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2020年3月，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于構(gòu)建現(xiàn)代環(huán)境治理體系的指導(dǎo)意見》，構(gòu)建黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府主導(dǎo)、企業(yè)主體、社會組織和公眾共同參與的現(xiàn)代環(huán)境治理體系。該指導(dǎo)意見要求健全環(huán)境治理企業(yè)責(zé)任體系，依法實行排污許可管理制度，推進生產(chǎn)服務(wù)綠色化，提高治污能力和水平，公開環(huán)境治理信息。
我國相關(guān)法律法規(guī)及證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，對上市公司包括環(huán)保合規(guī)在內(nèi)的合規(guī)性提出了更高的要求。在律師為企業(yè)提供IPO法律服務(wù)過程中，不論是前期的法律盡職調(diào)查還是申請上市中，公司環(huán)保事項的核查都是一項重要工作。
一、公司申請上市環(huán)保核查的相關(guān)要求
2003年6月，原國家環(huán)境保護總局發(fā)布了《關(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市企業(yè)進行環(huán)境保護核查的通知》（環(huán)發(fā) [2003]101號），對重污染行業(yè)申請上市的企業(yè)，申請再融資的上市企業(yè)，再融資募集資金投資于重污染行業(yè)進行環(huán)保核查。申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市企業(yè)應(yīng)向登記所在地省級環(huán)保行政主管部門提出核查申請，省級環(huán)境保護行政主管部門組織有關(guān)專家或委托有關(guān)機構(gòu)行審查和現(xiàn)場核查，提出核查意見及建議，報送中國證監(jiān)會。
2014年10月，環(huán)保部發(fā)布《關(guān)于改革調(diào)整上市環(huán)保核查工作制度的通知》（環(huán)發(fā)[2014]149號），決定停止受理和開展上市環(huán)保核查，加強對上市公司的日常環(huán)保監(jiān)管，加大監(jiān)察力度，加大對企業(yè)環(huán)境監(jiān)管信息公開力度。
根據(jù)現(xiàn)行的審核政策，上市環(huán)保核查主要適用證監(jiān)會于2023年2月發(fā)布的《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4號》。該指引要求發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在招股說明書中充分做好相關(guān)信息披露，同時，要求保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師對發(fā)行人的環(huán)保情況進行核查。在對發(fā)行人全面系統(tǒng)核查基礎(chǔ)上，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營總體是否符合國家和地方環(huán)保法規(guī)和要求發(fā)表明確意見，發(fā)行人曾發(fā)生環(huán)保事故或因環(huán)保問題受到處罰的，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)對是否構(gòu)成重大違法行為發(fā)表明確意見。
二、環(huán)保核查要點及程序
（一）核查要點
根據(jù)上述法律法規(guī)及指引的要求，實踐中環(huán)保核查包括：
1、 是否符合國家和地方環(huán)保要求，已建項目和已經(jīng)開工的在建項目是否履行環(huán)評手續(xù)；
2、 是否取得生產(chǎn)經(jīng)營所需要的排污許可證等行政許可證書或者依法辦理排污登記手續(xù)；
3、 公司排污達標檢測情況和環(huán)保部門現(xiàn)場檢查情況；
4、 公司是否發(fā)生環(huán)保事故或重大群體性的環(huán)保事件；
5、 是否存在有關(guān)公司環(huán)保的媒體報道；
6、 是否因違反有關(guān)環(huán)境保護的法律法規(guī)而受到有關(guān)部門的行政處罰，是否構(gòu)成重大違法行為；
7、 公司有無因環(huán)境保護原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債，如有相關(guān)的侵權(quán)之債，是否對發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營造成重大不利影響。
（二）核查程序
上市環(huán)保核查程序主要包括查閱資料、訪談、實地查驗、走訪、網(wǎng)絡(luò)核查等。
1、 通過查閱環(huán)評報告表、報告書環(huán)評批復(fù)、環(huán)評驗收報告等環(huán)境影響評價文件，了解生產(chǎn)經(jīng)營中涉及環(huán)境污染的具體環(huán)節(jié)主要環(huán)境污染物名稱及排放量、主要處理設(shè)施及處理能力，確認建設(shè)項目是否均依法辦理了相關(guān)環(huán)境影響評價審批、備案、驗收程序。
2、 查閱公司日常經(jīng)營所需的防止環(huán)境污染許可證、保障自然資源合理開發(fā)和利用許可證等；查閱公司就改善環(huán)境、減少排污等的資金設(shè)備投入的支出憑證；查閱公司制定的環(huán)境保護相關(guān)制度、人員及支出憑證；查閱公司與外部環(huán)保公司的委托合同，及合同執(zhí)行情況。
3、 對公司及公司實際控制人、主要負責(zé)人員、環(huán)保負責(zé)人員進行訪談，了解公司整體的環(huán)保情況。實地查驗發(fā)行人的環(huán)保設(shè)備、設(shè)施，并走訪周邊可能受到影響的居民。
4、 走訪公司所在地生態(tài)環(huán)境局，了解公司環(huán)保合規(guī)情況。
5、 通過網(wǎng)絡(luò)核查，查詢發(fā)行人建設(shè)項目環(huán)評批復(fù)、環(huán)保驗收的公示信息，環(huán)保行政處罰信息，環(huán)保侵權(quán)訴訟信息等。
6、 若公司存在相關(guān)環(huán)保處罰的，需要核查相關(guān)事項整改完成情況。
三、環(huán)保核查中的關(guān)注點
在上市環(huán)保核查中，除了從總體上進行全面核查，還應(yīng)根據(jù)公司及行業(yè)特點關(guān)注一些重點問題。
1、 生產(chǎn)工藝變動的環(huán)保核查
常規(guī)而言，公司的生產(chǎn)類項目都會按照要求辦理環(huán)評報告、建設(shè)環(huán)保設(shè)施并通過環(huán)保驗收。在實踐中，有些公司在生產(chǎn)過程中，特別是經(jīng)過幾年的生產(chǎn)，公司會通過技術(shù)改造等方式改變生產(chǎn)工藝，甚至改變生產(chǎn)的產(chǎn)品。
根據(jù)《環(huán)境影響評價法》和《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》有關(guān)規(guī)定，建設(shè)項目的性質(zhì)、規(guī)模、地點、生產(chǎn)工藝和環(huán)境保護措施五個因素中的一項或一項以上發(fā)生重大變動，且可能導(dǎo)致環(huán)境影響顯著變化（特別是不利環(huán)境影響加重）的，界定為重大變動。屬于重大變動的應(yīng)當(dāng)重新報批環(huán)境影響評價文件，不屬于重大變動的納入竣工環(huán)境保護驗收管理。2020年12月，生態(tài)環(huán)境部印發(fā)《污染影響類建設(shè)項目重大變動清單（試行）》，明確規(guī)定了污染影響類建設(shè)項目性質(zhì)、規(guī)模、地點、生產(chǎn)工藝、環(huán)保措施重大變動的標準。因此，在環(huán)保核查過程中應(yīng)注意公司是否存在生產(chǎn)工藝重大變動的情況，若存在重大變動的，應(yīng)核查是否重新報批環(huán)境影響評價文件、是否重新建設(shè)污染處理設(shè)施、是否重新通過了環(huán)保驗收。
2、 環(huán)保處罰問題
近些年來，我國各地環(huán)保執(zhí)法日趨完善嚴格。有些公司也存在環(huán)保處罰的情況。《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》第二章“發(fā)行條件”第十三條“規(guī)定，最近三年內(nèi)，發(fā)行人及其控股股東、實際控制人不存在貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的刑事犯罪，不存在欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全、公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為。如公司在報告期內(nèi)存在重大環(huán)保違法行為，因不符合上市條件而無法申請上市。因此，對于報告期內(nèi)存在環(huán)保處罰的公司，需要核查該環(huán)保處罰是否屬于情節(jié)嚴重的情形。
2023年5月，生態(tài)環(huán)境部頒布《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》，規(guī)定了生態(tài)環(huán)境行政處罰的種類；同時規(guī)定對于較大數(shù)額罰款；沒收較大數(shù)額違法所得、沒收較大價值非法財物；暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件、一定時期內(nèi)不得申請行政許可；限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責(zé)令停產(chǎn)整治、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)、禁止從業(yè)；及其他較重的行政處罰，擬作出行政處罰決定，當(dāng)事人要求聽證的，生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)組織聽證。
《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》該條款列舉了“較重的行政處罰”的情形。實踐中，被處以罰款以上行政處罰的違法行為，原則上認定為重大違法行為。2020年6月修訂的《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》，列出了部分例外情形，被處以罰款以上行政處罰的違法行為，如有以下情形之一且中介機構(gòu)出具明確核查結(jié)論的，可以不認定為重大違法：①違法行為顯著輕微、罰款數(shù)額較??；②相關(guān)處罰依據(jù)未認定該行為屬于情節(jié)嚴重；③有權(quán)機關(guān)證明該行為不屬于重大違法。但違法行為導(dǎo)致嚴重環(huán)境污染、重大人員傷亡、社會影響惡劣等并被處以罰款以上行政處罰的，不適用上述情形。雖然，該《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》已經(jīng)被廢止，但上述例外的情形仍可用于論證是否構(gòu)成重大違法行為。
綜上所述，上市環(huán)保核查應(yīng)結(jié)合公司的實際情況，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)及實踐要求，既注重審核環(huán)評批復(fù)、環(huán)保驗收文件、環(huán)保檢測報告的書面資料，還應(yīng)注重現(xiàn)場實地核查，檢查環(huán)保設(shè)施運行狀況，通過多角度全面核查，才能發(fā)行公司的環(huán)保合規(guī)問題并解決問題。
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