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淺談信托的成立和生效

2015年第05期    作者:李會廣    閱讀 6,531 次

根據(jù)中國信托業(yè)協(xié)會的統(tǒng)計，截至2014年3季度末，全國68家信托公司管理的信托資產(chǎn)已達12.95萬億元人民幣。信托業(yè)已成為連接百姓投資需求和社會經(jīng)濟建設項目資金需求的重要渠道，對我國以銀行業(yè)金融機構為主的金融體系構成了有益且重要的補充。盡管信托業(yè)發(fā)展迅猛，但由于信托制度是英美法下的固有制度，且由于我國的民商事法律制度在改革開放后才逐步得以發(fā)展，我國信托立法時對一些信托基本問題的認識可能存在不完整之處，致使我國信托法對一些基本問題的規(guī)定存在不明確之處，或不符合信托的本質。例如，信托到底是一個行為，還是一組法律關系？信托是否應該區(qū)分成立與生效？在信托業(yè)已在我國金融體系中占有重要地位的背景下，對這些基本問題的澄清極有必要，將來信托法的修改也應對這些基本問題的規(guī)定作出完善。以下，本文擬對信托的成立和生效這個基本問題作簡要探討，以期拋磚引玉。

一、我國信托法的規(guī)定

信托法對于信托的成立和生效并沒有專門的規(guī)定，而是零散地分散到相關各條的規(guī)定之中，且關于信托的生效沒有明確直接的規(guī)定，多是間接地體現(xiàn)。相關規(guī)定主要有：信托法第八條規(guī)定，“設立信托，應當采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。采取信托合同形式設立信托的，信托合同簽訂時，信托成立。采取其他書面形式設立信托的，受托人承諾信托時，信托成立?！毙磐蟹ǖ诘谑畻l，“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！毙磐蟹ǖ谑粭l規(guī)定，“有下列情形之一的，信托無效：（一）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；（二）信托財產(chǎn)不能確定；（三）委托人以非法財產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設立信托的財產(chǎn)設立信托；（四）專以訴訟或者討債為目的設立信托；（五）受益人或者受益人范圍不能確定；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！毙磐蟹ǖ谒氖臈l規(guī)定，“受益人自信托生效之日起享有信托受益權。信托文件另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?span>

二、我國學界和實務界的代表性觀點

我國信托法的起草組成員之一周小明教授認為，我國信托法區(qū)分了“信托的成立”與“信托的生效”，信托法第八條第三款提出了“信托成立”的概念，第四十四條提出了“信托生效”的概念，信托法本身只對信托的成立時間作了明確的規(guī)定，關于信托生效的時間并沒有專門的條款直接規(guī)定。如果信托的成立不意味著信托的生效，那信托的成立有什么后果或意義呢？對此，周小明教授認為，信托的成立在委托人和受托人之間產(chǎn)生了轉移信托財產(chǎn)和接受信托財產(chǎn)的義務，只有在信托生效后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權利、義務和責任關系。周小明教授認為，信托的成立僅以委托人和受托人達成設立信托的意思表示一致為條件，但信托的生效條件則要復雜得多，只有在信托當事人、信托財產(chǎn)、信托行為和信托目的的四個方面均符合了法律的生效條件，才能使已經(jīng)成立的信托生效。

在中國信托業(yè)協(xié)會主編的信托業(yè)從業(yè)人員培訓教材中，關于信托的成立與生效的表述，與周小明教授的觀點相同。

三、信托行為和信托關系應重新區(qū)別

信托是否應該區(qū)分成立和生效，或者說對于信托而言，是否存在生效的問題。這取決于對信托本身的理解：信托到底是什么。

1985年在荷蘭召開的國際會議通過的《關于信托的承認及其法律適用的國際公約》（以下簡稱“信托國際公約”）給出信托的定義為：為本法目的，信托是指一個人即委托人在生前或者死亡時創(chuàng)設的一種法律關系，委托人為受益人的利益或者為某個特定目的，將其財產(chǎn)置于受托人的控制之下。信托具有如下特征：（1）信托財產(chǎn)構成一個單獨的基金，并且信托財產(chǎn)不是受托人自由財產(chǎn)的一部分；（2）信托財產(chǎn)的所有權置于受托人的名下，或置于代表受托人的其他人的名下；（3）受托人擁有權力和職責，按照信托條款和法律施加于他的特殊義務，管理、使用或者處分信托財產(chǎn)……。該定義將信托理解為委托人創(chuàng)設的一種法律關系，在這種法律關系下，信托財產(chǎn)有其獨立性，受托人有權力和職責按照信托條款和法律的規(guī)定管理、使用、處分信托財產(chǎn)。

同樣，我國臺灣地區(qū)的“信托法”也將信托理解為一種法律關系，該法第一條規(guī)定：“稱信托者，謂委托人將財產(chǎn)權移轉或為處分，使受托人依信托本質，為受益人之利益或為特定之目的，管理或處分信托財產(chǎn)之關系。”臺灣地區(qū)的信托法只有信托成立而沒有信托生效的規(guī)定，該法第十七條規(guī)定：“受益人因信托之成立而享有信托利益，但信托行為另有訂定者，從其所定?！痹摋l規(guī)定受益人因信托成立而享有信托利益，這與大陸信托法的規(guī)定明顯不同，大陸信托法第四十四條規(guī)定受益人因信托生效而享有信托利益。依據(jù)臺灣地區(qū)信托法，信托得依當事人的意思而設定（即意定信托），亦得依法律的規(guī)定而成立，其中所謂依當事人的意思而設定，系指信托依當事人的信托行為而設立，意定信托的信托行為形態(tài)有契約和遺囑。與大陸信托法第十一條關于信托無效的規(guī)定不同，臺灣地區(qū)信托法第五條明確規(guī)定的是信托行為無效的情形，包括目的違法、以訴訟為主要目的的情形等。大陸地區(qū)信托法第五章規(guī)定的是信托的變更和終止，而臺灣地區(qū)信托法第七章規(guī)定的是信托關系的消滅。由上述臺灣地區(qū)的信托法規(guī)定可以看出，在將信托理解為一種法律關系的前提下，臺灣地區(qū)信托法并沒有規(guī)定信托的成立和生效，而是區(qū)分信托行為和信托關系，意定的信托行為包括契約和遺囑，對于信托行為有無效的規(guī)定（其生效應按契約和遺囑的相關法律認定），而對于信托關系，則只有成立和消滅的問題，不存在信托關系無效的規(guī)定。

我國信托法第二條對信托所下的定義是：本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。由此可見，與信托國際公約及臺灣地區(qū)的信托法不同，我國將信托的本質界定為一種行為，而不是一種法律關系，這種認定不僅與國際上通行的理解不符，也容易使信托和信托行為相混淆，出現(xiàn)認識上的混亂。如上文所述，有專家認為，信托的成立并不意味著信托的生效，信托的成立僅在委托人和受托人之間產(chǎn)生轉移信托財產(chǎn)和接受信托財產(chǎn)的義務，只有信托生效后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權力、義務和責任關系。根據(jù)民法原理，以典型的法律行為之一合同為例，一般情況下，如果合同僅成立而尚未生效，則合同對當事人尚不產(chǎn)生法律拘束力，當事人不負有按照合同約定的內容履行相關合同的義務。但信托的成立為什么能使委托人和受托人之間產(chǎn)生轉移信托財產(chǎn)和接受信托財產(chǎn)的義務？這與一般的民法原理是不符的。只有將信托行為和信托關系區(qū)別開來才能使這種情形得到合理的解釋：信托行為成立并生效后，當事人即負有按照信托行為約定轉移信托財產(chǎn)和接受信托財產(chǎn)的義務，而信托關系成立后，才能在委托人、受托人和受益人之間產(chǎn)生信托法規(guī)定的信托權力、義務和責任關系。

綜上而言，信托的本質應是一種法律關系，甚至可以理解為一個虛擬的財富管理機構，對于這種法律關系甚或是虛擬財富管理機構而言，只有成立之說，而不存在生效或無效之說。我國信托法將信托界定為一種行為，不符合信托的本質要求，容易引起認識上和適用上的混亂。對此，我國信托法修改時，可借鑒臺灣地區(qū)的信托立法，使信托行為和信托關系相區(qū)別，信托行為可以有成立和生效的階段，而信托關系成立后方可使各當事人之間產(chǎn)生信托法上的權利、義務關系。

四、實務操作中的認識

以上內容，是對信托成立和生效進行理論上的分析。在我國信托法沒有修改之前，對于信托的成立和生效，相關實務操作中仍應嚴格遵守信托法、《集合資金信托計劃管理辦法》等規(guī)定。

實務操作中，對于信托的成立和生效，一般情形下，應注意以下理解：

1、簽訂時，信托即成立。

2、受益人的信托受益權在信托生效時才生效。對于信托生效，可從以下四個因素予以確認和判斷，以下四個因素均具備時，可以認為信托已生效。

（1）信托當事人須符合法律規(guī)定的主體資格要求，自然人應具備完全民事行為能力，法人和其他組織須根據(jù)相關法規(guī)完成設立登記，信托受益人或受益人范圍能夠確定；

（2）信托財產(chǎn)須合法，是法律允許流通的財產(chǎn)，且信托財產(chǎn)須能夠確定，是屬于委托人合法所有的財產(chǎn)；

（3）信托行為須合法，委托人和受托人的意思表示應當真實，法律規(guī)定對信托行為形式有特別要求的（如遺囑），須符合法律規(guī)定的形式要求。信托財產(chǎn)的轉讓行為須符合物權法上的規(guī)定；

（4）信托目的須合法，信托目的不能違法法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者損害公共利益，不能專門以訴訟或討債為目的。

對于單一信托而言，按照上述理解判斷信托成立和生效應無問題。

對于集合資金信托計劃而言，對作為信托關系主體之一的委托人有特殊的要求，須是合格投資者，且初始信托財產(chǎn)必須為資金。資金信托合同一般約定在簽訂之日生效，信托計劃則須滿足《集合資金信托計劃管理辦法》、信托計劃說明書規(guī)定的設立條件后才成立。對信托受益權，資金信托合同中應注意約定委托人所享有的信托受益權自信托計劃成立后生效?！?span>