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2018年11月1日下午，上海律協(xié)會(huì)展與旅游業(yè)務(wù)研究委員會(huì)在律協(xié)報(bào)告廳舉辦“國際酒店品牌授權(quán)合同要點(diǎn)分析及合規(guī)業(yè)務(wù)”專題講座。本次講座由上海律協(xié)會(huì)展與旅游業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任、北京德和衡（上海）律師事務(wù)所許杰律師主持，由北京德和衡（上海）律師事務(wù)所童貴文、黃超宇律師擔(dān)任主講，近百位律師同行和旅游業(yè)內(nèi)人士參加。
黃超宇介紹國際酒店中的品牌授權(quán)合同的相關(guān)內(nèi)容，主要分析酒店行業(yè)背景、合同要點(diǎn)分析以及簽約主體與財(cái)務(wù)流程等品牌授權(quán)合同的相關(guān)問題。童貴文從酒店的合規(guī)業(yè)務(wù)內(nèi)容、合規(guī)業(yè)務(wù)流程、如何糾正、以及加強(qiáng)改善等方面探討了國際酒店的合規(guī)業(yè)務(wù)。
一、黃超宇律師：國際酒店品牌授權(quán)合同要點(diǎn)分析
（一）酒店行業(yè)背景介紹
1、國內(nèi)酒店業(yè)現(xiàn)狀
當(dāng)前國內(nèi)高星級(jí)酒店的連鎖發(fā)展還相對(duì)滯后，首先是因?yàn)榻?jīng)營者大都是單店型管理人才，普遍缺乏連鎖經(jīng)營意識(shí)，不具有從事連鎖業(yè)應(yīng)具備的體系化、標(biāo)準(zhǔn)化的管理素養(yǎng)，對(duì)產(chǎn)業(yè)化的品質(zhì)控制體系更是一知半解。比如，對(duì)涉及旅游飯店的GB/T標(biāo)準(zhǔn)、LB/T標(biāo)準(zhǔn)等不甚了解；再比如，對(duì)ISO9001質(zhì)量管理體系、ISO14000環(huán)境管理體系、HACCP危害分析及關(guān)鍵點(diǎn)控制等國際通行標(biāo)準(zhǔn)更知之甚少。
其次，在國家反腐嚴(yán)政的影響及經(jīng)濟(jì)型連鎖酒店的擠兌下，單體型高星級(jí)酒店大都經(jīng)營低迷，舉步維艱，在各大投資公司的投研報(bào)告中已被列入“瘦狗業(yè)務(wù)”象限。此類酒店市場份額極低，品牌領(lǐng)導(dǎo)力甚微，在其光鮮的表象下面，掩飾著傳統(tǒng)酒店的沒落與守舊。商業(yè)地產(chǎn)過剩更加導(dǎo)致酒店旅游業(yè)的凋零。
最后，因直營型連鎖酒店全部以自有資金開展連鎖經(jīng)營，此類酒店資金利用效率低，門店淘汰率高，經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)大。僅靠一己之力和自有資金，去構(gòu)筑連鎖集團(tuán)，是一項(xiàng)吃力不討好的經(jīng)營方式。此類投資者雖有種種理由堅(jiān)持直營連鎖，甚至貶低品牌特許模式，認(rèn)為特許經(jīng)營會(huì)損害其品牌，根本原因還是因?yàn)槠鋵?duì)品牌特許的精髓不了解，其所謂的“品牌”實(shí)際上也只是“自娛自樂”的蹩腳品牌。
目前中國除國際聯(lián)號(hào)酒店之外，其它高星級(jí)酒店的市場擴(kuò)張及品牌推廣大都采用管理輸出方式，經(jīng)過近些年實(shí)踐，其結(jié)果不盡人意，大都與業(yè)主方不歡而散。加之商業(yè)地產(chǎn)供應(yīng)的井噴帶來嚴(yán)重過剩，城市綜合體中大量樓盤閑置，租金直降，國家大力發(fā)展旅游業(yè)，正是利用國際酒店品牌特許授權(quán)經(jīng)營酒店的大好時(shí)機(jī)。
2、特許經(jīng)營
（1）概念。品牌特許概念兼容“品牌授權(quán)”和“特許經(jīng)營”兩種商業(yè)概念。品牌授權(quán)是指授權(quán)者將自己所擁有的商標(biāo)或品牌等以合同的形式授予被授權(quán)者有償使用。同時(shí)授權(quán)者給予人員培訓(xùn)、組織設(shè)計(jì)、經(jīng)營管理等方面的指導(dǎo)與協(xié)助；特許經(jīng)營是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的特許人（企業(yè)），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（被特許人）有償使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營。
品牌授權(quán)與特許經(jīng)營在概念上非常相似，但二者強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)不同，有著不同發(fā)展趨勢：品牌授權(quán)強(qiáng)調(diào)授權(quán)方與被授權(quán)方之間的紐帶是品牌，而特許經(jīng)營強(qiáng)調(diào)特許人與被特許人之間的紐帶是產(chǎn)品或服務(wù)。
（2）特點(diǎn)。特許經(jīng)營的方式有以下特點(diǎn)：一是股權(quán)式或者契約式進(jìn)行合作，組織靈活松散；二是網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)，更與銀行、航空公司等深入合作；三是彼此獨(dú)立、資源共享，協(xié)議外相互競爭。授權(quán)人與被授權(quán)人之間相輔相成、互利互惠也成為了特許經(jīng)營的優(yōu)勢。
（3）主體要求。特許經(jīng)營的主體只可是企業(yè)和準(zhǔn)予許可的外商投資，不可是其他單位和個(gè)人?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》第二十四條：企業(yè)以外的其他單位和個(gè)人作為授權(quán)人從事特許經(jīng)營活動(dòng)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令停止非法經(jīng)營活動(dòng)，沒收違法所得，并處10萬元以上50萬元以下的罰款。外商投資企業(yè)的《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》經(jīng)營范圍中應(yīng)當(dāng)包括“以特許經(jīng)營方式從事商業(yè)活動(dòng)”項(xiàng)目。
（4）授權(quán)人條件。特許人從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營店，并且經(jīng)營時(shí)間超過1年?！皟傻暌荒辍钡奶卦S經(jīng)營條件。特許人不具備本條例第七條第二款規(guī)定的條件，從事特許經(jīng)營活動(dòng)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，沒收違法所得，處10萬元以上50萬元以下的罰款，并予以公告。
（5）相關(guān)法律法規(guī)。我國調(diào)整特許經(jīng)營的法律和規(guī)定分散在《合同法》、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律、《公司法》、《反不正當(dāng)競爭法》及其他相關(guān)法律，其中我國商業(yè)特許經(jīng)營和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法規(guī)及行業(yè)規(guī)范主要有《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則》、《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》、《關(guān)于保護(hù)服務(wù)商標(biāo)若干問題的意見》、《中華人民共和國著作權(quán)法》、《中華人名共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》、《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》、《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》、《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》、《中華人名共和國反壟斷法》、《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》及其補(bǔ)充規(guī)定、《中國旅游飯店行業(yè)規(guī)范》等；此外中國加入的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約有《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》、《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《世界版權(quán)公約》、《專利合作條約》、《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》等。
（6）其他。
特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。
特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。但是，被特許人同意的除外。特許人和被特許人續(xù)簽特許經(jīng)營合同除外。
特許人應(yīng)當(dāng)自首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)，依照本條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事特許經(jīng)營活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院商務(wù)主管部門備案。
特許人未依照本條例第八條的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案的，由商務(wù)主管部門責(zé)令限期備案，處1萬元以上5萬元以下的罰款；逾期仍不備案的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。
3、委托管理與特許經(jīng)營
委托管理是業(yè)主方按照酒店管理公司品牌的標(biāo)準(zhǔn)建造這個(gè)酒店，然后把這個(gè)酒店委托給酒店品牌公司去委托管理。那么酒店品牌公司是以它的品牌和它自己的管理團(tuán)隊(duì)來替業(yè)主方經(jīng)營酒店，相應(yīng)的它也會(huì)收取一系列的管理費(fèi)，比如說基本管理費(fèi)獎(jiǎng)勵(lì)管理費(fèi)等。
與委托管理最大的區(qū)別就是酒店品牌公司是將其旗下的品牌的使用權(quán)以及它品牌背后相應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，所有品牌在建設(shè)時(shí)期的建造、機(jī)電、內(nèi)裝以及在酒店開業(yè)之后的所有的營運(yùn)標(biāo)準(zhǔn)全部特許給酒店的業(yè)主方來使用，酒店的業(yè)主方需要自行組建團(tuán)隊(duì)或者是聘用第三方的管理公司的團(tuán)隊(duì)來運(yùn)營酒店酒店。
（二）品牌授權(quán)合同要點(diǎn)分析
品牌授權(quán)合同文件一般是由品牌授權(quán)許可合同、品牌的統(tǒng)籌管理合同、專業(yè)服務(wù)合同、技術(shù)與管理等配套協(xié)議構(gòu)成。合同的簽訂有以下特點(diǎn)：一是簽訂一方為可能為境外主體，非外商投資企業(yè)——屬于境外公司在境內(nèi)的經(jīng)營活動(dòng)；二是除商務(wù)部門備案外，可能被政府部門認(rèn)定為技術(shù)合同，各地操作不一；三是簽訂時(shí)間較早，一般會(huì)提早九個(gè)月到一年開始籌備；四是文本復(fù)雜、基本上由品牌方提供、可修改程度不高。
特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：1、特許人、被特許人的基本情況；2、特許經(jīng)營的內(nèi)容、期限；3、特許經(jīng)營費(fèi)用的種類、金額及其支付方式；4、經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式；5、產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施；6、產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳；7、特許經(jīng)營中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)；8、特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止；9、違約責(zé)任；10、爭議的解決方式；11、特許人與被特許人約定的其他事項(xiàng)。
品牌授權(quán)合同內(nèi)容總體來說泛而廣，按照不同的階段和環(huán)節(jié)可以使合同的簽訂及內(nèi)容更為明晰。
（1）酒店開發(fā)環(huán)節(jié)。業(yè)主方（經(jīng)營方）負(fù)責(zé)籌備（設(shè)計(jì)、建造、酒店的籌備購買相應(yīng)的設(shè)備、耗材等），品牌方會(huì)在合同里要求業(yè)主方符合管理公司的標(biāo)準(zhǔn)。品牌方在這一環(huán)節(jié)內(nèi)擔(dān)任顧問的角色（不是技術(shù)提供方的角色），在這個(gè)過程中給經(jīng)營方提供建議，確保經(jīng)營方做出來的酒店符合品牌標(biāo)準(zhǔn)。
品牌方的權(quán)益：開發(fā)過程中的相關(guān)建設(shè)、裝修、材料供應(yīng)等，由委托方提供供應(yīng)商清單或者業(yè)主的專業(yè)團(tuán)隊(duì)完成，但需要委托方公司批準(zhǔn)；所有酒店設(shè)計(jì)及圖紙，需要委托方公司批準(zhǔn)，以保證酒店符合管理公司要求和標(biāo)準(zhǔn)；收取幾十萬的技術(shù)服務(wù)費(fèi)用（顧問費(fèi)）
（2）開業(yè)籌備和開業(yè)階段
建設(shè)期兩年，籌備期一年，之后正式開業(yè)；由經(jīng)營方承擔(dān)所有的開辦費(fèi)和成本，對(duì)于受托方而言，該階段的人員聘請(qǐng)的時(shí)間和成本很重要；開業(yè)籌備期間的營銷一般都由受托方操作，品牌方監(jiān)督；但也有品牌方直接操作的（原則上不會(huì)試營業(yè)）；品牌方制作預(yù)算提供給經(jīng)營方，并要求經(jīng)營方按照標(biāo)準(zhǔn)操作并支付費(fèi)用；開業(yè)日的時(shí)間會(huì)初步預(yù)定一個(gè)日期，但一般需要具體協(xié)商，在協(xié)議中雙方會(huì)制作開業(yè)條件清單（對(duì)成本影響較大）。
開業(yè)條件：酒店項(xiàng)目在建筑層面符合法律規(guī)定，可交付使用；取得酒店經(jīng)營所需的相關(guān)證照；符合雙方合同內(nèi)約定的裝修、配套、軟裝標(biāo)準(zhǔn)；已經(jīng)接受品牌方專業(yè)人員的培訓(xùn)，并考核合格；未超過合同約定的最晚開業(yè)期限；不存在未繳納相關(guān)費(fèi)用或其他違約的情形。
（3）許可期間
國內(nèi)的時(shí)間會(huì)比較短，有的可能只有五年；有的國際品牌公司的許可期限一般較長，十五年二十年較多。同時(shí)，可能會(huì)約定許可公司有一個(gè)無條件續(xù)約權(quán)（實(shí)際時(shí)間會(huì)很長）；違約情形下，品牌方可以隨時(shí)收回許可。
（4）經(jīng)營授權(quán)范圍
地域范圍：一般會(huì)僅對(duì)經(jīng)營方經(jīng)營的酒店授權(quán)許可，具體范圍以產(chǎn)證+附圖的方式表述；
授權(quán)經(jīng)營范圍：酒店客房類經(jīng)營、酒店客房服務(wù)附屬產(chǎn)品、酒店附屬服務(wù)、對(duì)外銷售的紀(jì)念品等（例外：健身會(huì)所、餐飲、配套服務(wù)、公共部分展示等）；
地域性排他：品牌方一般會(huì)要求經(jīng)營方無條件接受品牌方的“品牌發(fā)展計(jì)劃”（對(duì)商圈密集的一線城市非常重要）。
（5）許可費(fèi)用
一次性加盟費(fèi)用：A、一次性收取固定費(fèi)用；B、一次性收取固定費(fèi)用并結(jié)合一定方式計(jì)算浮動(dòng)費(fèi)用（如客房數(shù)量等因素）；
經(jīng)營期限持續(xù)加盟費(fèi)：A、以許可范圍內(nèi)的經(jīng)營收益收取一定比例的加盟費(fèi)；B、經(jīng)營期間每年收取固定金額加盟費(fèi)（類似商業(yè)租賃：可能以兩者較高計(jì)算收取）；
系統(tǒng)使用費(fèi)：品牌方的統(tǒng)一訂房系統(tǒng)；
品牌方外派監(jiān)督或管理人員（酒店經(jīng)理和專業(yè)團(tuán)隊(duì)）的費(fèi)用：人員工資、社保公積金、福利、補(bǔ)貼（外派等各項(xiàng)補(bǔ)貼）。有的條款約定按照規(guī)?；蚩头繑?shù)量計(jì)算工資；
咨詢服務(wù)費(fèi)：品牌方提供的專業(yè)意見、專業(yè)人員對(duì)酒店經(jīng)營狀態(tài)是否達(dá)到品牌要求的考核費(fèi)用；
“統(tǒng)籌服務(wù)費(fèi)/品牌服務(wù)費(fèi)”：類似一個(gè)入會(huì)費(fèi)，品牌作為統(tǒng)一的平臺(tái)，為酒店提供統(tǒng)一的服務(wù)：營銷、促銷活動(dòng)、酒店預(yù)訂、集團(tuán)性的采購。
經(jīng)營方有義務(wù)在固定期限內(nèi)補(bǔ)足未達(dá)到品牌方要求標(biāo)準(zhǔn)所需的運(yùn)營成本費(fèi)用。
（6）知識(shí)產(chǎn)權(quán)/商標(biāo)許可
非獨(dú)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)——目前很多會(huì)雙方協(xié)商確定一個(gè)酒店名稱，不限于原品牌方的名稱，很多已經(jīng)跟地產(chǎn)商合作一起冠名。主要展示范圍：店內(nèi)、外立面、政府審批的展示/懸掛招牌、酒店附屬產(chǎn)品、周邊產(chǎn)品。品牌名稱：其他所有可能用到商標(biāo)的，一定要受到管理方批準(zhǔn)，委托方有絕對(duì)的判斷權(quán)利，不可以加入“合理的應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)”的條款。許可協(xié)議終止后，經(jīng)營方應(yīng)當(dāng)立刻更換，不能有任何讓別人誤解的表述和物品。
（7）培訓(xùn)和考核
一般品牌方會(huì)要求在第二年起，每年對(duì)酒店專業(yè)人員兩次培訓(xùn)考核。被培訓(xùn)人員范圍：管理人員、廚房人員、專業(yè)輔助性人員、優(yōu)秀員工等?？己藰?biāo)準(zhǔn)：建議在協(xié)議中協(xié)商確認(rèn)考核方式。法律規(guī)定的必要資格。勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)：考核失敗的淘汰，可能對(duì)經(jīng)營方對(duì)員工在勞動(dòng)層面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（8）財(cái)務(wù)監(jiān)督
一般會(huì)要求經(jīng)營方每月或其他定期節(jié)點(diǎn)向品牌方提供經(jīng)營報(bào)表等數(shù)據(jù)，品牌方還有權(quán)隨時(shí)要求經(jīng)營方提供所需的財(cái)務(wù)文件（財(cái)務(wù)文件范圍應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定），可能會(huì)要求采用統(tǒng)一的財(cái)務(wù)系統(tǒng)或訂房系統(tǒng)，以監(jiān)控經(jīng)營方的客房收益，品牌方有權(quán)隨時(shí)指派專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)（審計(jì)費(fèi)用的承擔(dān)問題）。對(duì)于該等不誠信的行為，一般會(huì)采用較為嚴(yán)格的違約責(zé)任。
（9）與品牌經(jīng)營和推廣相關(guān)
一般會(huì)要求經(jīng)營方加入品牌方的章程性文件，納入品牌方的統(tǒng)一經(jīng)營管理。對(duì)于品牌的商業(yè)推廣活動(dòng)，品牌會(huì)要求統(tǒng)一進(jìn)行，并向經(jīng)營方收取一定的推廣成本（與費(fèi)用條款相對(duì)應(yīng)）；相反，經(jīng)營方的獨(dú)自推廣或進(jìn)行其他商業(yè)宣傳活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)取得品牌方許可，推廣方案應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)。對(duì)于品牌方已經(jīng)達(dá)成優(yōu)惠價(jià)格的固定合作伙伴企業(yè)，經(jīng)營方應(yīng)當(dāng)無條件加入優(yōu)惠措施；該合作伙伴清單，經(jīng)營方會(huì)每年更新。
（10）免訴權(quán)和辯護(hù)
關(guān)于酒店發(fā)生的投訴、索賠和法律訴訟、仲裁的約定：經(jīng)營方應(yīng)當(dāng)盡可能避免承擔(dān)不利后果；品牌方有權(quán)在自己判斷有風(fēng)險(xiǎn)的情況下，作為經(jīng)營方的代理人參與辯護(hù)、庭審、訴訟案件等，但該等維權(quán)費(fèi)用由經(jīng)營方承擔(dān)。
（11）酒店的轉(zhuǎn)讓與融資
酒店的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)或他項(xiàng)權(quán)利發(fā)生變更或限制：實(shí)際出售；融資——股權(quán)融資、資產(chǎn)融資。品牌方一般會(huì)要求取得品牌方的同意，股權(quán)或資產(chǎn)發(fā)生限制的（凍結(jié)或查封），應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)刻通知品牌方，保證繼承人或受讓人按照原合同約定的內(nèi)容繼續(xù)履行。實(shí)踐中品牌方會(huì)對(duì)受讓方作出實(shí)質(zhì)性考察，并參與配合交接。
（三）相關(guān)問題
1、簽約主體
有很多經(jīng)營方不會(huì)以業(yè)主來簽約，而以承租人、受托經(jīng)營人與許可方簽訂合同。最好是簽訂三方或者業(yè)主作為保證方，因?yàn)闃I(yè)主不能隨便解約，同時(shí)應(yīng)在合同中約定：如若解約，業(yè)主則直接成為合同相對(duì)方。如果是業(yè)主方設(shè)立的分公司來做依舊可行，若是子公司，仍然需要簽訂三方協(xié)議。稅務(wù)上可能會(huì)存在疑問和風(fēng)險(xiǎn)，則建議向稅務(wù)機(jī)關(guān)解釋。
如果業(yè)主需要轉(zhuǎn)讓的，管理方會(huì)要求有權(quán)拒絕，或者對(duì)受讓方做盡職調(diào)查。主要是美國在911后有很多受限制主體（黑名單，黑名單上的主體是不能與美國做生意的）。酒店會(huì)在合同中要求是，如果業(yè)主的轉(zhuǎn)讓影響到管理方在美國的賭博許可證，可以解約；轉(zhuǎn)讓給競爭者的，可以直接解約。相反，許可權(quán)的轉(zhuǎn)讓一般不需要業(yè)主同意：比如品牌公司之間的收購，是可以操作的。
業(yè)主抵押給銀行的，銀行需要出一個(gè)不干擾協(xié)議（理論上類似于“買賣不破管理”）以及貸款/價(jià)值比不能超過一定數(shù)額——銀行在中國基本做不到，美國很順利。
2、商業(yè)綜合體的特殊點(diǎn)
確保酒店有單獨(dú)的出入口，業(yè)主承諾周圍的設(shè)施不能拉低酒店的檔次；綜合體項(xiàng)目中的共用設(shè)施的使用和維護(hù)，建造后達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)和風(fēng)格；酒店品牌和商標(biāo)保護(hù)：比如綜合體項(xiàng)目中的住宅是否需要冠名；如果周邊住宅或辦公一并由經(jīng)營方管理的話，需要另行約定提供服務(wù)的范圍。
3、經(jīng)營中的財(cái)務(wù)流程
雙方對(duì)大額財(cái)務(wù)付款，可能會(huì)有一個(gè)共同審批：酒店內(nèi)部的付款流程，但在銀行方面是絕對(duì)無法操作的，銀行印鑒都是管理公司指定的人。
簽訂重大合同的業(yè)主審批權(quán)：設(shè)定金額、年限、類型、相對(duì)人等等，單操作中可能會(huì)有拆分為幾個(gè)小合同。
4、人事任命
酒店中的人員有誰來掌控，原則上所有人員勞動(dòng)合同都是和經(jīng)營方簽約的，其原理是酒店的法人是經(jīng)營方，而非品牌方。酒店總經(jīng)理的任命、選聘，可能由品牌方推薦，之后原則上經(jīng)營方都有批準(zhǔn)權(quán)、面試權(quán)。但經(jīng)營方在經(jīng)過幾次選擇失敗之后，品牌方有權(quán)指派。副總經(jīng)理/財(cái)務(wù)總監(jiān)（在中國非常重視此項(xiàng)職務(wù)的人選，與國外對(duì)應(yīng)的職位是“業(yè)主代表”）的任命、選聘，一般品牌方公司比較不接受，理由在于：副總經(jīng)理/財(cái)務(wù)總監(jiān)，行政上屬于客觀的角色，向總經(jīng)理匯報(bào)工作，如果是經(jīng)營方派遣過去，將產(chǎn)生利益沖突——雙方在合同里會(huì)協(xié)商，雙方均不能干涉、均不能與經(jīng)營有關(guān)聯(lián)（類似一個(gè)第三方的人選）。
5、業(yè)績考核
一般會(huì)有同時(shí)達(dá)到兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：營業(yè)毛利不得低于年初預(yù)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之多少（每年的標(biāo)準(zhǔn)不同，連續(xù)幾年達(dá)不到）；并且，平均每間可供出租客房收入作為業(yè)績考核標(biāo)準(zhǔn)，即與差不多酒店的客房收入進(jìn)行比較。如果沒有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的話，品牌方可以解約（不算違約），但建議經(jīng)營方可以有一個(gè)補(bǔ)足權(quán)，補(bǔ)足后可以不被解約。很多考核除外的情況（大修、道路、經(jīng)濟(jì)形勢等等），根據(jù)具體項(xiàng)目分析并談判。
二、童貴文律師：國際酒店的合規(guī)業(yè)務(wù)
（一）酒店合規(guī)的背景
2018年1月9日，不少萬豪酒店集團(tuán)的問卷調(diào)查中，在“您現(xiàn)在居住在哪個(gè)國家？”的選項(xiàng)中，分別出現(xiàn)“中國大陸”“香港”“澳門”“臺(tái)灣”以及“西藏”。網(wǎng)友將這一情況發(fā)到網(wǎng)上并怒斥萬豪的做法，并稱這已經(jīng)不是第一次投訴萬豪，萬豪不但不改，反而越來越過分。截止到目前，在萬豪國際(Marriott)酒店IOS版App注冊會(huì)員時(shí)發(fā)現(xiàn)，在“國家”選項(xiàng)的下拉菜單中，“臺(tái)灣”“香港”“澳門”仍赫然在列。
網(wǎng)絡(luò)上有句著名調(diào)侃，問：在中國最賺錢的方法是什么？答：翻翻刑法吧。雖然只是戲言，但一定程度反映了生意人的經(jīng)商“風(fēng)險(xiǎn)”。雖然趨利是商人的天性，但不管手段再怎么高明，飛鴻印雪，一旦國家查出問題，等待你的就是《刑法》的裁決。做生意，最首要的是安全，其次才是利潤。所以日常經(jīng)營管理企業(yè)時(shí)，腦袋里要時(shí)刻繃著一根弦兒——合規(guī)
（二）國際酒店合規(guī)
1、酒店合規(guī)業(yè)務(wù)
合規(guī)英文即compliance(原意是遵守、服從)，包括兩個(gè)方面的含義：一是公司的內(nèi)部管理制度和業(yè)務(wù)規(guī)則符合法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定和行業(yè)準(zhǔn)則；二是內(nèi)部管理制度得到實(shí)際執(zhí)行。合規(guī)管理的目的就是通過建立一套機(jī)制，使公司能夠有效識(shí)別、評(píng)估、監(jiān)測合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，主動(dòng)避免違法違規(guī)行為發(fā)生，從而免受法律制裁或財(cái)務(wù)、聲譽(yù)等方面的損失，防范操作風(fēng)險(xiǎn)。合規(guī)文化是價(jià)值觀、道德準(zhǔn)則和信仰在整個(gè)組織中的存在，并與組織的結(jié)構(gòu)和控制系統(tǒng)相互作用，從而產(chǎn)生導(dǎo)致合規(guī)結(jié)果的行為規(guī)范。
國際酒店合規(guī)，意味著國際酒店遵守了其所在國適用的法律法規(guī)及監(jiān)管規(guī)定，也遵守了相關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、合同、有效治理原則或道德準(zhǔn)則。若酒店不合規(guī)，就可能遭受法律制裁、監(jiān)管處罰、重大財(cái)產(chǎn)損失和聲譽(yù)損失，由此造成的酒店經(jīng)營中存在的風(fēng)險(xiǎn)，即為酒店合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
合規(guī)業(yè)務(wù)包括：反腐敗賄賂、反洗錢、反壟斷法、審計(jì)、環(huán)境保護(hù)、FCPA美國《反海外腐敗法》、上市合規(guī)、行業(yè)合規(guī)數(shù)據(jù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)法、醫(yī)藥及醫(yī)療器械、信息安全隱私、稅及稅收、英國《反賄賂法》、合規(guī)管理、交易審批、金融制裁等。根據(jù)《中央企業(yè)合規(guī)管理工作指引》（征求意見稿）第二十三條和第二十四條，企業(yè)應(yīng)關(guān)注的重點(diǎn)合規(guī)領(lǐng)域包括市場交易、商業(yè)伙伴、安全環(huán)保、勞動(dòng)用工、財(cái)政稅收、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、境外投資與并購、國際貿(mào)易等。此外，熱點(diǎn)合規(guī)領(lǐng)域還應(yīng)當(dāng)包括互聯(lián)網(wǎng)、反壟斷、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、廣告、國有企業(yè)投資、信息安全等。
2、合規(guī)業(yè)務(wù)——商業(yè)賄賂
商業(yè)賄賂有外部貪腐與內(nèi)部貪腐之分，外部貪腐包括：與商業(yè)合作方（供應(yīng)商類、交易轉(zhuǎn)售方）；與客戶；贊助、會(huì)議和市場活動(dòng)。內(nèi)部貪腐則主要是指員工個(gè)人利益與公司經(jīng)營利益相沖突，該情形往往高發(fā)于從業(yè)多年的“老員工”中，其對(duì)行業(yè)特點(diǎn)、合作方和企業(yè)管理都異常熟悉，并深諳如何利于此熟悉度為自身牟利。
3、合規(guī)業(yè)務(wù)——行業(yè)合規(guī)數(shù)據(jù)
2018年8月28日，暗網(wǎng)中文論壇曝出大消息：出售大概1.3億人的開房信息。泄露的信息來自華住酒店集團(tuán)，包括：官網(wǎng)注冊時(shí)提供的資料，包括身份證、手機(jī)號(hào)、郵箱、身份證號(hào)、登錄密碼等，共53G，約1.23億條記錄；消費(fèi)者入住時(shí)登記的身份信息姓名、身份證號(hào)、家庭住址、生日、內(nèi)部ID號(hào)，共22.3G，約1.3億條；酒店開房記錄內(nèi)部ID號(hào)、同房間關(guān)聯(lián)號(hào)、姓名、卡號(hào)、手機(jī)號(hào)、郵箱、入住時(shí)間、離開時(shí)間、酒店ID號(hào)、房間號(hào)、消費(fèi)金額等，共66.2G，約2.4億條。
CNNIC發(fā)布第42次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》，報(bào)告顯示，2018年上半年國家信息安全漏洞共享平臺(tái)收集整理的信息系統(tǒng)安全漏洞累計(jì)7748個(gè)，較2017年同期的6653個(gè)增長16.5%，其中，高危系統(tǒng)安全漏洞同期增長1.2%。2018年上半年CNCERT接到網(wǎng)絡(luò)安全事件報(bào)告累計(jì)54190件，相比2017年同期的48283件增長12.2%?！督?jīng)濟(jì)參考報(bào)》2018年7月20日消息：2017年僅上半年被盜數(shù)據(jù)多達(dá)19億條，已超過2016年全年被盜數(shù)據(jù)的總量，平均每天有1050萬條記錄被盜。
4、合規(guī)業(yè)務(wù)——反不正當(dāng)競爭
2017年11月12日，麗江古城區(qū)委宣傳部官方微信“古城之窗”發(fā)布通告，針對(duì)11日央視曝光的麗江古城區(qū)一些客棧存在利用電商業(yè)務(wù)進(jìn)行“刷單炒信、自己寫好評(píng)、差評(píng)隨意刪”等不正當(dāng)競爭行為，麗江古城區(qū)相關(guān)部門已成立聯(lián)合調(diào)查組進(jìn)行全面調(diào)查，堅(jiān)決依法查處損害消費(fèi)者合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為。
在商譽(yù)即流量的今天，刷單的行為儼然形成了產(chǎn)業(yè)鏈。尤其是電商平臺(tái)上，刷單更為嚴(yán)重。為整頓這一現(xiàn)象，2017年11月初，第十二屆全國人大常委會(huì)修訂了《反不正當(dāng)競爭法》，據(jù)其規(guī)定，“刷單炒信”和幫助“刷單炒信”的，將會(huì)面臨20到200萬元不等的罰款，甚至可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。明年1月1日即將生效的《電子商務(wù)法》也對(duì)刷單行為進(jìn)行了規(guī)制。
（三）國際酒店合規(guī)業(yè)務(wù)流程
1、識(shí)別合規(guī)
識(shí)別合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，把合規(guī)義務(wù)和它的活動(dòng)、產(chǎn)品、服務(wù)和運(yùn)行的相關(guān)方面聯(lián)系起來，以識(shí)別可能發(fā)生的不合規(guī)。
國際酒店合規(guī)業(yè)務(wù)的來源/依據(jù)：《合同法》、《公司法》、《反壟斷法》、《反不競爭法》、《專利法》及實(shí)施條例、《商標(biāo)法》及實(shí)施條例、《著作權(quán)法》及實(shí)施條例、《信息安全等級(jí)保護(hù)管理辦法》《網(wǎng)絡(luò)安全法》《保守國家秘密法》《電子商務(wù)法》《廣告法》《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《反不正當(dāng)競爭法》《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》《中國旅游飯店行業(yè)規(guī)范》《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》等法律法規(guī)。
2、分析合規(guī)
通過對(duì)有關(guān)法律法規(guī)的解讀和對(duì)立法、司法趨勢的研判，對(duì)已有法律法規(guī)和政策的解讀，有無對(duì)公司經(jīng)營的“閃轉(zhuǎn)騰挪”的空間，立法司法的趨勢如何，對(duì)公司未來發(fā)展經(jīng)營有無潛在影響等等，分析不合規(guī)的原因、來源、后果的嚴(yán)重程度、不合規(guī)的可能性和可能產(chǎn)生的后果進(jìn)行合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)分析。
3、評(píng)價(jià)合規(guī)
通過分析合規(guī)后，對(duì)酒店的合規(guī)業(yè)務(wù)進(jìn)行評(píng)價(jià)，一般評(píng)價(jià)后果包括：個(gè)人和環(huán)境傷害、經(jīng)濟(jì)損失、聲譽(yù)損失和行政責(zé)任。
（四）合規(guī)糾正
合規(guī)糾正的方法方式有多種，以引入的萬豪國際事件的八項(xiàng)整改措施為例，合規(guī)糾正主要體現(xiàn)在監(jiān)管責(zé)任、加強(qiáng)培訓(xùn)和改善運(yùn)營、反饋機(jī)制三方面。
1、監(jiān)管責(zé)任
改善信息審批流程，調(diào)整組織架構(gòu)，核查監(jiān)管；優(yōu)化流程，組建專門的中國網(wǎng)絡(luò)安全管理團(tuán)隊(duì)來負(fù)責(zé)監(jiān)督管理；深入開展中國網(wǎng)絡(luò)安全法及相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，并在此基礎(chǔ)上落實(shí)必要的措施；從嚴(yán)把關(guān)第三方機(jī)構(gòu)的工作，以嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)真審核其服務(wù)內(nèi)容；調(diào)查并嚴(yán)肅處理事件相關(guān)責(zé)任人，對(duì)有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行篩查及修正，并正在全球范圍內(nèi)全面自檢公司網(wǎng)站的中國相關(guān)內(nèi)容。
2、加強(qiáng)培訓(xùn)和改善運(yùn)營
嚴(yán)格遵守中國的法律法規(guī)，全面履行中國境內(nèi)網(wǎng)站運(yùn)營者的法律義務(wù)，包括律所在內(nèi)的第三方機(jī)構(gòu)對(duì)國際酒店發(fā)布的公開信息進(jìn)行審核；加強(qiáng)員工有關(guān)中國的培訓(xùn)和教育，加強(qiáng)中國法律部團(tuán)隊(duì)對(duì)中國網(wǎng)絡(luò)安全管理團(tuán)隊(duì)有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全及網(wǎng)絡(luò)信息方面的定期法律培訓(xùn)，并向中國員工提供培訓(xùn)，進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)安全及網(wǎng)絡(luò)信息方面的定期法律培訓(xùn)。
3、反饋機(jī)制
設(shè)立更為便捷的消費(fèi)者建議與反饋渠道，并配備專人負(fù)責(zé)盡快處理咨詢與投訴，主動(dòng)聽取公眾的反饋；強(qiáng)化與中國政府部門的溝通機(jī)制，積極尋求政府部門的意見和指導(dǎo)，加強(qiáng)對(duì)相關(guān)規(guī)章制度的理解，領(lǐng)會(huì)政策精神。
（五）合規(guī)業(yè)務(wù)改進(jìn)
1、持續(xù)改進(jìn)
合規(guī)管理的核心是合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理，是動(dòng)態(tài)和持續(xù)的管理過程，絕非一蹴而就。企業(yè)在發(fā)展，合規(guī)管理的外部環(huán)境和內(nèi)部環(huán)境不斷發(fā)生變化，要求企業(yè)周而復(fù)始地、持續(xù)地進(jìn)行合規(guī)管理。企業(yè)通過持續(xù)的合規(guī)管理，循環(huán)往復(fù)，使合規(guī)管理的各個(gè)環(huán)節(jié)形成有效的閉環(huán)，并不斷改進(jìn)和提高合規(guī)管理水平，有效防控和應(yīng)對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，確保企業(yè)安全、穩(wěn)定、持續(xù)經(jīng)營。
發(fā)生以下情形，宜對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行周期性再評(píng)估，合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估宜周期性地重復(fù)進(jìn)行或者在出現(xiàn)以下情形時(shí)隨時(shí)進(jìn)行：
（1）新的或改變的活動(dòng)、產(chǎn)品或服務(wù)；
（2）組織結(jié)構(gòu)和戰(zhàn)略改變；
（3）重大的外部變化，例如金融經(jīng)濟(jì)環(huán)境、市場條件、債務(wù)和客戶關(guān)系；
（4）合規(guī)義務(wù)改變；
（5）不合規(guī)。
2、加強(qiáng)防范
制作相關(guān)的業(yè)務(wù)指引和Code of Conduct（行為規(guī)范）。在全球運(yùn)營的公司，管好員工的行為，是風(fēng)險(xiǎn)控制的重要因素。
有效的合規(guī)管理體系并不能杜絕違規(guī)的發(fā)生，但是能夠降低違規(guī)發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)發(fā)生違規(guī)時(shí)，以組織已經(jīng)建立并實(shí)施了有效的合規(guī)管理體系作為減輕、甚至 豁免行政、刑事或者民事責(zé)任的抗辯，這種抗辯有可能被行政執(zhí)法機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)所接受。
3、合規(guī)法律服務(wù)
一方面建立合規(guī)管理體系法律服務(wù)，包括但不限于：企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、分析評(píng)價(jià)和應(yīng)對(duì)、企業(yè)合規(guī)組織的設(shè)計(jì)和設(shè)立、企業(yè)合規(guī)管理制度建設(shè)、企業(yè)合規(guī)管理體系培訓(xùn)、企業(yè)合規(guī)信息管理系統(tǒng)建設(shè)等；另一方面是專項(xiàng)合規(guī)管理法律服務(wù)，包括但不限于：營銷合規(guī)管理、采購合規(guī)管理、產(chǎn)品合規(guī)管理、海關(guān)與進(jìn)出口合規(guī)管理、網(wǎng)絡(luò)安全與信息保護(hù)合規(guī)管理、反壟斷合規(guī)管理、公平競爭合規(guī)管理、勞動(dòng)人事合規(guī)管理、反腐敗合規(guī)管理、反商業(yè)賄賂合規(guī)管理、專項(xiàng)合規(guī)審查、專項(xiàng)合規(guī)評(píng)審、違規(guī)調(diào)查和處置等。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)會(huì)展與旅游業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：杜 越 北京德和衡（上海）律師事務(wù)所
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