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淺談商業(yè)標(biāo)識(shí)在反不正當(dāng)競爭 保護(hù)中的地域性與時(shí)間性

2019年第09期    作者:文│趙紅    閱讀 5,698 次

商業(yè)標(biāo)識(shí)體現(xiàn)在商品上，主要包括商標(biāo)、企業(yè)字號(hào)、產(chǎn)品名稱、產(chǎn)品包裝裝潢、域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等。知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為私權(quán)，具有地域性，這一點(diǎn)在《商標(biāo)法》《專利法》等法律中有明文規(guī)定。那么，在司法實(shí)踐中，除了商標(biāo)、專利、版權(quán)，其他商業(yè)標(biāo)識(shí)是否具有地域性呢？本文主要討論《反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定的“有一定影響力的”商業(yè)標(biāo)識(shí)的地域性和時(shí)間性。

一、有一定影響力的商品認(rèn)定中地域性和時(shí)間性的法律規(guī)定

2017年《反不正當(dāng)競爭法》經(jīng)過修改，將之前的“知名商品”修改為“有一定影響力的商品”，擴(kuò)大了受保護(hù)的商業(yè)標(biāo)識(shí)的范圍。該法第6條將混淆行為規(guī)定為四種類型，其中規(guī)定的前三種行為明確列舉了有一定影響的商業(yè)標(biāo)識(shí)的范圍，具體包括：“商品名稱、包裝、裝潢等”；“企業(yè)名稱（包括簡稱、字號(hào)等）、社會(huì)組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）”；“域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等”。相比未修改前，拓寬了能夠受到保護(hù)的商業(yè)標(biāo)識(shí)的范圍，甚至可能為商品化權(quán)的創(chuàng)設(shè)留下了空間。作為《商標(biāo)法》的有益補(bǔ)充，《反不正當(dāng)競爭法》對(duì)商業(yè)標(biāo)識(shí)的保護(hù)仍然非常有限，構(gòu)成有一定影響力的商業(yè)標(biāo)識(shí)需要符合一定的條件才能受該法保護(hù)，其中地域性和時(shí)間性是重要的考察因素。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：“人民法院認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷?！边@一規(guī)定可以作為商業(yè)標(biāo)識(shí)尋求不正當(dāng)競爭保護(hù)時(shí)具有地域性和時(shí)間性要求的法律依據(jù)。商品知名性的認(rèn)定是具有特定的地域性和時(shí)間性，知名商品也只能獲得其知名度地域范圍內(nèi)的法律保護(hù)。

商業(yè)標(biāo)識(shí)附著于商品。對(duì)于商業(yè)標(biāo)識(shí)的保護(hù)，主要有兩種觀點(diǎn)：一種認(rèn)為在擅自使用知名商品名稱、包裝、裝潢案件審理中仿照商標(biāo)案件審理標(biāo)準(zhǔn)，主要審查商業(yè)標(biāo)識(shí)的知名度和影響力，因?yàn)樯虡?biāo)也是商業(yè)標(biāo)識(shí)的一種；另一種是認(rèn)為商品與商業(yè)標(biāo)識(shí)不能分割審查，認(rèn)定有一定影響力的商品名稱、包裝、裝潢應(yīng)當(dāng)先審查該商品是否構(gòu)成知名商品，其次審查其名稱或其包裝、裝潢等商標(biāo)標(biāo)識(shí)是否可以區(qū)分商品來源，再次審查該商品的名稱或其包裝、裝潢的知名度和影響力。筆者贊同第二種觀點(diǎn)，本文主要依據(jù)第二種觀點(diǎn)展開討論。

二、商品的知名度是一個(gè)動(dòng)態(tài)變化過程

我國《反不正當(dāng)競爭法》對(duì)于知名商品特有名稱、包裝、裝潢的保護(hù)不同于商標(biāo)法對(duì)注冊商標(biāo)的保護(hù)?！斗床徽?dāng)競爭法》保護(hù)的當(dāng)事人的利益具有一定的不穩(wěn)定性，這種不穩(wěn)定性造成了對(duì)相關(guān)利益的保護(hù)往往表現(xiàn)出一種動(dòng)態(tài)，因而是否保護(hù)應(yīng)當(dāng)緊密結(jié)合個(gè)案進(jìn)行判斷。具體到商品的知名度的認(rèn)定上，就應(yīng)當(dāng)結(jié)合上述司法解釋中所要求的商品的銷售時(shí)間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對(duì)象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素。商品的知名度并非一成不變，往往隨著時(shí)間、市場、消費(fèi)者喜好等主客觀情況、經(jīng)營者的投入的變化而不斷變化，對(duì)于商品知名度的認(rèn)定和保護(hù)也應(yīng)當(dāng)動(dòng)態(tài)地認(rèn)定和保護(hù)。商品原先知名而當(dāng)下不知名，法律就不應(yīng)當(dāng)保護(hù)，商品原先不知名而當(dāng)下知名，法律就應(yīng)當(dāng)保護(hù)。

三、認(rèn)定有一定影響力的商品中地域性和時(shí)間性的綜合考慮因素

人民法院認(rèn)定有一定影響力的商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品在受訴法院所在地的連接因素，即該商品銷售區(qū)域、宣傳的地域范圍、受保護(hù)記錄的地域范圍、獲取榮譽(yù)的地域范圍是否在受訴地有連接點(diǎn)。簡言之，即該商品在受理法院所在地區(qū)的影響力。認(rèn)定有一定影響力的商品，其地域性和時(shí)間性應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列因素：

（一）時(shí)間點(diǎn)。認(rèn)定有一定影響力商品的時(shí)間點(diǎn)可以參考案件事實(shí)發(fā)生的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。這一點(diǎn)是參考商標(biāo)行政確權(quán)程序中對(duì)有關(guān)事實(shí)的認(rèn)定以爭議商標(biāo)申請日為時(shí)間節(jié)點(diǎn)來確認(rèn)相關(guān)事實(shí)?！渡虡?biāo)法》對(duì)商標(biāo)的保護(hù)無需商標(biāo)經(jīng)過長時(shí)間實(shí)際使用，而《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的是在市場上經(jīng)過長期使用具有一定知名度和影響力的商業(yè)標(biāo)識(shí)，所以有一定影響力的商品及其商業(yè)標(biāo)識(shí)的時(shí)間性很重要。在不正當(dāng)競爭案件中，認(rèn)定有一定影響力的商品，也可以案件事實(shí)的發(fā)生作為時(shí)間參考因素。結(jié)合到具體案件，應(yīng)當(dāng)以案件事實(shí)的發(fā)生作為時(shí)間節(jié)點(diǎn)，來考察涉案商品的知名度是否動(dòng)態(tài)延續(xù)到案件發(fā)生時(shí)。

（二）銷售區(qū)域范圍及時(shí)間。合理選擇受訴地法院很重要。為阻止競爭對(duì)手進(jìn)入新的銷售區(qū)域選擇在該地提起訴訟，要考慮自身產(chǎn)品及附著的商業(yè)標(biāo)識(shí)是否在該地具有足夠的知名度和影響力。簡言之，非全國性知名的商品，在受訴地法院所在區(qū)域想要認(rèn)定為有一定影響力的商品，必須在該地域具有連接點(diǎn)，即在該區(qū)域?qū)ι姘干唐愤M(jìn)行長期、持續(xù)、大量的銷售與宣傳。若在該地區(qū)沒有銷售與宣傳，很難被該地法院認(rèn)定為在該區(qū)域有一定影響力的商品，就有敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。我國地大物博，要求所有商品具有全國性的知名度和影響力并不現(xiàn)實(shí)，只能優(yōu)先選擇受訴地法院作為連接點(diǎn)來判斷案件事實(shí)。認(rèn)定銷售區(qū)域范圍主要參考以下幾點(diǎn)：

1.必須是在中國境內(nèi)銷售，這一點(diǎn)是前提，且在中國銷售持續(xù)時(shí)間長。

權(quán)利人的產(chǎn)品必須是在中國境內(nèi)銷售，因?yàn)樵斐苫煜c誤認(rèn)的是我國相關(guān)區(qū)域的消費(fèi)者，我國《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的是中國境內(nèi)的市場秩序。此前有案例，權(quán)利人生產(chǎn)的產(chǎn)品全部出口，在進(jìn)口國非常受歡迎并具有一定知名度，權(quán)利人本地生產(chǎn)商在國內(nèi)對(duì)該產(chǎn)品的包裝裝潢進(jìn)行了模仿并進(jìn)行了大量銷售，權(quán)利人在本國起訴該競爭對(duì)手，法院以該產(chǎn)品并未在本國銷售、沒有獲得知名度和影響力為由駁回了起訴。因?yàn)椴辉谥袊硟?nèi)銷售，不會(huì)造成本國消費(fèi)者混淆和誤認(rèn)?！斗床徽?dāng)競爭法》的立法宗旨是鼓勵(lì)市場條件下的公平競爭，既不允許經(jīng)營者不正當(dāng)攀附他人商譽(yù)，也不允許隨著經(jīng)營者知名度提升而限制他人合法的在先權(quán)利。由于對(duì)知名商品的認(rèn)定有地域性和時(shí)間性限制，即使產(chǎn)品在國外知名度較高，如果在中國使用時(shí)間較短也可能不被認(rèn)定為知名商品。在國外具有知名度的品牌，選擇在中國受保護(hù)，要考慮其在中國相關(guān)市場的知名度，同時(shí)要合理選擇起訴案由，每種法律保護(hù)的權(quán)益不同，對(duì)權(quán)利人的舉證要求也不同。

2.有一定區(qū)域性影響力的商品，權(quán)利人必須證明涉案商品的銷售或宣傳范圍包含受訴法院所在地區(qū)，全國性范圍的知名商品不受此限制。例如，在江蘇蘇薩食品有限公司與山西得惠永盛商貿(mào)有限公司、山西超鑫湘匯食品有限公司等不正當(dāng)競爭糾紛二審案件中，山西高院認(rèn)為：上訴人江蘇蘇薩食品有限公司就其商品進(jìn)行的廣告宣傳及銷售集中在我國南方部分城市，并未在我國其他地域進(jìn)行大范圍銷售和宣傳，除江蘇省等部分南方城市的消費(fèi)者外，我國其他地區(qū)的消費(fèi)者對(duì)該商品并不熟悉。

3.在相關(guān)區(qū)域內(nèi)的銷售時(shí)間、銷售數(shù)量、銷售區(qū)域地理范圍。涉案產(chǎn)品需要在相關(guān)區(qū)域銷售時(shí)間長，具有持續(xù)性，同一產(chǎn)品的銷售在同一地區(qū)銷量領(lǐng)先，同時(shí)要考慮涉案商品的產(chǎn)品特性，有些對(duì)生產(chǎn)、使用有特點(diǎn)地域要求的產(chǎn)品，如牦牛干、馬奶酒具有明顯地域特征，在青海、甘肅、內(nèi)蒙古等西北地區(qū)可能具有一定知名度和影響力，但是將這些產(chǎn)品放到炎熱的南方進(jìn)行銷售，則需要重點(diǎn)考慮該產(chǎn)品的在該區(qū)域的銷售時(shí)間、銷售量因素、銷售地域范圍的廣度了。

（三）宣傳區(qū)域范圍與持續(xù)時(shí)間。人民法院認(rèn)定知名商品，該商品的宣傳地域范圍是一個(gè)重要衡量標(biāo)準(zhǔn)。宣傳方式包括但不限于廣告投放、參加各類展覽會(huì)、產(chǎn)品交易會(huì)等。廣告對(duì)于商品的知名度影響最廣泛。實(shí)踐中主要考慮廣告的形式、廣告的投放量、廣告的覆蓋面和覆蓋率、廣告的持續(xù)時(shí)間及廣告的媒體等級(jí)等。在上述江蘇蘇薩食品有限公司案件中，法院主要考慮該公司對(duì)該產(chǎn)品包裝的廣告宣傳沒有涉及山西省及其周邊地區(qū)，起訴前沒有在山西省進(jìn)行任何生產(chǎn)或銷售，山西本地消費(fèi)者對(duì)該產(chǎn)品并不熟悉，該商品并非馳名商標(biāo)產(chǎn)品或中國名牌產(chǎn)品，所以沒有認(rèn)定該產(chǎn)品包裝在涉案區(qū)域?yàn)橛幸欢ㄓ绊懥Φ漠a(chǎn)品包裝、裝潢。

（四）商品美譽(yù)度的地域范圍與持續(xù)時(shí)間。主要是指該商品在權(quán)威性評(píng)獎(jiǎng)評(píng)優(yōu)中的獲獎(jiǎng)記錄的地域范圍與持續(xù)時(shí)間，頒獎(jiǎng)主體主要包括政府、行業(yè)協(xié)會(huì)、主流媒體等，法院需要考察該企業(yè)和商品獲獎(jiǎng)的頒獎(jiǎng)主體的級(jí)別、該獎(jiǎng)項(xiàng)的輻射地域范圍、該獎(jiǎng)項(xiàng)的含金量等。比較有影響力的獎(jiǎng)項(xiàng)如“馳名商標(biāo)”“中國名牌產(chǎn)品”“國家質(zhì)量獎(jiǎng)”“中國專利獎(jiǎng)”等獎(jiǎng)項(xiàng)，這些屬于全國性的有影響力的知名獎(jiǎng)項(xiàng)。還有一些行業(yè)間的高級(jí)別獎(jiǎng)項(xiàng)。因現(xiàn)在有各種五花八門的協(xié)會(huì)、評(píng)獎(jiǎng)主體，法院在考慮涉案商品的獲獎(jiǎng)記錄時(shí)，應(yīng)甄別這些獎(jiǎng)項(xiàng)的含金量。同時(shí)，商品的知名度是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程，主要依靠企業(yè)長期、持續(xù)對(duì)該產(chǎn)品的市場投入，在判斷商品美譽(yù)度時(shí)人民法院也應(yīng)考察涉案商品的獲獎(jiǎng)記錄是否具有持續(xù)性、是否持續(xù)到案件發(fā)生時(shí)。

（五）受司法保護(hù)記錄的地域范圍與時(shí)間。這里主要指產(chǎn)品作為知名商品受保護(hù)的案件涉及的地理范圍，即產(chǎn)品在行政查處案件、商標(biāo)行政確權(quán)案件、民事訴訟或刑事訴訟等案件中作為知名商品受保護(hù)的司法文書中所涉及的產(chǎn)品銷售地理范圍及銷售時(shí)間、受訴地司法行政機(jī)關(guān)的區(qū)域范圍等。例如，在上海帕弗洛文化用品有限公司與燕新華擅自使用知名商品特有名稱、包裝、裝潢糾紛二審案件中，一審、二審法院都認(rèn)定帕弗洛公司未能提供充分的證據(jù)，證明其公司的涉案商品在近期的一定時(shí)間內(nèi)西安市場的銷售額、宣傳情況、市場占有份額等方面。而其提供的涉案商品的榮譽(yù)主要在2011年之前，不具有持續(xù)性。相關(guān)生效法律判決也僅是認(rèn)定了2004年至2008年期間“畢加索”書寫工具的銷售情況，對(duì)于“畢加索”書寫工具此后的銷售情況并未涉及，因此法院判決帕弗洛公司敗訴。

綜上所述，我國《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的主要是公平競爭的市場秩序，在不正當(dāng)競爭案件中考察的是相關(guān)地域范圍內(nèi)的消費(fèi)者不會(huì)對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)，所以需要考察涉案商品及其標(biāo)識(shí)在相關(guān)地域內(nèi)的知名度及其持續(xù)時(shí)間。正如馳名商標(biāo)的認(rèn)定是被動(dòng)認(rèn)定、按需保護(hù)一樣，認(rèn)定有一定影響力的商品名稱、包裝、裝潢也是被動(dòng)的，只有當(dāng)權(quán)利人的合法權(quán)益受侵犯時(shí)，才可以依據(jù)上述法條進(jìn)行認(rèn)定其商業(yè)標(biāo)識(shí)有一定影響力。這些需要經(jīng)營者長期在產(chǎn)品或服務(wù)上進(jìn)行持續(xù)投入，畢竟商品及其商業(yè)標(biāo)識(shí)的知名度和影響力是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程。

趙紅

上海市錦天城律師事務(wù)所律師。

業(yè)務(wù)方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)、婚姻家庭、合同糾紛。