網(wǎng)上投稿
2016年12月16日，上海律協(xié)國(guó)際投資業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在律協(xié)報(bào)告廳舉辦“‘一帶一路’與跨境投資”講座，本次講座由委員會(huì)主任黃寧寧律師主持并主講。
一、“一帶一路”的基礎(chǔ)性概念
2013年9月和10月，習(xí)總書記在出訪中亞和東南亞國(guó)家期間，先后提出共建“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“21世紀(jì)海上絲綢之路”的重大倡議，得到國(guó)際社會(huì)高度關(guān)注。此后，中國(guó)提出兩個(gè)符合歐亞大陸經(jīng)濟(jì)整合的大戰(zhàn)略，分別為絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶戰(zhàn)略(the Silk Road Economic Belt) 和21世紀(jì)海上絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶戰(zhàn)略(the 21st-Century Maritime Silk Road)，兩者合稱——“一帶一路”戰(zhàn)略(the“Belt and Road” Initiative)。
絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶戰(zhàn)略涵蓋東南亞經(jīng)濟(jì)整合、涵蓋東北亞經(jīng)濟(jì)整合，并最終融合在一起通向歐洲，形成歐亞大陸經(jīng)濟(jì)整合的大趨勢(shì)。21世紀(jì)海上絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶戰(zhàn)略從海上聯(lián)通歐亞非三個(gè)大陸和絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶戰(zhàn)略形成一個(gè)海上、陸地的閉環(huán)。一帶一路沿線已有65個(gè)國(guó)家，包括東盟10國(guó)、東亞1國(guó)、中亞5國(guó)、南亞8國(guó)、西亞18國(guó)、獨(dú)聯(lián)體7國(guó)、中東歐17國(guó)。
這65個(gè)國(guó)家加入公約或與中國(guó)締結(jié)條約的情況：未加入《紐約公約》的有土庫(kù)曼斯坦、馬爾代夫、伊拉克、也門；未加入《華盛頓公約》的有緬甸、老撾、越南、塔吉克斯坦、印度、馬爾代夫、不丹、伊朗、巴勒斯坦、波蘭；與中國(guó)之間沒有雙邊投資協(xié)定（BIT）的則為塞爾維亞、黑山、緬甸、阿富汗、馬爾代夫、尼泊爾、不丹、伊拉克、巴勒斯坦；與中國(guó)之間沒有避免雙重征稅協(xié)定的包括阿爾巴尼亞、緬甸、柬埔寨、阿富汗、馬爾代夫、不丹、伊拉克、約旦、黎巴嫩、巴勒斯坦和也門。
二、跨境投資關(guān)注要點(diǎn)及一般流程
1、中國(guó)企業(yè)海外投資的模式
中國(guó)企業(yè)海外投資的模式包括了競(jìng)標(biāo)模式和排他性談判模式。競(jìng)標(biāo)模式中，許多優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)在發(fā)達(dá)國(guó)家的投資項(xiàng)目里普遍采取競(jìng)標(biāo)的模式甄選買家，競(jìng)標(biāo)流程一般由賣方主導(dǎo), 遵循嚴(yán)格的時(shí)間表，賣方一般邀請(qǐng)符合條件的買家參與項(xiàng)目的競(jìng)標(biāo)，經(jīng)過幾輪的篩選，最后確認(rèn)中標(biāo)的買家，由于目前中國(guó)企業(yè)海外投資活躍且一般出價(jià)較高,賣方投行通常都會(huì)積極邀請(qǐng)中國(guó)買家參與競(jìng)標(biāo)流程, 因此也經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)中國(guó)投資人之間互相競(jìng)爭(zhēng)的情況。關(guān)于“中國(guó)溢價(jià)”，即中國(guó)買家要支付高于市場(chǎng)價(jià)格10%-30%的價(jià)格。產(chǎn)生的原因包括了語言溝通障礙、文化差異、項(xiàng)目融資、交割不確定性和審批流程時(shí)間長(zhǎng)。
排他性談判模式中，一般這類并購(gòu)項(xiàng)目中的中國(guó)買家是具有相關(guān)產(chǎn)業(yè)背景的戰(zhàn)略型投資人, 和目標(biāo)公司具有非常強(qiáng)的產(chǎn)業(yè)或市場(chǎng)協(xié)同效應(yīng)。中國(guó)買家往往可以憑借其產(chǎn)業(yè)上的優(yōu)勢(shì), 在談判和交易文件的修改中占主導(dǎo)地位。這種模式主要出現(xiàn)在發(fā)展中國(guó)家, 部分發(fā)達(dá)國(guó)家的投資并購(gòu)過程也采用排他性談判模式。
2、中國(guó)企業(yè)海外投資的流程
中國(guó)企業(yè)海外投資的流程包括了競(jìng)標(biāo)流程和排他性談判流程。
（1）競(jìng)標(biāo)流程
第一階段是交易前期接觸。競(jìng)標(biāo)流程中，賣方企業(yè)會(huì)先行了解哪些競(jìng)標(biāo)人會(huì)參加整個(gè)競(jìng)標(biāo)程序, 收集買方企業(yè)信息。公開競(jìng)標(biāo)拍賣在這個(gè)階段可能處于保密階段，但投行等機(jī)構(gòu)可能會(huì)在這個(gè)階段適當(dāng)向外透露一些信息, 以了解有多少企業(yè)會(huì)對(duì)這個(gè)收購(gòu)有興趣；買方會(huì)在交易前期接觸階段對(duì)相關(guān)情況進(jìn)行初步跟蹤、考察。此階段, 賣方一般會(huì)提供一份對(duì)項(xiàng)目的基本描繪 (Teaser) ；買方在審閱Teaser后, 如果對(duì)項(xiàng)目興趣, 可與賣方簽署保密協(xié)議, 進(jìn)一步了解目標(biāo)公司情況。
第二階段是非約束性報(bào)價(jià)。簽署保密協(xié)議后, 賣方投行會(huì)提供目標(biāo)公司信息備忘錄或者部分開放數(shù)據(jù)庫(kù)，同時(shí)提供Process Letter；買方投行會(huì)要求買家提供第一輪非約束性報(bào)價(jià), 表明投資意愿。一般需要說明買方的背景, 為什么對(duì)目標(biāo)公司感興趣, 有什么樣的協(xié)調(diào)效應(yīng), 對(duì)目標(biāo)公司的估值和估值的方法, 融資的方式；此后賣方會(huì)進(jìn)行篩選, 進(jìn)行第二輪后提供Process Letter。
第三階段是盡職調(diào)查。賣方投行開放數(shù)據(jù)庫(kù), 由買方雇傭?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行全面盡職調(diào)查 (Due Diligence)；產(chǎn)業(yè)盡調(diào), 財(cái)務(wù)盡調(diào), 稅務(wù)盡調(diào), 法律盡調(diào), 人事盡調(diào)；買方代表到東道國(guó)實(shí)地考察，進(jìn)行管理層訪談。
第四階段是交易合同的起草和修改。賣方投行和律所主導(dǎo)的流程, 有絕對(duì)的話語權(quán)；賣方律師準(zhǔn)備交易文件，主要是股權(quán)收購(gòu)協(xié)議；提交約束性報(bào)價(jià)和基本定稿，可簽署版本的SPA；銀行的資信證明 (Bank Commitment Letter) 。
第五階段為中標(biāo)并交割階段。充分考慮中標(biāo)的機(jī)率和關(guān)鍵，北擴(kuò)價(jià)格, 定金和分手費(fèi)等；反壟斷審批；經(jīng)過目標(biāo)公司所在國(guó)審批、中國(guó)政府審批。
第六階段是整合階段。對(duì)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)而言, 交割完成即意味著項(xiàng)目成功，但對(duì)于收購(gòu)方而言, 一個(gè)項(xiàng)目的交割完成則意味著工作才剛開，3-5年后是否能夠達(dá)到預(yù)期的目標(biāo)才是最終目的。
（2）排他性談判流程
第一階段為交易前期接觸。一般是產(chǎn)業(yè)或者戰(zhàn)略投資人，對(duì)賣家有特殊的吸引力；一般最好有前期的合作基礎(chǔ), 供貨關(guān)系或者同行；初步洽談后如果對(duì)項(xiàng)目有興趣, 可與賣方簽署保密協(xié)議, 進(jìn)一步了解目標(biāo)公司情況。
第二階段為簽署意向書。如果買方對(duì)投資項(xiàng)目的初步評(píng)估滿意, 確有投資的意向, 通常交易雙方會(huì)簽署意向書，并約定投資的基本商業(yè)條件, 一般沒有法律約束力，但排他的條款有法律約束力。
第三階段為盡職調(diào)查。意向書簽署后, 買方擬定盡職調(diào)查清單, 由買方雇傭?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行全面盡職調(diào)查 (Due Diligence)，這取決于目標(biāo)公司盡調(diào)的準(zhǔn)備工作和時(shí)間表，內(nèi)容包括了產(chǎn)業(yè)盡調(diào)、財(cái)務(wù)盡調(diào)、稅務(wù)盡調(diào)、法律盡調(diào)、人事盡調(diào)；接下來安排管理層訪談，通常由買方企業(yè)到東道國(guó)實(shí)地考察, 舉行管理層會(huì)議。
第四階段是交易合同的起草和修改。買方一般有更多的話語權(quán)和合同的起草權(quán)，收購(gòu)的交易文件包括收購(gòu)協(xié)議、股東協(xié)議、公司章程和其他附屬文件。因?yàn)樾枰紤]多方的利益和訴求，談判會(huì)非常漫長(zhǎng)。
第五階段的交割包括了反壟斷審批、目標(biāo)公司所在國(guó)審批、中國(guó)政府審批、第三方同意和MAE條款。
第六階段是整合階段，與競(jìng)標(biāo)流程一樣，對(duì)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)而言, 交割完成即意味著項(xiàng)目成功。但對(duì)于收購(gòu)方而言, 一個(gè)項(xiàng)目的交割完成則意味著工作才剛剛開始，3-5年后是否能夠達(dá)到預(yù)期的目標(biāo)才是最終目的。
三、巴基斯坦與印度的跨境投資情況
巴基斯坦所有經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域向外資開放，外資同本國(guó)投資者享有同等待遇，允許外資擁有100%的股權(quán)。在最低投資金額方面，對(duì)制造業(yè)沒有限制，但在非制造業(yè)方面，則根據(jù)行業(yè)不同有最低要求，服務(wù)業(yè)(含金融、通訊和IT業(yè))最低為15萬美元，農(nóng)業(yè)和其他行業(yè)為30萬美元。投資方式包括了綠地投資、獨(dú)資、合伙、公司（股份、有限、無限）和外資并購(gòu)，注意需履行相應(yīng)的審批和登記手續(xù)。稅收優(yōu)惠政策、地區(qū)鼓勵(lì)政策、特別經(jīng)濟(jì)區(qū)等構(gòu)成了該國(guó)的優(yōu)惠政策。
印度的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)屬于印度鼓勵(lì)外資進(jìn)入的領(lǐng)域，外國(guó)直接投資者可投資于除了核電站之外的發(fā)電、輸變電。外資比例可達(dá)100%。對(duì)項(xiàng)目成本和外國(guó)投資數(shù)量沒有限制，且免征5年稅收的優(yōu)惠包括了基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的直接投資。投資方式包括了外資并購(gòu)、設(shè)立公司等。地區(qū)鼓勵(lì)政策、特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)等構(gòu)成了該國(guó)的優(yōu)惠政策。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)國(guó)際投資業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：陳輝宇 國(guó)浩律師（上海）事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
