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境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地開展仲裁活動，一直是仲裁界高度關(guān)注的熱點(diǎn)話題。近年來，世界銀行《全球營商環(huán)境報(bào)告》評價(jià)體系中對商事主體通過仲裁等替代性糾紛解決方式化解爭議的賦值，法院從司法監(jiān)督角度對境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地開展仲裁活動的友善態(tài)度，政府部門對境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)甚至業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)的鼓勵(lì)支持，都使得這個(gè)熱點(diǎn)話題具有了更多的時(shí)代意義。
一、境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁的仲裁協(xié)議效力
由于境外仲裁機(jī)構(gòu)并非《仲裁法》第10條規(guī)定的“仲裁委員會”，當(dāng)事人約定境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁的仲裁協(xié)議效力問題長期以來爭議頗多，最高人民法院在這個(gè)問題上也作出過不同的認(rèn)定。
在2013年出現(xiàn)了承認(rèn)該類仲裁協(xié)議有效的一個(gè)高峰。在安徽龍利得包裝印刷有限公司與BP Agnati S.R.L.案中，當(dāng)事人約定“因合同而發(fā)生的糾紛由國際商會仲裁院進(jìn)行仲裁”、“管轄地應(yīng)為上海”。最高人民法院復(fù)函認(rèn)為，該案仲裁條款符合我國仲裁法第十六條仲裁協(xié)議有效的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。在寧波市北侖利成潤滑油有限公司與法莫萬馳公司案中，當(dāng)事人約定“任何各方之間所產(chǎn)的或者有關(guān)的建設(shè)、意義和操作或違反本合同效力的所有爭議或分期應(yīng)通過仲裁在北京解決，國際商會（ICC）的仲裁規(guī)則和依據(jù)其所作的裁決對雙方當(dāng)事人具有約束力。”最高人民法院認(rèn)定仲裁條款有效。
在剛剛過去的2020年出現(xiàn)的兩個(gè)案例，對這個(gè)問題作出了決定的答復(fù)。在大成產(chǎn)業(yè)氣體株式會社和普萊克斯（中國）投資有限公司案中，上海市第一中級人民法院認(rèn)為，被申請人有關(guān)我國仲裁法在立法層面沒有解決外國仲裁機(jī)構(gòu)能否在我國進(jìn)行仲裁的問題，并不能改變司法層面最高人民法院關(guān)于龍利得案批復(fù)的有效意思。被申請人的相關(guān)辯稱意見過于局限于強(qiáng)調(diào)我國仲裁立法存在的不足，而忽視了相關(guān)司法解釋的法律效力及我國司法在順應(yīng)國際商事仲裁發(fā)展趨勢、彌補(bǔ)仲裁立法不足方面所取得的進(jìn)步，故裁定確認(rèn)當(dāng)事人約定新加坡國際仲裁中心在上海仲裁的條款有效。在布蘭特伍德工業(yè)有限公司與廣東閥安龍機(jī)械成套設(shè)備工程有限公司案中，廣州市中級人民法院認(rèn)為，國際商會仲裁院在廣州作出的仲裁裁決系中國涉外仲裁裁決，應(yīng)按照《民事訴訟法》第273條申請執(zhí)行，而不是按照《紐約公約》或《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》申請承認(rèn)和執(zhí)行。該裁定的前提，即是認(rèn)定國際商會仲裁院在廣州仲裁的仲裁協(xié)議是有效的。事實(shí)上在該案裁定書中，廣州市中級人民法院也說明，該院已經(jīng)于2012年作出裁定，確認(rèn)國際商會仲裁員在廣州仲裁的仲裁協(xié)議有效。
在《仲裁法》尚未修改之前，我國法院主動作為，從司法審查角度支持境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁的仲裁協(xié)議效力，既打消了當(dāng)事人約定境外仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)選擇仲裁地的顧慮，也為國際仲裁中心建設(shè)和優(yōu)化營商環(huán)境提供了卓越的司法保障。
二、境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁的受理案件范圍
關(guān)于境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁時(shí)可以受理的案件范圍，長久以來仲裁業(yè)界一直秉持境外仲裁機(jī)構(gòu)只能受理具有涉外因素爭議的觀點(diǎn)。這個(gè)觀點(diǎn)來自于《民事訴訟法》第二百七十一條第一款的規(guī)定，“涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)或者其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院起訴”。 這里的“其他仲裁機(jī)構(gòu)”，一般理解即指境外仲裁機(jī)構(gòu)。
關(guān)于涉外民事法律關(guān)系的定義，一般采用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第一條的解釋，該解釋將涉外民事關(guān)系分為五類：當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形。
近年來，我國法院在司法實(shí)踐中開始對第五類“可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形”進(jìn)行擴(kuò)張解釋，境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁時(shí)可以受理的案件范圍也得以擴(kuò)大。比較突出的案例是2013年的西門子國際貿(mào)易（上海）有限公司與上海黃金置地有限公司案，仲裁條款約定新加坡國際仲裁中心仲裁，案件審理的實(shí)際開庭地分別為新加坡、上海和香港。在西門子國際貿(mào)易（上海）有限公司向上海市第一中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決一案中，上海黃金置地有限公司提出了雙方當(dāng)事人均為中國法人，本案不具有涉外因素，故仲裁條款無效的抗辯意見。
上海市第一中級人民法院在該案裁定中認(rèn)為，雙方當(dāng)事人雖然都是中國法人，但注冊地均為上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)區(qū)域內(nèi)，且其性質(zhì)均為外商獨(dú)資企業(yè)，由于此類公司的資本來源、最終利益歸屬、公司的經(jīng)營決策一般均與其境外投資者關(guān)聯(lián)密切，故此類主體與普通內(nèi)資公司相比具有較為明顯的涉外因素。在自貿(mào)區(qū)推進(jìn)投資貿(mào)易便利的改革背景下，上述涉外因素更應(yīng)給予必要重視。此外，合同項(xiàng)下的標(biāo)的物設(shè)備雖最終在境內(nèi)完成交貨義務(wù)，但從合同的簽訂和履行過程看，該設(shè)備系先從境外運(yùn)至自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)進(jìn)行保稅監(jiān)管，再根據(jù)合同履行需要辦理清關(guān)完稅，合同標(biāo)的物的流轉(zhuǎn)過程也具有一定的國際貨物買賣特征。上海市第一中級人民法院將該案合同關(guān)系認(rèn)定為上述司法解釋中第五類“可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形”，認(rèn)為系爭合同關(guān)系具有涉外因素，故雙方當(dāng)事人約定將合同爭議提交新加坡國際仲裁中心進(jìn)行仲裁解決的條款有效。
在西門子國際貿(mào)易（上海）有限公司與上海黃金置地有限公司案后，最高人民法院于2016年以司法文件的方式，為自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)之間的商事爭議提交境外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁正式打開了“綠燈”。在《關(guān)于為自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)提供司法保障的意見》中，最高人民法院提出，要“正確認(rèn)定仲裁協(xié)議效力，規(guī)范仲裁案件的司法審查。在自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)內(nèi)注冊的外商獨(dú)資企業(yè)相互之間約定商事爭議提交域外仲裁的，不應(yīng)僅以其爭議不具有涉外因素為由認(rèn)定相關(guān)仲裁協(xié)議無效”。
筆者注意到，最高人民法院的上述司法文件中，并未將發(fā)生商事爭議的外商獨(dú)資企業(yè)限制在同一自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)。目前，我國的自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)已經(jīng)達(dá)到21個(gè)，包括上海、廣東、天津、福建、遼寧、浙江、河南、湖北、重慶、四川、陜西、海南、山東、江蘇、廣西、河北、云南、黑龍江、北京、湖南和安徽。這21個(gè)自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)內(nèi)的外商獨(dú)資企業(yè)如果相互之間發(fā)生商事糾紛，都可以選擇境外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。舉例來說，一個(gè)注冊在山東自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)的外商獨(dú)資企業(yè)和另一個(gè)注冊在重慶自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)的外商獨(dú)資企業(yè)發(fā)生商事糾紛，完全可以選擇國際商會仲裁院在上海進(jìn)行仲裁。這對于境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地拓展仲裁事業(yè)無疑是具有巨大吸引力的。
三、境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地設(shè)立業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)
2015年4月，國務(wù)院《進(jìn)一步深化中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)改革開放方案》提出，支持國際知名商事爭議解決機(jī)構(gòu)入駐上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)，加快打造面向全球的亞太仲裁中心。2019年7月，國務(wù)院《中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨港新片區(qū)總體方案》進(jìn)一步提出：允許境外知名仲裁及爭議解決機(jī)構(gòu)在臨港新片區(qū)內(nèi)設(shè)立業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)，開展涉外仲裁業(yè)務(wù)。據(jù)此，上海市司法局制定了《境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)臨港新片區(qū)設(shè)立業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)管理辦法》。目前，世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）已經(jīng)在上海成立了仲裁和調(diào)解上海中心，香港國際仲裁中心(HKIAC)、新加坡國際仲裁中心(SIAC)、國際商會(ICC)、大韓商事仲裁院(KCAB)在上海設(shè)立了代表處，加上此前設(shè)立的國際體育仲裁院(CAS)上海聽證中心，在上海的境外仲裁機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)和辦事機(jī)構(gòu)已經(jīng)達(dá)到六家，加上本地的四家國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)，上海已經(jīng)初具面向全球的亞太仲裁中心氣象。
隨著境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地仲裁的仲裁協(xié)議效力的確定、境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地受理案件范圍的擴(kuò)展，以及政府部門對境外仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)的政策支持，筆者相信，一個(gè)境外、國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)在中國內(nèi)地?cái)y手發(fā)展的春天正在到來。
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