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機變的訴訟律師

2017年第04期    作者:余金龍     閱讀 8,038 次

執(zhí)業(yè)數(shù)載,隨著辦案數(shù)量的逐漸增多,以及接觸到不同類型的當事人,對于我這個青年律師而言,可以說是一個蛻變的過程。一路走來，對于這個法律職業(yè)也有著更深刻的認識，從此前認為律師是維護法律的正確實施的“在野法曹”，到現(xiàn)在認識到律師更是公民合法權(quán)益的“守護人”。律師有時不能將關(guān)系當事人切身利益的案件作為自己探尋法律真諦的“小白鼠”，也不是非要在每個個案中達到清源正本、廓清是非的效果，而是要始終堅守減少當事人維權(quán)成本、維護其合法利益最大化的“核心價值觀”。

因此，我始終認為，作為一名合格的訴訟律師，要秉持“機變”的本性。然而機變者并非機謀權(quán)詐，而是隨機應變、機智權(quán)變，即根據(jù)個案的具體情況，為當事人選取成本最小，收獲最大的訴訟方略。

還記得我在辦理一件拆遷補償糾紛時，了解到當?shù)貏舆w部門用當?shù)氐耐琳撸ㄍ饧拗幌硎苷胤课輨舆w利益補償權(quán)利）非法剝奪了當事人的動遷補償利益。接手本案時，我通過當事人了解到有可能系其弟弟串通動遷公司（動遷受托人）內(nèi)部人員，在未通知當事人情況下簽訂了相關(guān)補償協(xié)議，此事有可能并非動遷人（動遷委托人）所為。鑒于此，我建議當事人可先行委托律所致函動遷人，陳述事實，擺明法律，以期“敲山震虎”。該案后來在動遷人的協(xié)調(diào)下，將當事人列為安置補償人范圍之中。

作為訴訟律師，永遠要注重當事人所說的每一個細節(jié)，或許這些細節(jié)在很多人看來無關(guān)宏旨，對代理工作毫無影響，但是真有可能它會成為該案的順利解決的突破口。

記得有一次辦理一件民間借貸的案子，當事人苦于證據(jù)不充分（大額借款部分系現(xiàn)金交付，且無書面的債權(quán)憑證）。我在仔細詢問了當事人所有的案件情況后，注意到一個細節(jié)：被告曾以名下房產(chǎn)向銀行申請抵押貸款且該貸款馬上面臨到期續(xù)簽。據(jù)我所知，如果銀行在貸款到期無任何違約情況下，一般展期是沒問題的。但是，如果在此時申請法院查封被告房產(chǎn)，那么銀行得知后肯定不再續(xù)簽，而被告面臨一次性償還巨額貸款的壓力。本案如果貿(mào)然立案，因缺少資金交付憑證以及借條等債權(quán)憑證，有可能法院對其訴請不予支持。最后我們向法院立案同時申請訴調(diào)，如對方不與我方簽訂調(diào)解協(xié)議（債權(quán)確認），我方將立即申請保全房產(chǎn)。對方基于此利害關(guān)系考慮后，與我方當事人簽訂了調(diào)解協(xié)議，對借款的數(shù)額以及還款方式作出約定，法院確認后出具調(diào)解書。就這樣，在證據(jù)不足的情況下，既達到了當事人訴求目的，又讓被告免于遭受銀行貸款到期無法展期的困境，讓他騰出一條“生路”，不陷入債務(wù)危機，保障其債務(wù)清償?shù)哪芰Α?span>

所以，訴訟律師承辦案件要“個案個辦”，找準每一件案件中對方當事人的“軟肋”所在。有時辦案就像征伐，小到商戰(zhàn)，大到國家之間的較量。就如一位知名外交家所披露的：真正的較量永遠不在臺面上，而在臺下！是的，律師辦案何嘗不是，真正的較量不在庭審之中，而在庭外。合格的訴訟律師永遠都是隨機應變，不拘泥于案件只通過程序來解決的俗套，而是在綜合考量案件雙方訴訟資源（證據(jù)、法律法規(guī)及其他影響案件的因素）優(yōu)劣后，找出最優(yōu)方案。

然而，機變者非陰損暗算，更非奸詐算計，而是身處是非之地的訴訟律師能快速厘清案件思路，找準突破口，以期定紛止爭，各得其所。這一點在辦理那種“無頭案”（我稱之為毫無頭緒的案件）中尤為重要。譬如我曾經(jīng)處理一件現(xiàn)貨（非法期貨）投資案，因為法律對現(xiàn)貨以及非法期貨的界定不是很清晰，且查閱國內(nèi)的司法實務(wù)也沒有統(tǒng)一的裁判尺度，我甚至一度想放棄承辦此案，讓委托人另請高明。在與委托人的進一步溝通中了解到，像這種現(xiàn)貨平臺做原油或者天然氣必須到相關(guān)部門申請行政審批，但是這些平臺大都沒有相關(guān)資質(zhì)。隨后我通過查詢獲知，本案被告現(xiàn)貨平臺經(jīng)營的現(xiàn)貨原油、天然氣等，按規(guī)定需要到當?shù)刂鞴懿块T（商務(wù)委或者金融辦、安監(jiān)局）辦理原油交易資質(zhì)或者《危險化學品經(jīng)營許可證》。于是，我馬上建議當事人按照信息公開的相關(guān)規(guī)定，逐一向當?shù)刂鞴懿块T就被告平臺是否取得相關(guān)資質(zhì)申請信息公開。最后，被告平臺因我方拿到了對其不利的行政信息公開復函，主動和我們和解，以賠償七成五的損失結(jié)案。

律之大道，為民謀利。然而，事之紛繁復雜，利害交錯，如機械呆板適用法律，而缺機變者，對案之關(guān)鍵所在而不察，斷不能定紛止爭；如若律者始終秉承律法至上，兼顧人利，視事之態(tài)勢，宜從權(quán)變，則事多諧矣！

余金龍

上海和基律師事務(wù)所律師。

業(yè)務(wù)方向：現(xiàn)貨投資糾紛、民間金融、債權(quán)債務(wù)。