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【案情簡(jiǎn)介】
滬檢二分訴刑訴(2016)102號(hào)起訴書(shū)（以下簡(jiǎn)稱《起訴書(shū)》）指控：2015年上海市延華智能科技(集團(tuán))股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“延華智能公司”)籌劃非公開(kāi)發(fā)行股票事宜。該事宜屬于內(nèi)幕信息，敏感期為2015年7月20日至2015年10月20日，胡某某系內(nèi)幕信息知情人員。在此期間,胡某某指使同案人周某某于同年8月24日買入延華智能公司股票，并于同年10月28日、29日全部賣出,經(jīng)審計(jì)合計(jì)盈利5,114,671.15元。
2016年3月31日,延華智能公司公告《2016年第一季度業(yè)績(jī)預(yù)告》及《關(guān)于子公司中標(biāo)武漢天河機(jī)場(chǎng)三期擴(kuò)建消防報(bào)警系統(tǒng)工程的公告》。公告相關(guān)事項(xiàng)屬于內(nèi)幕信息,敏感期為2016年3月15日至2016年3月31日,胡某某系內(nèi)幕信息知情人員。在此期間,胡某某指使同案人周某某于同年3月22日至同月30日買入延華智能公司股票，并于同年5月17日至6月27日賣出上述股票,經(jīng)審計(jì)合計(jì)獲利-103,902.73元,另有43,500股截至案發(fā)尚未賣出,浮盈16,965.00元。
【代理意見(jiàn)】
通過(guò)多次會(huì)見(jiàn)被告人，查閱案卷，代理律師認(rèn)為胡某某具有如下可以從輕、減輕處罰的理由：
一、被告人胡某某具有“自首”、“立功”情節(jié)
本案被告人胡某某在司法機(jī)關(guān)未掌握其犯罪事實(shí)，且未對(duì)其采取強(qiáng)制措施的情況下，“如實(shí)供述”自己罪行的行為應(yīng)視為“自動(dòng)投案”，到案后又如實(shí)供述犯罪事實(shí)，且自愿認(rèn)罪，依法應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成自首。
被告人胡某某又應(yīng)偵查人員的要求，以打電話的方式將其同案犯周某某約至辦案機(jī)關(guān)指定地點(diǎn)接受詢問(wèn)、調(diào)查，這符合司法解釋關(guān)于認(rèn)定犯罪嫌疑人具有“協(xié)助抓捕同案犯”立功情節(jié)的規(guī)定，依法應(yīng)認(rèn)定胡某某具有立功情節(jié)。
二、被告人胡某某利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易確也存在客觀原因，其主觀惡性較小
本案第一節(jié)事實(shí)，被告人胡某某雖客觀上利用內(nèi)幕信息進(jìn)行了交易，但其也存在合理的理由。當(dāng)時(shí)整個(gè)股市出現(xiàn)巨大動(dòng)蕩，出現(xiàn)嚴(yán)重的股災(zāi)，如不及時(shí)救市，可能會(huì)造成難以挽回的損失。
被告人胡某某在2016年10月17日的《訊問(wèn)筆錄》和2016年10月26日親筆書(shū)寫(xiě)的《關(guān)于案情的陳述》中供述：2015年7月10日上海證券局有關(guān)部門電話通知董秘伍朝暉要求大股東和高管購(gòu)買本公司的股票救市，7月12日，伍代表公司回復(fù)同意，7月下旬公司發(fā)公告。8月21日（周五）再次出現(xiàn)股災(zāi)，千股跌停，延華股票也跌停。8月24日延華股票繼續(xù)跌停，上午10點(diǎn)多鐘周某某向其匯報(bào)股市情況，并請(qǐng)示是否買入，其便表示同意購(gòu)買。中國(guó)證監(jiān)會(huì)上海監(jiān)管局于2015年7月9日發(fā)布的《關(guān)于開(kāi)展維護(hù)公司股價(jià)穩(wěn)定的通知》也證實(shí)：中國(guó)證監(jiān)會(huì)針對(duì)A股市場(chǎng)非理性下跌，要求上市公司采取措施維護(hù)股價(jià)穩(wěn)定。因此，在這樣的背景之下，胡某某出于救市的考慮，在內(nèi)幕交易的敏感期內(nèi)買入公司的股票，有合理的事由。
本案指控的第二節(jié)事實(shí)，被告人胡某某在內(nèi)幕交易的敏感期內(nèi)買入自己公司的股票也是出于合理的理由，即延華智能非公開(kāi)發(fā)行股票申請(qǐng)過(guò)會(huì)以后，其公司的股價(jià)跌的特別低，為了確保定增成功，作為延華智能法定代表人的胡某某不得不購(gòu)買股票以維持延華智能的股價(jià)。
此外需要提醒法庭注意的是，之所以胡某某借用他人的賬戶購(gòu)買股票，是因?yàn)榘匆?guī)定高管救市以自己名義買入的股票，至少一年之內(nèi)不能賣出，在當(dāng)時(shí)股市的背景下，市場(chǎng)上常有貸款購(gòu)買股票，由于股價(jià)大跌爆倉(cāng)的事件發(fā)生，考慮到所有資金都是借來(lái)的，其中1500萬(wàn)元還是從小貸公司借的，需承擔(dān)12%的利息，所以借用他人帳號(hào)買入后可以靈活地賣出，可以在一定程度上避免質(zhì)押的股票價(jià)格下跌，引起爆倉(cāng)等帳務(wù)危機(jī)。
以上兩節(jié)事實(shí)，雖胡某某利用內(nèi)幕信息買賣公司股票客觀上從中謀取了利益，但其主觀上并非完全是為個(gè)人牟利，其更多的是出于救市以及公司利益的考慮，這與單純的利用內(nèi)幕信息為個(gè)人謀取利益有本質(zhì)的區(qū)別。
三、對(duì)被告人胡某某解除羈押，有利于其公司乃至社會(huì)的和諧穩(wěn)定
被告人胡某某作為延華智能科技（集團(tuán)）的董事長(zhǎng)、實(shí)際控人，在集團(tuán)內(nèi)履行十分重要的職責(zé)，其經(jīng)營(yíng)管理的延華智能作為國(guó)內(nèi)智慧城市領(lǐng)域的領(lǐng)先企業(yè)，曾多次獲得“上海市文明單位”、“上海市勞動(dòng)模范集體等稱號(hào)”，胡某某本人也曾多次獲得“上海市優(yōu)秀社會(huì)主義建設(shè)者”、“上海市黨建之友”等榮譽(yù)。
目前正值公司發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期，自胡某某被采取強(qiáng)制措施后，公司已經(jīng)受到嚴(yán)重影響，如不及時(shí)恢復(fù)其對(duì)公司的管理決策，勢(shì)必會(huì)引發(fā)新的更大的社會(huì)矛盾。1、事發(fā)后至今，公司股價(jià)連續(xù)下跌20%，已經(jīng)給廣大社會(huì)公眾股東帶來(lái)極大的恐慌與不滿，進(jìn)而可能會(huì)引發(fā)新的社會(huì)不穩(wěn)定；2、集團(tuán)各單位的主辦銀行相繼中止新授信的審核批準(zhǔn)程序，持觀望態(tài)度；到期歸還的信貸被告知不再續(xù)貸，已授信的信貸額度停止正常提款；3、因?yàn)楸臼录陌l(fā)生，供應(yīng)商陸續(xù)提前催要貨款，新的采購(gòu)合同改變付款條件，部分客戶也有意拖延支付應(yīng)付款，加上銀行抽緊銀根，繼續(xù)下去，公司會(huì)面臨資金鏈斷裂的風(fēng)險(xiǎn)。
為了避免延華集團(tuán)因此遭受不可逆的打擊，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)陷入困境，給兩千名員工及背后的兩千個(gè)家庭、近百家合作伙伴、成千上萬(wàn)的社會(huì)公眾股東帶來(lái)影響，進(jìn)而影響社會(huì)穩(wěn)定，代理律師建議應(yīng)及時(shí)解除對(duì)胡某某的羈押。
四、關(guān)于本案的最終處理意見(jiàn)
本案被告人胡某某在羈押期間對(duì)自身行為真誠(chéng)悔過(guò)，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，其認(rèn)識(shí)到自己行為的違法性及社會(huì)危害性，積極主動(dòng)的退還了違法所得500多萬(wàn)元，并愿意主動(dòng)繳納罰金。鑒于胡某某患有冠心病、高血壓，曾進(jìn)行過(guò)心臟冠狀動(dòng)脈支架植入手術(shù)，案發(fā)前其出現(xiàn)過(guò)胸悶不適、血壓偏高等癥狀，醫(yī)生建議其休息并住院接受進(jìn)一步治療，如繼續(xù)羈押可能會(huì)危及其生命健康安全。因此代理律師認(rèn)為，胡某某目前的身體狀況不適合繼續(xù)羈押。又鑒于胡某某還具有自首、立功等從輕、減輕的量刑情節(jié)，應(yīng)當(dāng)在具體的量刑中予以充分的考量！
【判決結(jié)果】
胡某某犯內(nèi)幕交易罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五百五十萬(wàn)元。
【裁判文書(shū)】
（2016）滬02刑初115號(hào)
【案例評(píng)析】
一、罪名簡(jiǎn)介
內(nèi)幕交易罪，是指評(píng)判或者通曉股票、證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取股票、證券交易內(nèi)幕信息的人員或者單位，在涉及股票、證券的發(fā)行、交易或者其他對(duì)股票、證券的價(jià)格有重大影響的信息尚未公開(kāi)前，買入或者賣出該股票、證券，或者泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，內(nèi)幕信息，是指證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息，包括公司的經(jīng)營(yíng)方針和經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化、公司的重大投資行為和重大的購(gòu)置財(cái)產(chǎn)的決定、公司分配股利或者增資的計(jì)劃、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化、公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更等信息。
二、案件要旨
本案是一起內(nèi)幕信息知情人員利用職務(wù)便利所獲取的內(nèi)幕信息進(jìn)行交易，獲取非法利益的案件。該案辯護(hù)人從偵查階段介入，經(jīng)仔細(xì)閱看卷宗材料以及多次會(huì)見(jiàn)胡某某后，辯護(hù)人認(rèn)為本案中認(rèn)定胡某某具有內(nèi)幕交易行為的證據(jù)充分，胡某某本人也認(rèn)罪并如實(shí)供述，對(duì)于司法機(jī)關(guān)認(rèn)定的犯罪事實(shí)辯護(hù)人及胡某某本人均無(wú)異議。但辯護(hù)人認(rèn)為，本案的發(fā)生具有特殊的背景情況，胡某某雖然實(shí)施了內(nèi)幕交易行為，其主觀上卻并非完全是為個(gè)人牟利，更多的是出于救市以及公司利益的考慮，這與單純的利用內(nèi)幕信息為個(gè)人謀取利益的犯罪行為有所區(qū)別，造成的危害后果及社會(huì)危害性也不相同。案發(fā)后，胡某某也退還了違法所得500多萬(wàn)元，并愿意主動(dòng)繳納罰金。同時(shí)，辯護(hù)人認(rèn)為胡某某系自動(dòng)投案，到案后如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，并協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓捕同案人，具有自首和立功情節(jié)。
三、辯護(hù)思路
審查起訴階段，辯護(hù)人通過(guò)閱看卷宗及與承辦檢察官溝通發(fā)現(xiàn)，公安機(jī)關(guān)并未認(rèn)定胡某某具有自首和立功情節(jié)，但此情節(jié)直接影響胡某某的量刑。因此，辯護(hù)人及時(shí)向檢察機(jī)關(guān)遞交了認(rèn)為胡某某構(gòu)成自首和立功情節(jié)的意見(jiàn)交換書(shū)。經(jīng)過(guò)多次溝通，公訴機(jī)關(guān)采納辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)定了胡某某的自首和立功情節(jié)，并直接體現(xiàn)在起訴書(shū)中。
審判階段，辯護(hù)人認(rèn)為本案犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，對(duì)于事實(shí)認(rèn)定，辯護(hù)人不持異議，應(yīng)著重進(jìn)行量刑辯護(hù)。關(guān)于量刑辯護(hù)，因?yàn)槠鹪V書(shū)已經(jīng)認(rèn)可了胡某某的自首和立功情節(jié)，所以在法庭辯論階段，辯護(hù)人將重點(diǎn)放在對(duì)胡某某的主觀惡性和社會(huì)危害性的辯護(hù)上。最終，法院采納了辯護(hù)人意見(jiàn)，對(duì)胡某某減輕處罰并適用緩刑，取得了較好的辯護(hù)效果。
【結(jié)語(yǔ)和建議】
對(duì)于內(nèi)幕交易案件的辦理，關(guān)鍵在于內(nèi)幕交易行為性質(zhì)、內(nèi)幕信息知情人、內(nèi)幕信息及內(nèi)幕敏感期的認(rèn)定。上述認(rèn)定主要依據(jù)《刑法》、《證券法》、最高人民法院《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》等相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋的規(guī)定。實(shí)踐中，通常以公安部及證監(jiān)會(huì)出具的《案件調(diào)查終結(jié)報(bào)告》或者《XXX交易行為性質(zhì)認(rèn)定函》為主要認(rèn)定依據(jù)。
律師在辯護(hù)思路上，主要采用事實(shí)辯護(hù)、證據(jù)辯護(hù)、量刑辯護(hù)、法理辯護(hù)、情理辯護(hù)等。但無(wú)論哪種辯護(hù)，都應(yīng)當(dāng)是在辯護(hù)律師對(duì)案件詳盡仔細(xì)把握的基礎(chǔ)上，所做出的對(duì)當(dāng)事人最有利的選擇。在承辦刑事案件時(shí)，律師首先要獲得當(dāng)事人信任，與當(dāng)事人進(jìn)行充分的溝通，詳細(xì)了解案件信息；其次，一定要仔細(xì)研看卷宗，不漏過(guò)任何一個(gè)對(duì)當(dāng)事人有利的情節(jié)；最后，要做到與司法機(jī)關(guān)有效溝通，所提出的辯護(hù)意見(jiàn)能得到司法機(jī)關(guān)采納。辯護(hù)律師只有做到有法、有理、有節(jié)，認(rèn)真、負(fù)責(zé)、嚴(yán)謹(jǐn)，才能在法律的框架內(nèi)最大限度的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
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