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實(shí)踐中，大宗商品( Bulk Stock) 主要指用于工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與消費(fèi)的大批量買賣的物質(zhì)商品，大致包括三類: 一是黃金、原油等金融屬性強(qiáng)、避險(xiǎn)保值功能強(qiáng)的商品; 二是以有色金屬為代表的工業(yè)品，如銅、鋁、鎳、鋅、鉛、錫等; 三是農(nóng)產(chǎn)品，如大豆、玉米、小麥、橡膠、糖、棉花等。一般可將大宗商品分為四個(gè)類別，即能源商品、基礎(chǔ)原材料、大宗農(nóng)產(chǎn)品及貴金屬等。 [1] 近些年來，我國近六成的鐵礦石、七成的原油、七成半的木漿和八成的大豆，都需要從海外進(jìn)口以滿足國內(nèi)的生產(chǎn)和消費(fèi)需求。 [2] 今年以來，大宗商品的交易價(jià)格劇烈波動(dòng)，相關(guān)業(yè)者的專業(yè)操作飽受挑戰(zhàn)。在此背景下，如果相關(guān)業(yè)者挽救商業(yè)利益的考量高過法律規(guī)則，可能因?yàn)槠x正常市場交易模式，構(gòu)成違法而需要承擔(dān)行政乃至刑事法律責(zé)任。有鑒于此，本文特以大宗商品交易領(lǐng)域的公式定價(jià)交易模式為例，分析其中可能存在的海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，并提供相關(guān)合規(guī)指引。

一、公式定價(jià)交易模式容易忽略海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）公式定價(jià)模式下海關(guān)監(jiān)管對(duì)大宗商品交易的基本要求

目前，在大宗商品定價(jià)機(jī)制中流行兩種定價(jià)方式，一是貿(mào)易雙方談判協(xié)約的定價(jià)方式，二是以大宗商品期貨為基準(zhǔn)加一定升貼水，也即所謂的點(diǎn)價(jià)交易的定價(jià)方式。在海關(guān)執(zhí)法領(lǐng)域，大宗商品的第二種定價(jià)方式即是本文所稱的公式定價(jià)交易模式。

根據(jù)海關(guān)總署2015年第15號(hào)公告《關(guān)于修訂公式定價(jià)進(jìn)口貨物審定完稅價(jià)格有關(guān)規(guī)定的公告》（以下簡稱“2015年第15號(hào)公告”），以及即將于2021年9月1日生效的海關(guān)總署2021年第44號(hào)公告《關(guān)于公式定價(jià)進(jìn)口貨物完稅價(jià)格確定有關(guān)問題的公告》，（以下簡稱“2021年第44號(hào)公告”），公式定價(jià)是指在向中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物所簽訂的合同中，買賣雙方未以具體明確的數(shù)值約定貨物價(jià)格，而是以約定的定價(jià)公式來確定貨物結(jié)算價(jià)格的定價(jià)方式。在2021年44號(hào)公告中，又具體細(xì)分為定價(jià)公式、成分含量、數(shù)量、其他四種情形。在審定完稅價(jià)格方面，海關(guān)以買賣雙方約定的定價(jià)公式所確定的結(jié)算價(jià)格為基礎(chǔ)審定完稅價(jià)格要求同時(shí)符合以下四方面條件：第一，在貨物運(yùn)抵中華人民共和國境內(nèi)前，買賣雙方已書面約定定價(jià)公式；第二，結(jié)算價(jià)格取決于買賣雙方均無法控制的客觀條件和因素；第三，自貨物申報(bào)進(jìn)口之日起6個(gè)月內(nèi)，能夠根據(jù)定價(jià)公式確定結(jié)算價(jià)格；第四，結(jié)算價(jià)格符合《審價(jià)辦法》中成交價(jià)格的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)然，除以上專門適用于公式定價(jià)交易模式的海關(guān)具體要求之外，進(jìn)口大宗商品依然要遵守其他海關(guān)法律規(guī)范所設(shè)定的法律義務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》等相關(guān)法律規(guī)范，進(jìn)口商品時(shí)需向海關(guān)如實(shí)、規(guī)范申報(bào)。

（二）公式定價(jià)模式下進(jìn)口大宗商品規(guī)范申報(bào)的主要制度

對(duì)于海關(guān)執(zhí)法而言，大宗商品上游交易的復(fù)雜鏈條并不屬于海關(guān)執(zhí)法介入的范疇，只有現(xiàn)貨形態(tài)呈現(xiàn)的大宗商品這種貨物實(shí)際進(jìn)口需要辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)才涉及直接的海關(guān)執(zhí)法內(nèi)容。基于大宗商品上游交易、價(jià)格形成機(jī)制等因素，在辦理海關(guān)手續(xù)方面存在一些主要制度規(guī)定相應(yīng)的如實(shí)、規(guī)范申報(bào)內(nèi)容。其中，較為核心的是公式定價(jià)備案制度。

根據(jù)海關(guān)總署2019年第18號(hào)公告《關(guān)于修訂<中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物報(bào)關(guān)單填制規(guī)范>的公告》（以下簡稱“2019年第18號(hào)公告”）之相關(guān)規(guī)定,公式定價(jià)進(jìn)口貨物需備注相關(guān)備案信息，填寫公式定價(jià)備案號(hào)，格式為:“公式定價(jià)”+備案編號(hào)+“@”。對(duì)于同一報(bào)關(guān)單下有多項(xiàng)商品的，如某項(xiàng)或某幾項(xiàng)商品為公式定價(jià)備案的，則備注欄內(nèi)填報(bào)為:“公式定價(jià)”+備案編號(hào)+“#”+商品序號(hào)+“@”。這里，報(bào)關(guān)單填制規(guī)范要求的公式定價(jià)備案號(hào)來自于相關(guān)納稅義務(wù)人的事先申報(bào)。根據(jù)2015年第15號(hào)公告、2021年第44號(hào)公告之相關(guān)規(guī)定，納稅義務(wù)人應(yīng)在公式定價(jià)合同項(xiàng)下首批貨物進(jìn)口前，向首批貨物進(jìn)口地海關(guān)或企業(yè)所在地海關(guān)提出備案申請(qǐng)，海關(guān)自收齊申請(qǐng)材料后5個(gè)工作日內(nèi)完成備案，對(duì)符合2015年第15號(hào)公告第一條（2021年第44號(hào)公告第一條）規(guī)定的，出具《公式定價(jià)合同海關(guān)備案表》（詳見下表）。

公式定價(jià)合同海關(guān)備案表（樣本）

商品名稱		商品編碼		原產(chǎn)地
規(guī)格型號(hào)		申報(bào)海關(guān)		進(jìn)境關(guān)別
合同協(xié)議號(hào)		簽約日期		監(jiān)管方式
合同協(xié)議數(shù)量		數(shù)量單位		成交方式
進(jìn)口企業(yè)名稱		企業(yè)編碼		統(tǒng)一社會(huì)信用代碼
企業(yè)聯(lián)系人		聯(lián)系人手機(jī)		合同執(zhí)行期			日期至日期
合同買方				是否存在特殊關(guān)系
合同賣方
定價(jià)方式	A定價(jià)公式/B成分含量/ C數(shù)量/D其他		定價(jià)公式
定價(jià)方式說明
作價(jià)基礎(chǔ)		計(jì)價(jià)期		結(jié)算期
貼水（+/-）		貼水幣制		貼水計(jì)量單位
傭金			折扣	%
其他費(fèi)用
附件
茲申明對(duì)本備案表各項(xiàng)填報(bào)內(nèi)容及隨附材料的真實(shí)性和完整性承擔(dān)法律責(zé)任。                   申報(bào)人：
備案地海關(guān) 意見

（三）價(jià)格劇烈波動(dòng)情形下公式定價(jià)交易模式容易忽略海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)

在當(dāng)下這種大宗商品期貨價(jià)格劇烈變動(dòng)的復(fù)雜局面下，基于以下原因，公式定價(jià)業(yè)者比較容易忽視或無視其中的海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)：

其一，辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)存在兩個(gè)價(jià)格，第一次向海關(guān)申報(bào)時(shí)貨物的完稅價(jià)格并未確定，且兩個(gè)價(jià)格之間間隔的時(shí)間較長。一般而言，公式定價(jià)會(huì)有兩種情況：一種是在進(jìn)口時(shí)貿(mào)易雙方已經(jīng)確定了結(jié)算價(jià)格， 這種情況下公告中規(guī)定可以不用向海關(guān)申請(qǐng)備案； 另一種是進(jìn)口時(shí)貿(mào)易雙方還無法確定結(jié)算價(jià)格的， 這種情況下買方必須備案而且還需進(jìn)行二次申報(bào)。 [3] 在此情況下便存在兩個(gè)價(jià)格：一個(gè)價(jià)格是貿(mào)易雙方根據(jù)進(jìn)口時(shí)的行情確定的暫定價(jià)格， 該價(jià)格用于進(jìn)口的臨時(shí)申報(bào)； 另一個(gè)價(jià)格是最終的結(jié)算價(jià)格，該價(jià)格的確定貿(mào)易雙方往往會(huì)結(jié)合期貨盤面的價(jià)格， 約定以某一時(shí)間范圍內(nèi)期貨盤面價(jià)格的均值等確定結(jié)算價(jià)格。這里的某一時(shí)間范圍即為“點(diǎn)價(jià)期”，可由買賣雙方確定。在辦理海關(guān)手續(xù)方面，買方需以上述暫定價(jià)格向海關(guān)進(jìn)行臨時(shí)申報(bào)，同時(shí)繳納一定的保證金后要求海關(guān)放行。之所以需要繳納保證金，原因在于此時(shí)辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)，貨物的最終完稅價(jià)格并不能確定。具體的完稅價(jià)格需要確定結(jié)算價(jià)格后買方再向海關(guān)進(jìn)行第二次申報(bào)時(shí)才能確定，這時(shí)，根據(jù)結(jié)算價(jià)格確定的完稅價(jià)格需要繳納的稅款會(huì)結(jié)合第一次申報(bào)時(shí)繳納的保證金多退少補(bǔ)。以暫定價(jià)格向海關(guān)申報(bào)，以及以結(jié)算價(jià)格向海關(guān)申報(bào)之間可能間隔的時(shí)間與買賣雙方之前確定的點(diǎn)價(jià)期相關(guān)，最長可達(dá)6個(gè)月。

其二，商業(yè)領(lǐng)域期貨價(jià)格上漲大幅超過預(yù)期。公式定價(jià)交易模式下，確定價(jià)格的公式即現(xiàn)貨買賣價(jià)格=期貨價(jià)格+升貼水，大宗商品買方向海關(guān)備案的也是以上公式。通常情況下，大宗商品的買賣雙方簽訂買賣合同時(shí)先確定升貼水，在買賣合同簽訂后，買方可以在點(diǎn)價(jià)期內(nèi)根據(jù)期貨價(jià)格的變化來選擇價(jià)格，通知賣方根據(jù)選擇的價(jià)格計(jì)算現(xiàn)貨買賣價(jià)格。這里的問題是，以上公式中的升貼水幅度、期貨價(jià)格是買賣雙方締結(jié)買賣合同過程中基于專業(yè)判斷進(jìn)行的理性選擇。在今年這種價(jià)格急劇上漲的行情下，比如4月末wti原油期貨價(jià)格、lme銅期貨價(jià)格和crb大宗商品現(xiàn)貨價(jià)格綜合指數(shù)分別同比上漲187%、89%和51%， [4] 大宗商品買賣合同中的買方如果按照此前確定的公式進(jìn)行點(diǎn)價(jià)的話，顯然會(huì)超越此前理性選擇的范圍而承受巨大損失。在海關(guān)執(zhí)法方面，由于確定的結(jié)算價(jià)格大大超過確定公式時(shí)的理性預(yù)期，意味著買方在向海關(guān)進(jìn)行第二次申報(bào)時(shí)需要繳納大量稅款。出于挽救商業(yè)損失或少繳稅款的目的，公式定價(jià)業(yè)者往往會(huì)存在忽視或無視海關(guān)法下如實(shí)申報(bào)法律義務(wù)的沖動(dòng)，從而無意或有意地產(chǎn)生違法行為。

   二、公式定價(jià)交易模式下可能面臨的海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)

但在法律視角下分析，以上沖動(dòng)確實(shí)是魔鬼。公式定價(jià)交易模式下買賣雙方進(jìn)行的大宗商品交易受到國際領(lǐng)域期貨價(jià)格劇烈變動(dòng)的影響，相關(guān)業(yè)者需要進(jìn)行專業(yè)操作。在海關(guān)執(zhí)法方面，公式定價(jià)交易模式如果未如實(shí)、規(guī)范申報(bào)，則沖動(dòng)的代價(jià)除了商業(yè)損失意外，還可能面臨相應(yīng)的行政甚至刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）公式定價(jià)交易模式下可能產(chǎn)生的行政法律風(fēng)險(xiǎn)

在海關(guān)執(zhí)法方面，公式定價(jià)交易模式下的大宗商品，在辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)除了此模式下的一些特別安排如公式定價(jià)備案之外，大宗商品的本質(zhì)仍在于商品，其在辦理海關(guān)手續(xù)過程中仍然需要履行海關(guān)監(jiān)管貨物需要遵守的如實(shí)、規(guī)范申報(bào)義務(wù)，如實(shí)、規(guī)范申報(bào)相應(yīng)的品名、稅則號(hào)列、數(shù)量、規(guī)格、價(jià)格、貿(mào)易方式、原產(chǎn)地、啟運(yùn)地、運(yùn)抵地、最終目的地或者其他應(yīng)當(dāng)申報(bào)的項(xiàng)目。如有未申報(bào)，或者未如實(shí)申報(bào)情形的，則可能需要因此承擔(dān)行政法律責(zé)任。當(dāng)然，實(shí)踐中也存在一些公式定價(jià)交易模式“獨(dú)有”的一些違法情形，以某黃金集團(tuán)股份有限公司影響海關(guān)監(jiān)管秩序案為例，該案中，當(dāng)事人為某黃金集團(tuán)股份有限公司，其向D海關(guān)申報(bào)進(jìn)口一票銅精礦，備注的定價(jià)公式備案號(hào)卻是某機(jī)械設(shè)備成套有限公司公式定價(jià)商品的備案號(hào)。 [5] 根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第十五條之規(guī)定，以上違法情形屬于應(yīng)受行政處罰的行為，海關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況予以處罰。

（二）公式定價(jià)交易模式下可能產(chǎn)生的刑事法律責(zé)任

公式定價(jià)交易模式下，大宗商品完稅價(jià)格的確定存在復(fù)雜的影響因素，國際期貨市場相應(yīng)價(jià)格的劇烈變動(dòng)，暫定價(jià)格和結(jié)算價(jià)格之間有可能存在巨大的海關(guān)稅款差額，兩次申報(bào)之間海關(guān)手續(xù)辦理的較長期限，以上因素疊加下，相關(guān)業(yè)者也可能會(huì)無視海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，故意偷逃海關(guān)稅款，從而需要承擔(dān)刑事法律責(zé)任。以某公司走私大豆案為例， [6] 多年來，該公司先后以公式定價(jià)的交易形式從美國哥倫比亞某公司和新加坡某公司進(jìn)口大豆。在貿(mào)易過程中，該公司還先后借用美國哥倫比亞某公司和新加坡某公司在芝加哥期貨交易所的交易席位進(jìn)行大豆期貨交易，并約定：在該公司的境外期貨交易存在盈利的前提下，公司分兩部分支付現(xiàn)貨交易項(xiàng)下的大豆貨款，一部分貨款從國內(nèi)開具信用證或者采取即付外匯方式支付，另一部分貨款以公司在境外期貨交易中的盈利進(jìn)行沖抵。實(shí)際操作中，該公司向Z海關(guān)申報(bào)進(jìn)口時(shí)，僅以國內(nèi)支付款項(xiàng)的總額進(jìn)行申報(bào)，其申報(bào)的交易價(jià)格低于貨物實(shí)際成交價(jià)格。經(jīng)Z海關(guān)關(guān)稅處依法計(jì)核，該公司偷逃海關(guān)稅款總計(jì)多達(dá)3714.2549萬元。以上行為，構(gòu)成走私。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2014]10號(hào)）第二十四條第二款之規(guī)定，單位犯走私普通貨物、物品罪，偷逃應(yīng)繳稅額在五百萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。本案中，當(dāng)事人某公司走私大豆，偷逃海關(guān)稅款總計(jì)3714.2549萬元，被人民法院判處罰金人民幣三千七百一十五萬元，除某公司外，具體實(shí)施本案走私罪的主管人員及其他責(zé)任人員也分別被判處有期徒刑、罰金等刑罰。

三、 公式定價(jià)交易模式下相關(guān)業(yè)者合規(guī)操作的相關(guān)建議

由于通常涉及兩個(gè)價(jià)格，兩次向海關(guān)申報(bào)辦理手續(xù)，實(shí)際操作層面的公式定價(jià)交易模式在公司內(nèi)部可能涉及不同的業(yè)務(wù)部門及人員，以及在近期價(jià)格劇烈波動(dòng)的情況下具體商業(yè)決策可能會(huì)承受大量損失等因素，公式定價(jià)交易相關(guān)業(yè)者尤其需要關(guān)注其中的合規(guī)問題，防止在遭致商業(yè)損失的同時(shí)又陷入海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)之中。

其一，公式定價(jià)交易涉及部門在商業(yè)決策過程中應(yīng)當(dāng)樹立海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。公式定價(jià)交易模式下，相關(guān)參與主體及人員眾多，加之涉及一定的專業(yè)判斷，不同主體、人員圍繞價(jià)格確定可能存在只注重點(diǎn)價(jià)等價(jià)格操作的專業(yè)性，而忽視或無視其中的海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。盡管，即將于2021年9月1日生效的2021年第44號(hào)公告第一條將升貼水幅度規(guī)定在備案表中，但圍繞升貼水所產(chǎn)生的決策主體、決策過程仍然可能會(huì)產(chǎn)生一定法律風(fēng)險(xiǎn)。以某生物科技有限公司涉嫌走私普通貨物罪案件為例，該公司是子公司，所在集團(tuán)公司為大宗商品的實(shí)際收貨方，該子公司受所在集團(tuán)公司授權(quán)進(jìn)行大宗商品的進(jìn)出口業(yè)務(wù)，子公司的公式定價(jià)具體操作人員采取以暫時(shí)價(jià)格作為結(jié)算價(jià)格向海關(guān)申報(bào)，使得母公司陷入走私普通貨物案件中。 [7] 因此，在大宗商品交易價(jià)格劇烈變動(dòng)的情形下，類似上述案例中的相應(yīng)主體、部門及人員應(yīng)當(dāng)在專業(yè)操作的同時(shí)樹立海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。

其二，公式定價(jià)交易流程應(yīng)當(dāng)有關(guān)務(wù)、合規(guī)人員參與，從而避免產(chǎn)生相應(yīng)的海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。在公式定價(jià)交易過程中，價(jià)格確定方面如果遭遇特殊情況，之前向海關(guān)備案的定價(jià)公式產(chǎn)生變化，可能需要和國外賣方進(jìn)行商業(yè)談判，進(jìn)行各種交易信息的溝通、協(xié)商，乃至重新修改合約。以上變更內(nèi)容有些情形下需要反映到海關(guān)手續(xù)辦理過程中。由專業(yè)的關(guān)務(wù)、合規(guī)人員參與以上部分或全部流程，有助于對(duì)公式定價(jià)交易相應(yīng)或全部環(huán)節(jié)業(yè)務(wù)提供合規(guī)保障，從而防范包括海關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)在內(nèi)的相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)。

[1]  參見黃河、謝瑋、任翔：《全球大宗商品定價(jià)機(jī)制及其對(duì)中國的影響：結(jié)構(gòu)性權(quán)力的視角——以鐵礦石定價(jià)機(jī)制為例》，載《外交評(píng)論》2013年第2期。

[2]  參見張一偉、高源: 《對(duì)大宗商品定價(jià)權(quán)的思考》，《期貨日?qǐng)?bào)》，2011 年3 月31 日，第003 版。

[3]  參見高衛(wèi)萍：《公式定價(jià)模式下走私犯罪故意的認(rèn)定——以大宗貨物延期點(diǎn)價(jià)情況為視角》，載《海關(guān)法評(píng)論》第9卷。

[4]  https://sghexport.shobserver.com/html/baijiahao/2021/05/14/433290.html

[5]  參見吳展：《海關(guān)行政處罰實(shí)務(wù)全解與合規(guī)指引》，法律出版社2020年版，第107頁。

[6]  河南省高級(jí)人民法院(2018)豫刑終30號(hào)裁定書。

[7]  高衛(wèi)萍：《公式定價(jià)模式下走私犯罪故意的認(rèn)定——以大宗貨物延期點(diǎn)價(jià)情況為視角》，載《海關(guān)法評(píng)論》第9卷。