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出資期限成“老賴”股東保護(hù)傘？ 應(yīng)修訂解釋規(guī)定例外情形加速到期，并設(shè)最長容忍期限建議期

2016年第06期    作者:蓋曉萍 蔣盼    閱讀 9,111 次

“不到期即無履行”體現(xiàn)了意思自治，可是，如果股東濫用這種訂約權(quán)，意思自治反倒會成為“老賴”股東們逃避債務(wù)、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的保護(hù)傘。

債權(quán)人利益與股東期限利益，究竟孰輕孰重？除公司清算的場合，股東的期限利益能否拋棄、喪失，出資期限可不可以加速到期？

公司資本認(rèn)繳制不但免去了股東出資 “首付”義務(wù)，而且出資期限也由法定期限（2年、5年）轉(zhuǎn)變?yōu)槭跈?quán)股東自由約定。這種改變賦予股東期限利益，即在出資期限屆滿之前，股東可以自由安排資金；也使企業(yè)在甩掉僵化的“資本包袱”之后輕裝上陣。但是，我們也注意到，股東出資的不確定狀態(tài)會導(dǎo)致公司資本的不穩(wěn)定，一旦公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，勢必會對債權(quán)人利益產(chǎn)生不良影響，最終使得公司資本制度達(dá)不到《公司法》所擔(dān)負(fù)的保護(hù)債權(quán)人利益的價值目標(biāo)。

出資期限，“老賴”股東保護(hù)傘？

在出資期限屆滿之前，無論是公司還是其他股東都無權(quán)要求股東履行義務(wù)，“不到期即無履行”體現(xiàn)了意思自治，可是，如果股東濫用這種訂約權(quán)，意思自治反倒會成為“老賴”股東們逃避債務(wù)、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的保護(hù)傘。

事實上，認(rèn)繳只是暫緩繳納，并非徹底免除股東的出資義務(wù)；在一定的情況下，出資義務(wù)將會加速到期。《破產(chǎn)法》第三十五條、《公司法》司法解釋二第二十二條對此有明文規(guī)定，即當(dāng)公司面臨清算時，股東尚未繳納的出資作為清算財產(chǎn)，不再受到出資期限限制。那么問題來了，公司清算程序非常復(fù)雜冗長，清算財產(chǎn)上又存在著多種類債權(quán)請求權(quán)，在支付員工報酬、繳納稅款、清償有擔(dān)保的債權(quán)之后，普通的債權(quán)人還能否分得一杯羹？

那么，當(dāng)公司無力清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人若不申請破產(chǎn)清算，還能否要求股東提前履行出資義務(wù)？現(xiàn)行《公司法》司法解釋三第十三條第二款規(guī)定：“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！奔闯袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的股東為“未履行或者未全面履行出資義務(wù)”的股東，依據(jù)合同法的原理，這種實際不履行與履行期限有關(guān)，也就是說，債權(quán)人此項權(quán)利的行使與“出資期限”有著密不可分的關(guān)系?？墒乾F(xiàn)實往往不盡如人意，自認(rèn)繳制實施以來，“認(rèn)繳等于不繳”的觀念在民間投資中甚為流行，“注冊資本一夜之間由50萬元暴增到1個億元”、“出資期限20年、30年??100年”的這些做法比比皆是，也就意味著，債權(quán)人行使請求權(quán)要等到幾年、幾十年之后，甚至永遠(yuǎn)也不可能！在司法實踐中，出資期限是可以通過修改章程不斷變更、無限延后，這種情況下，《公司法》司法解釋三第十三條第二款的可適用性著實令人懷疑。

期限利益，可以拋棄也可能喪失？

在出資期限屆滿前，股東坐享期限利益，甚至還會獲得公司發(fā)展紅利，債權(quán)人卻正承受著巨大風(fēng)險，兩者形成強(qiáng)烈反差。債權(quán)人利益與股東期限利益，究竟孰輕孰重？除公司清算的場合，股東的期限利益能否拋棄、喪失，出資期限可不可以加速到期？

學(xué)界對此存在三種觀點，第一種是“肯定說”，即認(rèn)為期限利益可以拋棄，也可能喪失。理由是：內(nèi)部約定不能對抗第三人。根據(jù)股東之間的出資協(xié)議，股東可以根據(jù)合同約定的期限履行出資義務(wù)，股東之間享有期限利益。同樣，股東與公司之間也存在期限利益。但是，這些關(guān)系屬于公司內(nèi)部關(guān)系。債權(quán)人與公司發(fā)生債權(quán)時，其相對人只有公司，而不涉及公司內(nèi)部關(guān)系。所以，這些期限利益屬于公司內(nèi)部當(dāng)事人之間的利益，不能對抗外部第三人。 第二種為“否定說”，即認(rèn)為除公司面臨清算外，股東期限利益的喪失并無其他法律的明文規(guī)定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格解釋《公司法》司法解釋三第十三條第二款。且《公司法》已經(jīng)賦予債權(quán)人救濟(jì)途徑——申請公司破產(chǎn)清算或主張公司法人人格否定。況且在商業(yè)社會中，債權(quán)人作為交易主體是可以通過網(wǎng)絡(luò)（全國企業(yè)信用信息公示平臺）、工商局等途徑獲知對方公司股東出資情況的，因此，債權(quán)人應(yīng)該具備風(fēng)險自擔(dān)的素質(zhì)。第三種為“折衷說”，即認(rèn)為基于股東期限利益和債權(quán)人保護(hù)兩種法益之平衡，只有在特定的情況下，出資期限才會加速到期。理由是：股東對出資期限的承諾以及債權(quán)人對股東出資的預(yù)期都是在一定條件下作出的，條件有可能會發(fā)生重大變化，比如公司經(jīng)營困難、債務(wù)數(shù)額巨大，如果一味地堅持“不到期即無履行”，只會讓資本認(rèn)繳制成為個別股東逃避法律責(zé)任的借口。

筆者認(rèn)為，肯定說和否定說都有失偏頗。首先，肯定說有矯正過度的嫌疑，債務(wù)在短期內(nèi)得不到清償往往與企業(yè)賬期、資金鏈有關(guān)，這種情況在處于初創(chuàng)期、流動資金短缺的企業(yè)中是較為常見的，若放開出資期限提前的口子，極有可能造成債權(quán)人濫用訴權(quán)，導(dǎo)致企業(yè)和股東訴累不斷。這種要求股東提前履行出資義務(wù)的做法也與認(rèn)繳制“放松對市場主體準(zhǔn)入的管制，降低準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)市場主體加快發(fā)展”的初衷相背離。其次，“否定說”雖肯定股東之間對出資期限意思自治的效力，但在我國信用體系尚未健全的當(dāng)下，訂約權(quán)、出資期限的濫用，會成為老賴們轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、逃避債權(quán)的保護(hù)傘，有悖于商業(yè)社會誠實信用的基本原則；至于法律規(guī)定的其他救濟(jì)途徑，且不論申請破產(chǎn)清算的程序如何復(fù)雜，就申請法院受理的第一步，債權(quán)人就需要提供“資不抵債”或“明顯喪失清償能力”的初步證據(jù)，若債權(quán)人通過法人人格否認(rèn)訴訟，“揭開公司面紗”來訴請股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人就要證明股東與公司之間在人格、財產(chǎn)、業(yè)務(wù)方面存在混同，訴訟難度之大可想而知。

綜上，筆者認(rèn)為“折衷說”較為合理，在司法實踐中，2015年5月25日上海市普陀區(qū)人民法院已經(jīng)做出了首例突破出資期限要求股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的判決，主審法官認(rèn)為，“這種只讓股東享受認(rèn)繳制的利益(主要是延期繳納出資的期限利益)，而不承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險和責(zé)任的結(jié)局，絕對不是《公司法》修訂時設(shè)立資本認(rèn)繳制的目的。在公司負(fù)有巨額到期債務(wù)的情況下，公司股東采取認(rèn)繳制的時間利益就失去了基礎(chǔ)。兩相比較，在審理中由法院判決股東繳納出資以清償債務(wù)，要比判決中不判決股東繳納出資，轉(zhuǎn)而在破產(chǎn)程序中繳納出資，更加能夠保護(hù)債權(quán)人的利益和市場正常經(jīng)濟(jì)秩序。”

多措并舉，方能平衡各方利益

綜上分析，提出以下建議：

首先，補(bǔ)充修訂《公司法》解釋三第十三條，通過詳盡例舉、兜底條款的方式規(guī)定例外情形，如公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難、公司已被列入異常經(jīng)營者名冊、公司注冊資本變更頻繁、股東轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、出資期限超過20年等情形。公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且具備以上情形之一的，公司債權(quán)人可以要求出資期限尚未屆滿的股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。令人遺憾的是，最高人民法院于2014年1月16日頒發(fā)的《中華人民共和國公司法司法解釋四(征求意見稿）》并沒有涉及該方面的新規(guī)。

其次，落實國務(wù)院《注冊資本登記制度改革方案》，該方案第二（一）條規(guī)定：“??公司應(yīng)當(dāng)將股東認(rèn)繳出資額或者發(fā)起人認(rèn)購股份、出資方式、出資期限、繳納情況通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向社會公示??”方便公司債權(quán)人在交易之前可以查詢到相關(guān)信息，提前評估交易風(fēng)險。

第三，在公司設(shè)立或變更時，工商局可以對出資期限設(shè)置最長容忍期限建議期，以期能夠引導(dǎo)企業(yè)理性行使訂約權(quán)。比如，可以參照《合同法》第二百一十四條的規(guī)定：“租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效?！卑凑詹煌袠I(yè)設(shè)置不同檔次的期限。

最后，盡快建立失信企業(yè)黑名單制度，2015年12月9日國家工商總局頒布《嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單管理暫行辦法（征求意見稿）》，意見稿對失信企業(yè)的法定代表人規(guī)定了處罰措施，即失信企業(yè)被列入經(jīng)營異常名錄屆滿3年仍未履行相關(guān)義務(wù)的，企業(yè)法定代表人3年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人。

蓋曉萍

上海市海華永泰律師事務(wù)所高級合伙人；上海市律協(xié)公司與商事委員會委員。

業(yè)務(wù)方向為公司治理、投融資及商事訴訟。

蔣盼

上海市海華永泰律師事務(wù)所實習(xí)律師。