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辯護人庭審發(fā)問系列文章之二 舉證發(fā)問與質證發(fā)問比較研究

2013年第02期    作者:王俊民    閱讀 10,721 次

    根據(jù)發(fā)問的對象，辯護人庭審發(fā)問分為舉證發(fā)問與質證發(fā)問。辯護人對被告人或辯方證人的發(fā)問稱為舉證發(fā)問或直接發(fā)問；辯護人對控方證人或同案共犯的發(fā)問稱為質證發(fā)問或交叉詢問。

一、舉證發(fā)問

　　刑事訴訟由控方承擔舉證責任，控方的證據(jù)要客觀真實，案件事實與關聯(lián)要經(jīng)得起推敲；要合法，不能違法取證；還要有排他性，特別是間接證據(jù)必須形成一個完整的、可周延的證據(jù)鏈條。辯護人只需證明控方的證明不能成立，或證明有利于被告人的案件事實與定罪量刑情節(jié)，就可認為完成了辯護任務。

　　舉證發(fā)問的對象是被告人或辯方證人，引導被告人或辯方證人說出對自己有利的事實和信息，為辯護觀點提供事實基礎。如辯護律師充分熟悉案情，對在法庭上如何向被告人和證人等提問、提出哪些問題、先提哪個問題、后提哪個問題，對提問的角度、內容、順序等有充分的考量，一般能順利實施舉證發(fā)問。

         （一）舉證發(fā)問的基本要求

        1、條理清晰。提出問題的順序要有邏輯，如按照場景提問，或由整體到局部，或由局部到整體；如按照時間順序提問，或從遠到近，或從近到遠；通過問答，使聽者在大腦中勾勒出一幅案情場景，便于聽者理解通過問答所要表述的案件事實。

        2、簡潔明了。舉證發(fā)問應該簡明扼要，不能提出誘導性的問題，即不能提出包含提示答案的問題。

        3、認真聽答。認真聽取被發(fā)問人的回答，注意問題與回答的相互關聯(lián)，從回答中引出下一個問題。

　?。ǘ┡e證發(fā)問的作用與內容

　　1、向法庭介紹被發(fā)問對象或事實背景

　　舉證發(fā)問往往是從提出關于被發(fā)問對象和相關背景信息的問題開始的。這種發(fā)問應該使證人很容易對這些問題提供答案。例如：“他是誰？”、“他為什么在這兒？”、“我為什么相信他？”

　　通過這種簡短的詢問和回答的交流，辯護人對證人進行識別，表明為什么要傳喚證人，為何要相信證人提供的事實——他是這一事件的目擊者。

　　在證人證言的可信性受到質疑的情況下，應當注意對證人背景提出問題。必要的（或者法庭允許的）背景信息的數(shù)量取決于證人是誰以及他的證言對于案件有多大的重要性。

　　2、引導被告或辯方證人敘述與案件有關的事實

        大多數(shù)人能夠更好地理解按照時間順序表述出來的一系列的事件或者信息。例如，當一名公訴人對在一樁搶劫案中受到嚴重傷害的被害人進行詢問的時候，他或許會將他的詢問按照下列順序進行組織：

　?。?/span>1）被害人的基本情況（年齡、職業(yè)等）

　　（2）搶劫案場景的描述

　?。?/span>3）在搶劫之前發(fā)生了些什么

　?。?/span>4）在搶劫之中發(fā)生了什么

　?。?/span>5）在搶劫之后發(fā)生了什么

　?。?/span>6）被害人所受的傷害及緊急搶救的情況

　?。?/span>7）對人身的長期影響及治療情況

　　或許有一些情況按照時間順序進行表述并不是最好的信息展示方法，但無論是按照何種順序組織詢問要點，都應是有邏輯的，以便法庭容易理解和更好地記住證人所說的情況。

　　3、描述案件事實當時的場景

　　舉證發(fā)問涉及案件事實場景，為有助于法庭理解聽明白答問內容，應以連貫的方式提出來問話，描述場景的最有效的發(fā)問技巧就是從對一般情況的描述發(fā)問，轉到對細節(jié)情況的描述發(fā)問；從對靜止情況的發(fā)問，轉到對動態(tài)情況的發(fā)問。

　　上述問答，給法庭提供了一個關于事件地點的大致描述。通常不要將更多的細節(jié)性描述添加到舉證發(fā)問中，而是通過質證發(fā)問、交叉詢問，帶出更多細節(jié)。

　　4、再現(xiàn)案件過程

　　舉證發(fā)問可以用來再現(xiàn)案件過程，法庭可以通過證人的眼睛體驗案件事實。通過舉證發(fā)問有效再現(xiàn)案件事實，應注意考慮三個基本要素：觀點、節(jié)奏和適當?shù)恼Z言。

　?。?/span>1）觀點。發(fā)問者應該明確通過發(fā)問要描述的事實，以便法庭能通過證人的眼睛“看到”案件事實及過程。

　?。?/span>2）節(jié)奏。包括發(fā)問的速度，以便法庭能“感覺”到發(fā)生的事情。

　　（3）適當?shù)恼Z言。對證人的發(fā)問用語應當簡單易懂，采用能夠調動被發(fā)問人情緒的語言進行發(fā)問。

　　5、不得使用誘導性方式發(fā)問

　　使用簡短、明確的問題引導被告人或辯方證人用合乎邏輯的方式講述經(jīng)歷過的案件事實，更容易被法庭采信。誘導性發(fā)問存在太多的發(fā)問者色彩，易使對方提出“抗議”，無助于法庭采信。

　　6、適當使用或結合實物證據(jù)幫助被發(fā)問對象陳述

　　實物證據(jù)可以是圖表、照片、衣服或者任何可以被證人證實和能被用來說明一個與案件事實相關的物品。如此舉證發(fā)問的方式與作用是：

　　（1）有助于理解被告人或證人的陳述。例如，假設證人就犯罪現(xiàn)場的人和物品的位置作證，聽著很容易弄混或得出錯誤的結論。如果要求證人在聽眾能看到的地圖或圖表上標出人或物品的位置，那么證詞就容易被理解。

　?。?/span>2）有助于記住被告人或證人的陳述。記憶學研究表明，大部分人看到的信息比他們聽到的信息記住的要多得多，對聽到并看到的信息記住的更多。

　?。?/span>3）有助于揭示出更多的案件信息。言語陳述結合實物證據(jù)的展示要比單純的語言表述能揭示出更多的案件信息。受傷害者的圖片或被毀容者向法庭展示受害面容就屬于這種類型。與單獨的語言相比，實物證據(jù)能更大地影響聽者的情緒。所謂事實勝于雄辯，“一張圖片勝過千言萬語”。

　?。?/span>4）有助法庭獲得對案件事實更準確的理解。當一個人聽到別人描述一個地方、一個人或者一個物品，就會在大腦里構建出一幅那個地方或事件的圖畫。這幅畫面可能像或可能不像真實的場景或事件。不同的人會構造出不同的圖畫。在向被告人或證人發(fā)問中允許他們參照圖表或者實物，能夠減少真實場景或事實與聽者構造的圖畫之間的偏差。

　　使用證物展示的最佳時間通常是在證人完成其對于“行為”的敘述之后。然后要求證人描述并解釋證物及這些證物是如何相互關聯(lián)的。采取這一方法進行舉證發(fā)問，律師不應打斷或轉移被發(fā)問人對案情的敘述。一旦涉及與案情相關的內容，辯護人可以要求證人描述這些證物，并就證人證詞中更重要的事項提出問題。

　　7、有助于被發(fā)問者做好接受質證的準備

　　讓證人事先準備在隨后的質證發(fā)問中可能會被問到的問題。如果證人沒有就詢問過程中可能涉及的問題事前得到任何通知，在質證發(fā)問中可能被搞糊涂。

　　當然，辯護律師必須特別注意不要告訴證人要說什么或者證人想聽到的答案，更不應去“訓導”證人，不然將引起法庭對辯護律師的執(zhí)業(yè)道德產(chǎn)生負面評價。

    

二、質證發(fā)問

　　質證發(fā)問即向同案共犯、控方證人或鑒定人等發(fā)問。質證發(fā)問的目的在于發(fā)現(xiàn)或固定控方提出的言詞證據(jù)中對辯方有利的內容，尋找控方證據(jù)的破綻及虛假成分，攻擊證言內容的可信性，攻擊證人本身的可信性，促使證人承認證言中的矛盾、錯誤和不實之處。

　　質證發(fā)問的主要目的可以歸納為：第一，證明不利于辯護方的證據(jù)或信息不真實；第二，破壞對方的論據(jù)或降低證據(jù)的證明力。

　　質證發(fā)問的對象不同于舉證發(fā)問，如果你想得到某個有利于辯護的回答，千萬不要就此向控方證人提出問題。因為控方證人可能會猜出你的意圖，而有意避免回答你所希望的答案。

　　要達到向控方證人發(fā)問的目的，不能依賴一個問題，而是需要組織一系列問題，不是這一系列問題中的某一個問題，而是整個系列的問題，導向證人得出辯護人所希望的答案。這一系列問題中的每一個都具有方向性，都指向最后的結論。通過這種方法，辯護人可以獲得想獲得的回答，即使不能直接得到這種回答，控方證人對某一個問題行使沉默權，由于辯護人的系列發(fā)問，也能使法庭明白證人的沉默所欲回避的是什么。

　　質證發(fā)問時間在舉證發(fā)問后，根據(jù)庭審情況，并不需要對每個證人都進行質證詢問。如果控方證人證言屬實，或沒有對辯護人的論據(jù)造成危害，就沒有理由向這個證人進行質證發(fā)問詢問。有時，最好的質證發(fā)問就是簡單地一句話：“對這個證人沒有問題了?！?/span>

　?。ㄒ唬┵|證發(fā)問的基本要求

　　1、質證發(fā)問應當有合理的問題結構。質證發(fā)問的主要問題一般限制在3到4個。如質證發(fā)問涵蓋太大的范圍可能會沖淡主題效果，而且也增加了發(fā)問者對證人和發(fā)問失去控制的可能。質證發(fā)問的關鍵在于能夠支持辯護人的辯護主張。

　　2、質證發(fā)問不應重復舉證發(fā)問內容。質證發(fā)問中提出與舉證發(fā)問中被問到的相同或相似的問題，通常會起到幫助證人鞏固舉證發(fā)問中給出證詞的作用。

　　3、不要提出沒有把握的問題，即不要提出任何連你都不知道答案的問題。質證發(fā)問的目的就是要引出有利己方的事實或者減少直接詢問的影響。質證發(fā)問并不是為了釣取信息，要問那些你知道答案的問題或者答案為己方所控制而不至于傷害到辯護意見的問題。

　　4、不要和證人爭辯。因為在質證發(fā)問中，提問者經(jīng)常被認為處于一個對質的地位上，而且在許多案件中，提問者與證人事實上是敵對的，所以很容易導致爭辯。爭辯不僅是不專業(yè)的，而且可能產(chǎn)生相反的效果。比較有效的質證發(fā)問是辯護人能控制問題和自己的情緒；避免與證人產(chǎn)生爭辯的最好辦法就是謹慎組織和提出質證發(fā)問的問題。

　　5、應當避免提出證人可自由回答的問題，即不應提出要求證人作出“解釋”的問題，諸如“什么”、“怎么樣”或“為什么”的問題，為證人提供破壞辯護人論據(jù)、證詞的機會。如提出允許證人去“解釋”而不是提供簡單答案的問題，辯護人就可能失去對發(fā)問的控制。質證發(fā)問關鍵在于控制。如果有必要，辯護人在舉證發(fā)問中可以間接地向證人提出這些問題。

　?。ǘ┵|證發(fā)問的問題設計

　　在舉證發(fā)問中，辯護人對被告或證人來說，通常是一個次要的角色，辯護人的主要作用在于引導被告或證人如實陳述案件事實。然而在質證發(fā)問中，辯護人則為主要或主導的角色。在舉證發(fā)問中，公訴人和審判人員的注意力均集中在答問者身上，而在質證發(fā)問中，無論公訴人還是審判人員的注意力均轉移到辯護人身上，能否將公訴人和審判人員的注意力仍然轉回答問者，質證問題的設計及發(fā)問技術，將起到事半功倍的作用。

　　1、簡短易懂，循序漸進。引導證人逐步接近辯護人想獲取的案件事實或信息。

　　2、保持對證人的控制?？刂谱C人的最好方法就是抗議證人沒有對所問問題作出直接回答，然后要求法庭命令證人給出一個更直接的回答。雖然我國目前的相關法律還沒有正式的類似規(guī)則調整證人與辯護人之間的這類交流，但也沒有任何規(guī)定禁止辯護人要求法官命令證人回答更直接一些。其次要采取對證人施加壓力的辦法，就是利用證人擔心自己看起來傻乎乎或者擔心自己提供錯誤信息的心理，辯護人在發(fā)問時保持自信，提問時煞有介事，證人通常會采用一種更順從的、不那么敵對的態(tài)度，這將有助于控制證人，從而得到有助于辯護論點或論據(jù)的信息。

　　3、使用自然的方式發(fā)問。詢問和陳述有許多種有效方式，“戲劇性”的方式可能是最理想、有效的方式。然而，我國目前大部分法官更關注的是證據(jù)事實，并不為夸張的陳述所打動。辯護人應當使用自然、恰當?shù)姆绞教釂枺苊獬C揉造作地發(fā)問。

　?。ㄈ┺q護人質證發(fā)問的基本方式

　　1、報告式發(fā)問方式

　　報告式質證發(fā)問的基本特征是證人根據(jù)辯護人的要求，對所感知的案件情況進行全面充分自由的綜合陳述。此種質證方式有利之處是證人可充分自由地進行回憶和陳述，其陳述可能較為完整、全面，避免過多提問可能產(chǎn)生的干擾和暗示，使陳述具有連貫性和較大的可靠性。此種質證方式不利之處是證人由于對質證的冷淡、心理懼怕等因素，往往只是簡單陳述大致內容，使陳述不詳，甚至遺漏重要情節(jié)，容易使證人不得要領，嘮叨、啰嗦，不著邊際地對無關或次要問題詳陳細敘；或者可能被有些證人利用，對不實之證進行發(fā)揮。

　　辯護人采用如此方式質證時，在一般情況下不予提問，不打斷證人思路，但也不應忽視采用問答式提問左右質證過程。如在證人陳述離題或回答發(fā)生困難時予以必要的揭示，在陳述內容前后有矛盾或含糊不清時，通過提問要求證人解釋；在出現(xiàn)虛假陳述時，及時動用提問方式，予以制止和揭露。

　　2、問答式發(fā)問方式

　　問答式發(fā)問的基本特點是辯護人將要質證的內容劃分、排列成若干系列問題，逐一要求證人回答。問答式提問方法可克服報告式提問的不足，也易于使證人理解和明確所要回答的問題，同時，證人也不易隱瞞和夸大案情，促使法庭及時發(fā)現(xiàn)證言中的矛盾。當然，回答式提問也存在不足，如容易產(chǎn)生誘導和暗示，使證言可靠性受到影響。因此，對未成年人一般不宜采用“頻率”過于短窄的方式提問；如果提問內容組織不當或不全面，可能會使證人陳述缺乏全面性，甚至遺漏重要情節(jié)；由于證人只需按照提問的具體內容進行回答，容易使證人的回憶缺乏連續(xù)性。

　　質證發(fā)問的較佳發(fā)問方式，一般是根據(jù)每次質證的需要及實際情況，先要求證人按照自己的回憶，進行全面陳述，然后采用問答式方式予以糾正和補充。問答式的發(fā)問方法因人因案而異，可以分為：

　?。?/span>1）探測式。在質證開始時，可提出一些用于了解證人作證心理和態(tài)度的提問，要求證人作簡要答復。

　?。?/span>2）循序式。按照質證事由，在時間上由遠到近，在空間上由大到小，在內容上由表及里，進行提問。

　?。?/span>3）揭露式。對證人自由陳述中的前后矛盾，可在進行揭露的同時提出問題，要求證人作出解釋，據(jù)此去假存真，由表及里。

　?。?/span>4）追問式。借證人的回答進行提問，促使證人進一步回憶真實情況。當然對可能出現(xiàn)的回答要有相當把握或應變對策。

　?。?/span>5）反問式。針對有些證人故意作偽證，夸大、縮小或歪曲案情時，可運用是非形式的反問句揭露證人不如實作證。

　　（6）跳躍式。在證人陳述矛盾太多，或證人故意作偽證時，可打破常規(guī)的問話順序，跳過被質證對象已有設防準備的問題，有目的、有計劃地忽前忽后、忽東忽西地提問，使其措手不及，在跳躍、交叉提問中使其暴露出破綻。

　?。?/span>7）相容式。對于消極、抗拒心理比較嚴重的或提供偽證的證人，在質證時還可以采取先易后難，先一般后關鍵的方法提問，分散證人的注意力。先提出一些顯而易見、證人不易回避不答的問題，使證人在回答時不知不覺道出質證的關鍵內容，或者使證人在對一些顯而易見、不容易回避的內容的回答中將自己的退路堵死，最后不得不對關鍵問題作出真實的回答。

　?。?/span>8）提示式。又稱啟發(fā)式發(fā)問，證人確實因記憶問題而對某個情節(jié)無法說清楚，運用含蓄語言揭示，幫助證人回憶。提示有物證提示和口頭提示。通過向記憶不清的證人出示物證，可對有些證人起到啟發(fā)作用，對偽證或拒證的證人可起到震懾作用，迫其改變立場?？陬^提示通常以宣讀某些證據(jù)材料來表現(xiàn)，這些材料可以是書證、被害人陳述、被告人口供、其他證言等，對提供偽證或拒證的證人，通過口頭提示可使證人難以否認自己的證人地位（被害人和被告人供述均稱證人在場)或感到偽證難以被法庭相信。對證言中出現(xiàn)與常識相矛盾的地方時，通過口頭提示，指出其不合常識之處，促使證人仔細回憶或思考，作出解釋。

　?。ㄋ模┵|證發(fā)問的基本內容

　　當控方證人擁有支持辯護方當事人的信息，而且與辯護方案件事實主張一致的時候，辯護人應設法從控方證人那里獲得這部分信息。

　　1、質疑證人的感覺。質證發(fā)問有一個主要目的，即提出表明證人證言并不像它在舉證發(fā)問結束時所顯示的那么可信和真實。這種發(fā)問的目的是否定或“摧毀”證人本身。大部分證人在陳述事實時都會包含有個人觀點、態(tài)度及信念，有可能歪曲事實真相。辯護人應該通過質證發(fā)問發(fā)現(xiàn)并揭露出這些被歪曲的事實。

　　證明證人證言不可信的一個最顯而易見的方法就是提出事實，表明證人并沒有足夠的能力或機會看到他在舉證發(fā)問中所證明的那些事情。表明事件發(fā)生的迅速和不可預料，表明證人處于驚嚇或興奮的狀態(tài)之中，表明距離遙遠或光線太弱。這種發(fā)問能夠使得法庭對證人證言的準確性產(chǎn)生懷疑。

　　2、質疑證人的記憶。一個證人記憶一個事件細節(jié)的能力會對其證言的可信度產(chǎn)生重大影響。如果距離事情發(fā)生已有很長的時間，他很難準確地加以回憶。他會難以把事件的真實細節(jié)與從別人那里聽到后他自己想象的細節(jié)區(qū)分開來。通常交叉詢問能夠指出證人已經(jīng)忘記、弄錯或者混淆了某些其他事實，而這些事實是準確重構案情所必需的。

　　3、辯駁不利證言。辯駁是一種質證發(fā)問的技巧，用來證明證人或其證言不可信。目的在于向法庭顯示證人或者其證言不能被采信?；镜霓q駁技巧是：顯示證人存在偏見、利益關系或特定的動機；表明該證人以前曾作過與該證言不一致的陳述。

　　4、披露先前不一致的陳述.將證人在出庭作證前某個時候所作的與之不一致的陳述擺在他面前，是一種辯駁證人的最有效的方法之一。說明證人就同一事件做過兩種或者兩種以上的敘述，因此該證人證言不可采信。如此質證發(fā)問的基本技巧是：第一步，讓證人承認他在舉證發(fā)問中作出過某項陳述；第二步，渲染證人在舉證發(fā)問中作出的那項陳述，從而顯示其重要性；第三步，就證人先前所作的不一致的陳述與證人進行對質，并使得他不得不承認自己確實作過這樣的陳述。

　　

三、發(fā)問類型

　?。ㄒ唬┱鎲?。對于案件事實和證據(jù)掌握一清二楚的律師，在庭審發(fā)問時，對回答的問題有十分把握的，宜開門見山，單刀直入，不迂回、不繞彎地發(fā)問。

　?。ǘ┯鼗貑枴Ｓ行┌讣鼗貍葥?，為了緩解對方當事人的對立情緒，可由外圍問話入手，而不直接問及關鍵性的情節(jié)，逐步深入，從側面切入問題的實質，使被詢問人在不知不覺中談及真實的情況。為了提出一個重要問題，可以先提出10個不重要的輔助問題，而將那個重要問題摻雜其間，當提出那個重要問題時，就像在問一個最不經(jīng)意的問題一樣。

　?。ㄈ┭騿?。按照質證事由，應當采用在時間上由遠至近，在內容上由表及里，在空間上由此及彼的方式，步步設卡，層層發(fā)問。

　?。ㄋ模┲貜蛦?。即反復提問同一個問題，當然，提問的方式可以不斷變換。重復問在三種情況下常被運用：

　　1、對一些表達有困難，記憶力、聽力差或年老的人員，由于他們在某些方面難以清楚地表達意思，律師必須耐心重復地發(fā)問，讓他們聽得明白，不至于答非所問。

　　2、某些證人對律師提出的某個問題毫無思想準備，或者時間太久，記憶不清，以致難以回答出來時，可以把事實脈絡理清，或者通過反復不斷地變換提問方式，以引起證人的回憶。

　　3、如果證人十分頑固，對律師提出的某個問題不愿回答或者不肯如實全面回答，或者回答問題顛三倒四、含糊不清，運用反復提問的技巧，使證人產(chǎn)生心理壓力，逼其如實全面地回答。

　　（五）追問。當發(fā)問到一定深度時，就可用到追問。借證人的回答不斷追問，促使無心作偽證的證人進一步回憶真情；迫使有心作偽證的證人不能自圓其說，露出破綻。這種發(fā)問對可能出現(xiàn)的回答要有相當?shù)陌盐栈驊儗Σ?。如果發(fā)問對象的回答與所希望的效果相差甚遠，辯護人不能亂了方寸，應適當調整發(fā)問內容和發(fā)問角度，以取得最佳辯護效果。例如，證人陳述看見被告用榔頭猛擊被害人，辯護人應立即追問證人，被告所用榔頭是從身上拿出來的，還是在現(xiàn)場撿起來的等。

　　（六）反問。針對有些證人故意作偽證，夸大、縮小或歪曲案情時，可運用是非形式的反問句，迫使其露出馬腳，揭露其不如實作證。反問的特殊功能在于問而不答，咄咄逼人，而對方不能沉默，必須回答。在法庭上，場合特殊，環(huán)境肅穆，反問運用巧妙，可使被發(fā)問對象懾于法庭威嚴，即使有心做假，也難以招架。

　?。ㄆ撸┻x擇問。即指明幾種備選答案的問題，讓被問人回答。例如被告人被控構成故意殺人罪，被告人予以否認，現(xiàn)場目擊證人出庭作證。如果辯護人對證人的目擊有疑問，就可向證人發(fā)問：“被告人是用木棍還是用刀襲擊被害人的？”這樣的問題可能包含著陷阱，有可能被害人既不是被木棍也不是被刀所傷，而是被鐵管打的。這種發(fā)問的方法雖然不免帶有暗示性，但有一定的選擇余地。

　　（八）揭露問。對證人陳述中的前后矛盾，可在進行揭露的同時提出問題，要求證人作出解釋，以此去假存真，由表及里。

（九）停止發(fā)問。辯護人通過質證發(fā)問一旦獲得了想得到的答復，就應立即打住，記下它并若無其事地跳到其他問題，不給證人更正或修飾的機會，也可避免使辯護人不情愿地卷入與對方證人的爭吵。待到證人退出證人席后，就可以不受干擾地使用這一證言?！?/span>