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夫妻共同遺囑： 有效性、變更性和實(shí)踐困境

2022年第04期    作者:文│周飛    閱讀 5,010 次

【案情】2012年，夫妻二人立下共同遺囑：一方逝世后，另一方互為繼承；二人都故世后，財(cái)產(chǎn)由兄弟二人均分。2016年6月，本案被繼承人的生前配偶去世后一個(gè)月內(nèi)，被繼承人立下另一份遺囑：其名下房產(chǎn)和現(xiàn)金存款由長子全權(quán)處理和繼承。2016年8月，被繼承人訴至法院，要求確認(rèn)共同遺囑的效力，將房產(chǎn)過戶到其名下，法院判決確認(rèn)了共同遺囑的效力。2021年，被繼承人去世。隨后，長子訴至法院，要求按照2016年6月份遺囑內(nèi)容，全部繼承被繼承人財(cái)產(chǎn)；次子則持有多份錄音，表明被繼承人一直堅(jiān)持財(cái)產(chǎn)均分的意思表示。

筆者作為該案被告方的代理律師，歷經(jīng)簡易程序、普通程序獨(dú)任制、合議庭審理等一審所有程序，前后開庭5次，耗時(shí)一年有余，涉及共同遺囑、多份遺囑、遺囑的變更和撤回、遺產(chǎn)的范圍等相關(guān)法條。本案一審已經(jīng)生效，判決書依照法理、援引學(xué)理，綜合法律事實(shí)和客觀事實(shí)，詳盡闡述判決依據(jù)。本文試圖從代理律師的角度，探討該種類型遺囑的理論和法律實(shí)踐。

一、夫妻共同遺囑是否有效

共同遺囑只是實(shí)踐遺囑，并非法定的遺囑種類，一般存在于夫妻之間，學(xué)術(shù)上稱之為“柏林式遺囑”。本案的共同遺囑就是典型的柏林式遺囑。該類型遺囑通常分為兩個(gè)步驟：第一步是夫妻間的互相繼承，即一方死后，活著的一方繼承先去世一方的全部財(cái)產(chǎn)；第二步是夫妻都去世后，該共同遺產(chǎn)指定由子女繼承。

夫妻共同遺囑在我國早已廣泛存在，但法律規(guī)定上目前還基本處于空白階段，僅在2000年司法部《遺囑公證細(xì)則》中專門作出過規(guī)定?？梢钥闯?，司法部對共同遺囑的態(tài)度并非禁止，而是引導(dǎo)和規(guī)范。最新的《民法典》中未涉及共同遺囑，但并非不承認(rèn)或者直接無效。只要是不違反法律和行政法規(guī)、體現(xiàn)立遺囑人真實(shí)意思的遺囑，其效力就不能以不符合遺囑的法定形式而無效。

共同遺囑的形式一般是自書遺囑和代書遺囑的結(jié)合，這往往成為苛責(zé)共同遺囑的主要原因。依照《民法典》，自書遺囑必須是立遺囑人親筆書寫；代書遺囑“應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證，由其中一人代書，并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名，注明年、月、日”。如果嚴(yán)格按照法律規(guī)定，共同遺囑中，一方的自書構(gòu)成了另一方的代書，而此代書不符合見證人數(shù)量要求和實(shí)質(zhì)要求。

首先，基本不存在兩人同時(shí)握筆、共同書寫的情況，這既違反書寫規(guī)律，也很難舉證；其次，如果是一方書寫、另一方謄抄并簽名，此種情況看似滿足了遺囑有效性的形式要件，但帶來了新的問題——如果只簽一個(gè)人的姓名，可能因另一人處理不屬于自己一方的遺產(chǎn)而導(dǎo)致遺囑無效；如果同時(shí)簽兩個(gè)人的姓名，不僅多此一舉，而且又回到了自書遺囑和代書遺囑結(jié)合的問題中。本案的審判長認(rèn)為，對“親筆書寫”的文義解釋不應(yīng)當(dāng)機(jī)械主義，而應(yīng)當(dāng)對其作擴(kuò)張解釋，即認(rèn)為反映了夫妻雙方的真實(shí)遺愿，并不影響共同遺囑的真實(shí)有效。筆者認(rèn)同該解釋，并且認(rèn)為該擴(kuò)張解釋的法理基礎(chǔ)在于夫妻共同遺囑的本質(zhì)。

夫妻共同遺囑的本質(zhì)是互益、共有和合意。“互益”是指互為繼承；“共有”是指財(cái)產(chǎn)共有，即遺囑涉及的遺產(chǎn)為夫妻雙方共有，不同于以共同遺囑形式處理相互獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；“合意”是指共同遺囑是夫妻雙方共同意思表示的結(jié)果，排除了欺詐、脅迫、偽造、篡改等導(dǎo)致遺囑無效的因素。不能簡單地將“親筆書寫”理解為單獨(dú)的個(gè)人親筆書寫。夫妻在書寫遺囑處理共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，無論是一方在寫另一方在看，還是一方寫完另一方簽字，都在“親筆書寫”的文義解釋所涵蓋的范圍之內(nèi)。夫妻在財(cái)產(chǎn)共有的基礎(chǔ)上形成互益的合意，已經(jīng)達(dá)到了遺囑有效的形式要件。實(shí)踐中，夫妻共同遺囑互為繼承，實(shí)現(xiàn)了在世的一方對夫妻共有財(cái)產(chǎn)的控制，也能更好地提升其晚年的生存狀態(tài)。

二、夫妻共同遺囑能否變更

夫妻共同遺囑的變更分為兩種情況。第一種情況是共同遺囑人都在世時(shí)，按照《民法典》第一千一百四十二條的規(guī)定，可以變更或者撤回自己的遺囑，體現(xiàn)了遺囑自由的原則（關(guān)于此時(shí)變更或者撤回權(quán)的行使及是否溯及整個(gè)遺囑，本文將在最后一部分論述）；第二種情況是夫妻一方去世后，另一方能否更改原先設(shè)立的共同遺囑？目前的爭議主要存在于第二種情況中，需要區(qū)別看待這一問題：

1. 如果共同遺囑中明確賦予了在世的一方擁有變更、撤回遺囑的權(quán)利，那么共同遺囑可以變更、撤回；

2. 如果共同遺囑中明確該遺囑內(nèi)容不可變更、撤回，并且不存在欺詐、脅迫等無效情形或者違反法律、行政法規(guī)的情況，那么在世的一方無權(quán)變更、撤回遺囑；

3. 如果共同遺囑中未明確賦予另一方變更、撤回遺囑的權(quán)利，也未明確共同遺囑不可變更、撤回，那么在世的一方是否有權(quán)利變更或撤回共同遺囑呢？

（1）只要遺囑有效，逝者生前的遺愿應(yīng)當(dāng)尊重。必須要明確的是，尊重逝者的生前遺愿，不僅是法律上確認(rèn)遺囑是否有效的問題，更是紓解我們活著的人的焦慮。我們每個(gè)人都會死去，如果逝者的遺愿能夠任由遺囑另一方變更，那么每個(gè)人都必然會對自己生前遺囑的身后實(shí)現(xiàn)問題感到焦慮，從而引起法律、社會的不安。因此，只要夫妻共同遺囑有效，逝者的遺愿就應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍?/span>

（2）夫妻一方去世后，遵循遺囑自由原則，在世方有變更遺囑的權(quán)利，但無權(quán)撤回共同遺囑。撤回是對共同遺囑的整體撤回（若遺囑中無明確規(guī)定不能撤回）。同時(shí)，遺囑既是單方民事法律行為，又是死因行為。單方民事法律行為是指基于當(dāng)事人一方的意思表示即可成立的行為，死因行為是指遺囑只有在遺囑人死亡時(shí)才發(fā)生法律效力。綜上所述，在法理上，即使是夫妻共同遺囑，后去世的一方在其生前仍有權(quán)變更遺囑，但不應(yīng)與原遺囑中先去世一方所立遺囑的內(nèi)容相沖突；在實(shí)踐上，賦予在世的一方部分變更權(quán)，符合夫妻共同遺囑的初衷，即通過控制部分財(cái)產(chǎn)的最終分配，一定程度上影響子女的贍養(yǎng)義務(wù)，提高在世方的晚年生存質(zhì)量。

三、夫妻共同遺囑如何變更

本案判決及相關(guān)判例載明，后去世的一方只能變更屬于己方的那部分財(cái)產(chǎn)。何謂“己方的那部分財(cái)產(chǎn)”？以本案為例，至少存在3種理解：

（1）夫妻共同遺囑分為兩步，先由后去世的一方繼承全部財(cái)產(chǎn)，則其“己方的那部分財(cái)產(chǎn)”可以理解為全部財(cái)產(chǎn)?！白兏鼘儆诩悍降呢?cái)產(chǎn)”直接賦予了后去世的一方任意變更共同遺囑的權(quán)利，如此，逝者的遺愿就無法實(shí)現(xiàn)。

（2）夫妻一方去世后，先按照法定繼承，將先去世一方的財(cái)產(chǎn)一分為三，被繼承人、兄弟二人各分一份；再按照后去世一方的遺囑，其財(cái)產(chǎn)由長子繼承。在這種情況下，次子分得了1/6的財(cái)產(chǎn)，長子分得了5/6的財(cái)產(chǎn)。

（3）按照生前遺愿，后去世的一方有且僅有對屬于其的一半夫妻共同財(cái)產(chǎn)改變共同遺囑的處分權(quán)，另一半屬于先去世一方的夫妻共同財(cái)產(chǎn)按照其生前遺愿由兄弟二人對半均分。在這種情況下，次子分得了1/4的財(cái)產(chǎn)，長子分得了3/4的財(cái)產(chǎn)。與第二種分配方式相比，差額是財(cái)產(chǎn)的1/12。

對于以上三種分配方法，首先要剔除的是第二種。因?yàn)榇嬖诠餐z囑，無法按照法定繼承來分割。其次，通過前文的分析，第一種方法也不可能，因?yàn)橥耆兏斯餐z囑，共同遺囑中的有效部分無法實(shí)現(xiàn)。因此，從法理上來推導(dǎo)，后去世的一方只能依據(jù)第三種分配方式變更屬于己方的那部分財(cái)產(chǎn)。對此，可以更精確地表述為，夫妻共同遺囑中，后去世的一方有且僅有權(quán)變更夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于己方的那部分財(cái)產(chǎn)。

四、夫妻共同遺囑中的實(shí)踐困境

（一）如何防止夫妻共同遺囑被在世的一方隱匿

不僅僅是夫妻共同遺囑，任何遺囑都有被隱匿的可能性，只是夫妻共同遺囑被隱匿的可能性更大。如果是個(gè)人遺囑，一般都會通過具體形式告知特定的人或者公證，以便自己去世后有人知道遺囑的存在。而夫妻在立共同遺囑時(shí)，因?yàn)殡p方都已知悉，一般不會告知其他人或者公證；在世的一方作為利害關(guān)系人，往往會出于自身考慮，隱匿該份共同遺囑。

本案中，因?yàn)樯婕胺慨a(chǎn)過戶，需要作為證據(jù)訴至法院，共同遺囑必然公開。如果夫妻共同遺囑中不涉及以登記為交付標(biāo)準(zhǔn)的遺產(chǎn)，如價(jià)值不菲的動產(chǎn)，因?yàn)橐呀?jīng)立過夫妻共同遺囑，也就不必然通知其他繼承人。那么，如果后去世的一方不公開共同遺囑，如何保證其他繼承人的合法利益？對此，《民法典》提供了遺囑執(zhí)行人的途徑，將共同遺囑告知或存放于執(zhí)行人處，但最有效的辦法還是將共同遺囑公證。

（二）夫妻共同遺囑的變更、撤回權(quán)行使的效力困境

上文提到了夫妻均在世時(shí)，依照遺囑自由的原則，雙方都對設(shè)立的共同遺囑擁有變更和撤回的權(quán)利。該變更、撤回權(quán)的行使是否溯及整個(gè)共同遺囑？即一方的變更、撤回遺囑的行為是否導(dǎo)致整個(gè)共同遺囑的變更、撤回？

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，共同遺囑設(shè)立后，夫妻一方可以通過設(shè)立新遺囑、公證遺囑等方式，變更、撤回原共同遺囑中屬于其個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榱硪环讲⑽醋兏?、撤回共同遺囑中的內(nèi)容，此時(shí)共同遺囑中未作變更、撤回的內(nèi)容仍然有效。

另一種針鋒相對的觀點(diǎn)認(rèn)為，夫妻雙方健在時(shí)，如果允許一方撤回其遺囑，同時(shí)又確認(rèn)另一方的遺囑仍然有效，顯然有失公平。因此，若一方撤銷了遺囑，另一方的遺囑也應(yīng)視為撤銷，即夫妻共同遺囑應(yīng)視為全部失效。

上文已經(jīng)分析，夫妻共同遺囑的特點(diǎn)是互益、共有和合意。互益是設(shè)立夫妻共同遺囑的前提。如果任由一方變更、撤回共同遺囑中的己方內(nèi)容，另一方無法因此實(shí)現(xiàn)互益目的時(shí)，那么對未變更、撤回的一方顯失公平。因此，筆者認(rèn)為，如果互益的前提存在，即一方去世后、另一方互為繼承的前提未作變更或撤回，只是一方對其他內(nèi)容在生前作了變更、撤回，那么共同遺囑仍然有效。變更、撤回的部分內(nèi)容仍然適用上文分析的方法，即變更了屬于己方的生前個(gè)人財(cái)產(chǎn)部分。

結(jié)語《民法典》取消了公證遺囑的有限性，強(qiáng)化和擴(kuò)充了遺囑人的自由意志。共同遺囑體現(xiàn)了夫妻雙方的合意，不違反法律和行政法規(guī)，只要不存在遺囑無效的法定事由就推定為有效。中國即將進(jìn)入老年化社會，有些地區(qū)的老年化程度已經(jīng)很高。夫妻共同遺囑在一定程度上能夠保證老年人的合法權(quán)益，提高其生存質(zhì)量，希望法律和司法解釋早日對共同遺囑作出具體規(guī)定。

周飛

上海市信本律師事務(wù)所律師

業(yè)務(wù)方向：民商事爭議