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隨著國資和國有企業(yè)在基金投資領域的發(fā)展，國資基金日益成為一二級資本市場的重要資金來源。由于國資基金既需要遵守國有資產(chǎn)的相關法律規(guī)定，也需要遵守基金的法律規(guī)定，在實務界，國資基金的認定及退出方式等相關問題存在一定爭議。本文主要是圍繞國資基金的退出路徑略作探討。
一、 概述
國資基金在實踐中的叫法不一， 比如“政府投資基金”“政府產(chǎn)業(yè)基金” “政府引導基金”“政府母基金”等，所涉及到的國家、地方層面的法律法規(guī)也不同，對實務中國資基金的認定及退出方式等造成了一定困擾。
我們從不同角度對國資基金進行分類，目的在于分析其可能涉及到遵守和適用的法律規(guī)定。 1）從主管部門、資金來源角度，一般可以分為政府投資基金和國有企業(yè)投資基金。其中，政府投資基金是指“由各級政府通過預算安排， 以單獨出資或與社會資本共同出資設立，采用股權(quán)投資等市場化方式，引導社會各類資本投資經(jīng)濟社會發(fā)展的重點領域和薄弱環(huán)節(jié)，支持相關產(chǎn)業(yè)和領域發(fā)展的資金。 ”（《政府投資基金暫行管理辦法》第二條）。因此，區(qū)分政府投資基金和國有企業(yè)投資基金主要 看其資金來源是否屬于財政預算資金。 2）從投資目的， 國有企業(yè)投資基金可以分為戰(zhàn)略性投資基金和財務性投資基金。 3）從基金類型分類，可以分為公司型基金、合伙型基金、契約型基金。
二、 國資基金退出路徑
目前比較困擾實務界的主要是，國資基金退出是否需要評估及進場交易？
（一）國資持有的公司制基金份額轉(zhuǎn)讓是否需要進場交易
《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第二條對企業(yè)國有資產(chǎn)進行了界定“本法所稱企業(yè)國有資產(chǎn) （以下稱國有資產(chǎn)） ，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益?！?/span>
《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（32號令）第四條對何為“國有及國有控 股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)”明確界定為“本辦法所稱國有及國有控股企業(yè)、國有實 際控制企業(yè)包括：（一）政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公 司） ，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為 100%的國有全資企業(yè)；（二）本 條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)（股） 權(quán)比例超過 50%， 且其中之一為最大股東的企業(yè)；（三）本條第（一）、（二） 款所列企業(yè)對外出資， 擁有股權(quán)比例超過 50%的各級子企業(yè)；（四）政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、 單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過 50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。 ”
根據(jù) 32 號令，對于國有全資、國有控股、國有實際控制的公司制基金，國資所持有的基金份額轉(zhuǎn)讓應當進場交易。
但是， 按照《政府投資基金暫行管理辦法》第十九條的規(guī)定， “政府投資基金中的政府出資部分一般應在投資基金存續(xù)期滿后退出，存續(xù)期未滿如達到預期目標，可通過股權(quán)回購機制等方式適時退出。”第二十一條的規(guī)定： 政府出資從投資基金退出時，應當按照章程約定的條件退出；章程中沒有約定的，應聘請具備資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)對出資權(quán)益進行評估，作為確定投資基金退出價格的依據(jù)。
根據(jù)前述規(guī)定、《關于財政資金注資政府投資基金支持產(chǎn)業(yè)發(fā)展的指導意見》 及部分地方政府的政府投資基金規(guī)范性文件及實務操作，我們的理解是除了章程中另行約定外，政府投資基金中政府出資退出必須進場交易。但建議在實務操作前， 與當?shù)貒Y部門進行適當溝通。
（二）國有企業(yè)持有的有限合伙型基金份額轉(zhuǎn)讓是否需要進場交易
根據(jù) 2018 年 12 月 29日國資委網(wǎng)上提問的回復， 32 號文的適用對象僅包括公司制企業(yè)，有限合伙制企業(yè)份額的監(jiān)督管理不直接適用32號文。具體如下：
根據(jù)國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關于施行《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》有關問題的函（國資廳產(chǎn)權(quán)〔2008〕80 號，以下簡稱“80 號文”）， “持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應按照《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2007]108 號）標注國有股東標識： 1）政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司。2）上述單 位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過 50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比 例達到或超過 50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。 3）上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關系的各級子企業(yè)。 4）以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。 ”
根據(jù) 2018 年 7 月 1 日實施的《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（36 號令） 第七十八條明確， “國有出資的有限合伙企業(yè)不作國有股東認定， 有限合伙企業(yè)所持上市公司股份的監(jiān)督管理另行規(guī)定。 ”
根據(jù) 2020 年 1 月國資委最新頒布的《有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記暫行規(guī)定》對 有限合伙型基金的國有權(quán)益登記作了規(guī)定，其中，第四條規(guī)定“出資企業(yè)通過出資入伙、受讓等方式首次取得有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的，應當辦理占有登記。 ” 第七條規(guī)定“有限合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當辦理注銷登記：（一）解散、清算并注銷的；（二）因出資企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額、退伙或出資企業(yè)性質(zhì)改變等導致有限合伙企業(yè)不再符合第二條登記要求的。 ”
根據(jù)前述規(guī)定， 我們的理解是有限合伙型基金不直接適用32 號令， 但涉及國有出資的，應當辦理國有權(quán)益登記。但不直接適用 32 號令是否意味著國資退出有限合伙型基金無需進場交易？在實務中，我們認為還是應當結(jié)合基金的股權(quán)架構(gòu)、國資屬性進行綜合判斷，該有限合伙型基金是否屬于國有企業(yè)，具體來說，可以綜合考量GP的國資屬性、 LP 中國資的持股比例及國資對于有限合伙企業(yè)的控制力等。如果有限合伙型基金確實屬于國有企業(yè)，國有出資的退出依然應當按照國有資產(chǎn)交易的相關規(guī)定。
在 IPO 實踐中，對于擬上市企業(yè)或上市企業(yè)的國資有限合伙型基金股東。 對國有出資的有限合伙型基金分為 80 號文時代和36 號令時代。在 36 號令頒布之后，實務中更多傾向于國有出資的有限合伙企業(yè)不作國有股東認定。以下為相關案例：
（1）適用 80 號文認定
2016 年廣東拓斯達科技股份有限公司 IPO 中福建興證戰(zhàn)略創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)(有限合伙) 被認定為國有股東，根據(jù)《關于廣東拓斯達科技股份有限公司首次公開發(fā)行 股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的補充法律意見書（三）》，發(fā)行人律師認為，“興證創(chuàng)投的股東廈門建發(fā)集團有限公司及廈門象嶼集團有限公司均為廈門市國資委 100%控股公司， 二者合計持股比例為 57.48%，故根據(jù) 80 號文關于“持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應按照《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》標注國有股東標識： ……2、 上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過 50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計 持股比例達到或超過 50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)?！钡囊?guī)定，興證創(chuàng)投為發(fā)行人的國有股東。”
（2）適用 36 號令認定
2021 年 10 月， IPO 案例炬芯科技中，根據(jù)《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》 規(guī)定，珠海科創(chuàng)高科創(chuàng)業(yè)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）出資人結(jié)構(gòu)如下，基金管理人珠海高科創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司為 100%純國資（珠海市國資委），LP 中國有 持股比例為 100%。其并沒有被認定為國有屬性，招股書中給的理由是“根據(jù)《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，國有出資的有限合伙企業(yè)不作國有股東認定。 因此，科創(chuàng)高科、珠海格金持有的公司股權(quán)不作國有股東認定”
2020 年 1 月， IPO 案例潔特生物（688026.SH）中，廣州開發(fā)區(qū)廣開知識產(chǎn)權(quán) 運營投資中心（有限合伙）出資人結(jié)構(gòu)如下， GP 為 100%純國資（廣州市政府控股）， LP 中國有持股比例超過 95%。其并沒有被認定為國有屬性， 招股書中給的理由是“天 澤瑞發(fā)、廣開知產(chǎn)的執(zhí)行事務合伙人均為萬聯(lián)天澤資本投資有限公司，該公司為國 有控股企業(yè)。根據(jù)國資委、財政部、證監(jiān)會于 2018 年 5 月 16 日聯(lián)合發(fā)布的《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（36 號令）第 78 條的規(guī)定：國有出資的有限合伙企業(yè)不作國有股東認定。因此，天澤瑞發(fā)、廣開知產(chǎn)持有的公司股權(quán)不作國有股東認定。 ”
根據(jù)筆者參與的國資基金項目的相關經(jīng)驗，國資基金在扶持和引導國家鼓勵行業(yè)、激發(fā)地方經(jīng)濟活力、扶持早期項目及資源整合等方面有著獨特優(yōu)勢和存在的必要性，但我們也注意到，國資在與社會資本融合過程中，基金的運作效率會受到一定影響， 如何合法合規(guī)和有效地利用國資是仍然是實務操作中我們需要謹慎考慮的。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
