形構(gòu)成根本違反合同時(shí)，才可以要求交付替代貨物，而且關(guān)于替代貨物的要求，必須與依照第39條發(fā)出的通知同時(shí)提出，或者在該項(xiàng)通知發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)提出。 (3)如果貨物不符合同，買方可以要求賣方通過修理對不符合同之處做出補(bǔ)救，除非他考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做是不合理的。修理的要求必須與依照第39條發(fā)出的通知同時(shí)提出，或者在該項(xiàng)通知發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)提出。
3.5 解除異議：依照中國《合同法》，解除異議應(yīng)向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出。
3.6 解除后的救濟(jì)：合同法和CISG都規(guī)定了解除方請求另一方損害賠償?shù)臋?quán)利。對于標(biāo)的物返還，CISG作了明確的規(guī)定，即一般規(guī)定如果標(biāo)的物不能原狀返還時(shí)，買方喪失解除權(quán)或替代交付請求權(quán)，但規(guī)定了例外情形。CISG特別規(guī)定了退貨、替代采購或轉(zhuǎn)賣、差價(jià)賠償?shù)戎贫?/span>， CISG同時(shí)規(guī)定了解除方的減損義務(wù)。
* 34 CISG 第74條：一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)，依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。
* 35 CISG 第82條 ：(1)買方如果不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，他就喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代貨物的權(quán)利。 (2)上一款的規(guī)定不適用于以下情況： (a)如果不可能歸還貨物或不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，并非由于買方的行為或不行為所造成；或者 (b)如果貨物或其中一部分的毀滅或變壞，是由于按照第38條規(guī)定進(jìn)行檢驗(yàn)所致；或者 (c)如果貨物或其中一部分，在買方發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)與合同不符以前，已為買方在正常營業(yè)過程中售出，或在正常使用過程中消費(fèi)或改變。
CISG 第83條：買方雖然依第82條規(guī)定喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代貨物的權(quán)利，但是根據(jù)合同和本公約規(guī)定，他仍保有采取一切其他補(bǔ)救辦法的權(quán)利。
* 36 CISG 第75條：如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r(jià)格和替代貨物交易價(jià)格之間的差額以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。
CISG 第76條：(1)如果合同被宣告無效，而貨物又有時(shí)價(jià)，要求損害賠償?shù)囊环?，如果沒有根據(jù)第75條規(guī)定進(jìn)行購買或轉(zhuǎn)賣，則可以取得合同規(guī)定的價(jià)格和宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)之間的差額以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時(shí)的時(shí)價(jià)，而不適用宣告合同無效時(shí)的時(shí)價(jià)。 (2)為上一款的目的，時(shí)價(jià)指原應(yīng)交付貨物地點(diǎn)的現(xiàn)行價(jià)格，如果該地點(diǎn)，沒有時(shí)價(jià)，則指另一合理替代地點(diǎn)的價(jià)格。但應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]貨物運(yùn)費(fèi)的差額。
* 37 CISG 第77條：聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。
《合同法》129條：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。
第四章 律師辦理出口貿(mào)易訴訟業(yè)務(wù)流程
1.1 審查主體
合同主體系當(dāng)然的原、被告，如果有代理情形，可以根據(jù)情形，將相關(guān)主體列為共同被告或第三人以方便查明事實(shí)。但是，一旦披露代理關(guān)系，可能導(dǎo)致出口方需要向稅務(wù)機(jī)關(guān)返還已經(jīng)獲取的退稅。依據(jù)規(guī)定，單純的“代理出口”的出口方，不能享受國家退稅。
1.2明確管轄地、管轄機(jī)關(guān)、適用法律
律師應(yīng)在合同中約定的管轄地進(jìn)行起訴或者應(yīng)訴，并確定解決爭議的方式是仲裁還是法院以及適用法律。
1.3確定訴訟時(shí)效
根據(jù)我國法律規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關(guān)法律的規(guī)定。
1.4確定或?qū)彶樵V訟請求
出口貿(mào)易合同糾紛種類較多，訴訟請求與適用法律有最大關(guān)聯(lián)，應(yīng)根據(jù)貨物由誰占有、收付款的比例等情形來確定對自己有利的訴訟請求，需注意，不同的爭議事項(xiàng)，適用CISG或中國《合同法》會(huì)產(chǎn)生不同的訴訟請求。
1.5 準(zhǔn)備證據(jù)
律師應(yīng)將爭議合同從談判到履行過程中的所有磋商文件、各個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)生的單證資料等收集齊全。包括但不限于以下：
1.5.1證明合同履行的材料；
1.5.2 證明對方違約的材料；
1.5.3 證明所花費(fèi)用及損失的材料；
1.5.4 與貨物有關(guān)的樣品等；
來源于境外的證據(jù)需要辦理公證、認(rèn)證等相關(guān)手續(xù)。
1.6訴訟保全
由于國際貿(mào)易多半跨境，所以無法對境外財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，但可以對境外公司投資的中國企業(yè)中的股權(quán)進(jìn)行凍結(jié)。
1.7 出庭應(yīng)訴
1.8 和解
出口貿(mào)易合同糾紛解決時(shí)間較長，若能以較為合理的方式和解結(jié)案，對雙方均有利。
本指引由上海市律師協(xié)會(huì)國際貿(mào)易業(yè)務(wù)委員會(huì)起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
執(zhí)筆：朱夏嬅 上海華尊律師事務(wù)所
吳 彬 德恒上海律師事務(wù)所朱夏嬅律師，上海華尊律師事務(wù)所 吳彬律師，德恒上海律師事務(wù)所朱夏嬅律師，上海華尊律師事務(wù)所 吳彬律師，德恒上海律師事務(wù)所
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