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（本指引于2021年6月18日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過）
前 言
人作為經(jīng)濟(jì)社會活動的主體，在參與經(jīng)濟(jì)社會活動中，因不同的法律關(guān)系，在從事相應(yīng)事務(wù)遭受損害時，法律規(guī)定的救濟(jì)程序、范圍會有所不同。雖然在《中華人民共和國民法典》侵權(quán)責(zé)任篇中詳細(xì)規(guī)定了人身損害賠償?shù)倪^錯認(rèn)定原則，損害賠償項(xiàng)目，責(zé)任主體的特殊情形及產(chǎn)品責(zé)任、機(jī)動車交通事故責(zé)任、醫(yī)療損害賠償責(zé)任、環(huán)境污染和生態(tài)破壞責(zé)任、高度危險責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任、建筑物和物件損害責(zé)任等情形。但是，對于工傷理賠與第三人侵權(quán)賠償競合的情形如何處理，沒有具體規(guī)定，需要參照相關(guān)的司法解決結(jié)合具體的司法實(shí)踐進(jìn)行處理， 為了方便律師辦理該類案件，制定操作指引。需要說明的是，在本操作指引中，將工傷理賠與第三人侵權(quán)的受害人，統(tǒng)稱為賠償權(quán)利人。
本操作指引從律師代理賠償權(quán)利人、維護(hù)賠償權(quán)利人權(quán)益角度出發(fā)，綜合考慮賠償權(quán)利人的過錯、賠償權(quán)利人的受傷程度、事故原因參與傷勢的程度、賠償義務(wù)人的賠償能力、兩個辦案程序銜接等方面內(nèi)容，以解決競合情形識別，競合賠償項(xiàng)目處理等核心問題，結(jié)合實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)和法院裁判實(shí)踐，致力于解決第三人侵權(quán)同時構(gòu)成工傷產(chǎn)生責(zé)任競合救濟(jì)途徑及方案，供律師在辦理類似案件時參考。
一、本操作指引援引的法律法規(guī)
本操作指引援引法律法規(guī)包括：《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國工傷保險條例》《中華人民共和國社會保險法》及相關(guān)規(guī)定。就工傷事故及第三人侵權(quán)致害，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。
因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
二、識別工傷與第三人侵權(quán)賠償競合的情形
根據(jù)《工傷保險條例》第十四條，工傷與第三人侵權(quán)競合情形分為：
2.1 在工作時間和工作場所，因工作原因受到事故傷害的；
2.2 工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；
2.3 在工作時間和工作場所，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；
2.4 因工作外出期間，由于工作的原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；
2.5 在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的；
2.6 患職業(yè)病的；
2.7 法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)該認(rèn)定為工傷的其他情形。
三、證據(jù)材料收集依據(jù)和種類
根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一千一百七十五條、《工傷保險條例》第十八條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十四條、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》收集工作分述如下：
3.1事故發(fā)生的證據(jù)材料收集
3.1.1賠償權(quán)利人應(yīng)在第一時間報警，固定事故發(fā)生的時間、地點(diǎn)、原因，侵權(quán)人的身份信息等基本事實(shí)，便于為后期向有關(guān)部門提供相應(yīng)證明。
提示：如對相關(guān)部門出具的事故責(zé)任認(rèn)定書有異議，應(yīng)在限期內(nèi)提出行政復(fù)核或者行政訴訟。
3.1.2確定賠償權(quán)利人上下班合理路線，出差、在外學(xué)習(xí)、開會等事實(shí)的證明材料。
3.1.3收集醫(yī)療診斷證明，及相應(yīng)的醫(yī)療費(fèi)用票據(jù)等。
3.1.4了解賠償權(quán)利人的護(hù)理人員的情況，獲取護(hù)理費(fèi)的發(fā)生事實(shí)依據(jù)及相應(yīng)費(fèi)用票據(jù)，誤工證明。
3.1.5了解賠償權(quán)利人治療期間所需生活用品，收集相應(yīng)的醫(yī)囑證明、費(fèi)用票據(jù)。
3.1.6了解賠償權(quán)利人為了就醫(yī)所產(chǎn)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)情況，收集相應(yīng)費(fèi)用票據(jù)。
3.2賠償權(quán)利人的勞動關(guān)系材料收集
3.2.1了解賠償權(quán)利人的勞動合同、繳納社保、工資收入情況及近親屬的情況，并收集相應(yīng)的書面證據(jù)。
3.2.2了解賠償權(quán)利人的供養(yǎng)親屬情況，通過收集相應(yīng)的書面證據(jù)確定。
3.3確定賠償權(quán)利人的訴訟資格
3.3.1針對賠償權(quán)利人意識不清楚的，需先行向村委會或者居委會或者法院啟動確定監(jiān)護(hù)人的特別程序，確定監(jiān)護(hù)人。
3.3.2根據(jù)事故認(rèn)定的相關(guān)資料，確定具體的賠償義務(wù)人。若實(shí)際侵權(quán)人的侵權(quán)行為系職務(wù)行為的，需將其用人單位作為賠償義務(wù)人。賠償義務(wù)人有投保的，需將保險公司一并作為賠償義務(wù)人，并調(diào)取相應(yīng)的主體資格材料；如事故為機(jī)動車交通事故，應(yīng)將機(jī)動車所有人列為共同被告。
3.3.3事故導(dǎo)致死亡的，由繼承人進(jìn)行訴訟。
四、工傷認(rèn)定程序與第三人侵權(quán)賠償案件訴訟的銜接
4.1賠償權(quán)利人與用人單位存在勞動關(guān)系并繳納社保的情形
《工傷保險條例》第十七條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日起30天內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請，特殊情況，經(jīng)報統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門，申請時限可以適當(dāng)延長。
依據(jù)該規(guī)定，用人單位在事故發(fā)生之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門報備是必要的程序。對于在事故發(fā)生之日起30日內(nèi)，用人單位不報備的，屬于工傷情形的，那么從事發(fā)之日到實(shí)際報備日超過30日的，賠償權(quán)利人因事故產(chǎn)生的醫(yī)藥費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用在實(shí)際報備之前發(fā)生的，由用人單位自行承擔(dān)。因此，用人單位通常會主動處理。
用人單位沒有及時申報工傷的，工傷職工或者其他直系親屬、工會組織應(yīng)該按照《工傷保險條例》第十七條第二款的規(guī)定，在事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門申請工傷認(rèn)定。
4.2通過第三人侵權(quán)賠償程序獲取司法機(jī)關(guān)的鑒定結(jié)論，重啟工傷認(rèn)定程序的特殊情形
根據(jù)《工傷保險條例》第二十條規(guī)定，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。
社會保險行政部門對受理的事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定。作出工傷認(rèn)定決定需要以司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門的結(jié)論為依據(jù)的，在司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門尚未作出結(jié)論期間，作出工傷認(rèn)定決定的時限中止。
據(jù)此，社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，經(jīng)過相關(guān)人員事故調(diào)查審核，在規(guī)定的15/60天內(nèi)作出是否認(rèn)定為工傷的決定。
根據(jù)調(diào)查的情況，發(fā)現(xiàn)傷勢產(chǎn)生的原因是多方面的，與自身疾病等原因相關(guān)，事故參與程度可能低，如低于30%，依法不能直接認(rèn)定工傷，需要參考司法鑒定意見結(jié)論決定是否認(rèn)定工傷。
律師在申請工傷認(rèn)定之前或者同時啟動第三人侵權(quán)賠償訴訟程序，以便在訴訟程序通過委托司法鑒定機(jī)構(gòu)作出事故參與傷勢形成的參與度比例的鑒定結(jié)論，供法庭查明事實(shí)，同時律師可提交該鑒定報告給社會保險行政部門作為審查依據(jù)。
社會保險行政部門依法應(yīng)委托相關(guān)司法鑒定部門進(jìn)行鑒定，律師將在第三人侵權(quán)案件訴訟程序中獲取到的司法鑒定意見書提交社會給保險行政部門，有助于提高效率，避免重復(fù)鑒定，浪費(fèi)社會資源。
4.3沒有簽訂書面勞動合同和繳納社會保險的，用人單位否定實(shí)際用工的情形
根據(jù)賠償權(quán)利人在用人單位實(shí)際工作情況，收集存在勞動關(guān)系相關(guān)證據(jù)，向用人單位所在地或者實(shí)際工作所在地的勞動人事爭議仲裁院提起確認(rèn)勞動關(guān)系的仲裁。
如勞動關(guān)系是確定的，則根據(jù)《工傷保險條例》第十八條工傷認(rèn)定的材料要求收集證據(jù)。且根據(jù)《工傷保險條例》第十七條第二款規(guī)定，應(yīng)在事故發(fā)生之后的一年內(nèi)，將相應(yīng)的工傷認(rèn)定材料提交到社會保險行政部門申請工傷認(rèn)定。
4.4救濟(jì)途徑
如沒有被認(rèn)定為工傷，賠償權(quán)利人可通過提起行政復(fù)議、行政訴訟救濟(jì)。
五、勞動能力鑒定程序和理賠項(xiàng)目
5.1鑒定程序
賠償權(quán)利人被認(rèn)定工傷的，根據(jù)《工傷保險條例》第二十一條，待傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力，應(yīng)該進(jìn)行勞動能力鑒定程序。
勞動能力鑒定分為勞動功能障礙和生活自理障礙兩方面。
勞動功能障礙分為一級到十級，依次減輕。
生活自理障礙分為：生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理。
根據(jù)《工傷保險條例》第二十九條規(guī)定，傷殘情況發(fā)生變化的，工傷人員等可以在鑒定結(jié)論作出之日起1年內(nèi)，提出復(fù)查鑒定申請。
5.2理賠項(xiàng)目
根據(jù)勞動能力鑒定的結(jié)論，計算各項(xiàng)費(fèi)用的理賠數(shù)額，基本賠償項(xiàng)目有：醫(yī)藥費(fèi)、康復(fù)費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、傷殘津貼、停工留薪待遇、職工住院治療工傷的伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)、傷殘輔助器具費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、一次性工亡補(bǔ)助金，喪葬費(fèi)、供養(yǎng)親屬撫恤金等。
5.3理賠項(xiàng)目的計算依據(jù)
根據(jù)《工傷保險條例》第五章工傷保險待遇結(jié)合市人民政府制定相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行核算，以上海地區(qū)為例。
| 序號 |
理賠項(xiàng)目 |
計算方式 |
支付主體 |
備注 |
| 1 |
醫(yī)藥費(fèi) 康復(fù)費(fèi) |
根據(jù)醫(yī)保報銷范圍和鑒定結(jié)論確認(rèn)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
如單位事發(fā)后30內(nèi)未報備，之前部分用人單位承擔(dān)。復(fù)發(fā)發(fā)生的費(fèi)用需經(jīng)過勞動能力委員會鑒定確定。 |
| 2 |
一次性傷殘補(bǔ)助金 |
與傷殘等級和工傷人員工資相關(guān)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
1-10級（27個月-7個月*工傷人員月工資。 |
| 3 |
一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金 |
與傷殘等級和上一年度職工月平均工資相關(guān)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
5-6級（解除勞動合同）18個月和15個月*上年度全市職工月平均工資。 7-10級（解除勞動合同）12個月/9個月/6個月/3個月*上年度全市月平均工資 |
| 4 |
一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金 |
與傷殘等級和上一年度職工月平均工資相關(guān)。 |
用人單位承擔(dān) |
5-6級（解除勞動合同）18個月和15個月*上年度全市月平均工資。 7-10級（解除勞動合同）12個月/9個月/6個月/3個月*上年度全市月平均工資。 |
| 5 |
傷殘津貼 |
與傷殘等級和工傷人員工資相關(guān)，是否解除勞動合同相關(guān)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
1-4級（保留勞動關(guān)系，退出工作崗位）本人月工資90%/85%/80%/75%*27個月/25個月/23個月/21個月。 5-6級（保留勞動合同）本人月工資70%和60%*18個月/16個月。 |
| 6 |
停工留薪待遇 |
根據(jù)醫(yī)療時間，傷勢恢復(fù)情況，傷殘等級確定時間。 |
停工留薪內(nèi)，用人單位按原工資福利待遇按月支付，待確定傷殘等級后停發(fā)。 |
一般不超過12個月，需延長的，需要經(jīng)過市級勞動能力部門鑒定確認(rèn)。最長24個月。 |
| 7 |
職工住院治療工傷的伙食補(bǔ)助費(fèi) |
根據(jù)住院時間，治療地點(diǎn)有關(guān)。 |
當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)*天數(shù)。 |
|
| 8 |
交通費(fèi) |
實(shí)際票據(jù) |
||
| 9 |
傷殘輔助器具費(fèi) |
根據(jù)鑒定報告確定 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
|
| 10 |
護(hù)理費(fèi) |
根據(jù)鑒定報告確定 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
生活不能自理，50%*上年度職工月平均工資； 生活部分不能自理， 40%*上年度職工月平均工資； 生活部分不能自理， 30%*上年度職工月平均工資。 |
| 11 |
一次性工亡補(bǔ)助金 |
與上一年度全國城鎮(zhèn)居民人民可支配收入金額有關(guān)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
20*上一年度全國城鎮(zhèn)居民人民可支配收入。 |
| 12 |
喪葬費(fèi) |
與上一年度職工月平均工資相關(guān)。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
6*上一年度職工月平均工資。 |
| 13 |
供養(yǎng)親屬撫恤金 |
與工傷職工工資有關(guān) 供養(yǎng)親屬范圍認(rèn)定。 |
有社保的，社保機(jī)構(gòu)支付，無社保的，用人單位承擔(dān)。 |
配偶每月40% 其他親屬每月30% 孤寡老人或孤兒每月再增加10% *工傷職工工資，每月總額不超過工傷職工月工資。 |
提示：經(jīng)工傷人員本人提出與用人單位解除勞動關(guān)系，且解除勞動關(guān)系時距法定退休年齡不足5年的，不足年限每減少1年，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金遞減20%，但屬于《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規(guī)定的情形除外。因工傷人員退休或者死亡使勞動關(guān)系終止的，不享受本條第二款規(guī)定的待遇。
六、第三方侵權(quán)訴訟保障程序和賠償項(xiàng)目
6.1先予執(zhí)行或財產(chǎn)保全程序
如涉及到機(jī)動車交通事故，可請求道路交通事故社會救助基金予以墊付。
根據(jù)賠償權(quán)利人醫(yī)藥費(fèi)無力支付等情況，向人民法院申請先予執(zhí)行。
收集相應(yīng)的財產(chǎn)線索，向人民法院申請財產(chǎn)保全。如涉及到機(jī)動車交通事故，如有交強(qiáng)險的，一般由保險公司支付部分醫(yī)藥費(fèi)。
6.2傷殘等級評定和“三期”鑒定
結(jié)合工傷認(rèn)定的申請時間節(jié)點(diǎn)向人民法院提起訴訟，對于受傷的，待賠償權(quán)利人傷勢穩(wěn)定后，就傷殘等級鑒定評定、誤工期、護(hù)理期或護(hù)理依賴程度、營養(yǎng)期向司法鑒定部門提出鑒定申請。
傷殘等級評定為一級到十級，依次減輕，誤工期、護(hù)理期、營養(yǎng)期限根據(jù)傷勢確定天數(shù)。
6.3賠償項(xiàng)目
根據(jù)鑒定報告，最終確定各類賠償項(xiàng)目數(shù)額，醫(yī)藥費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、傷殘賠償金、精神損害撫慰金、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、物損，殘疾生活輔助具費(fèi)、鑒定費(fèi)、喪葬費(fèi)、死亡賠償金（被撫養(yǎng)人生活費(fèi)）家屬處理事故的誤工費(fèi)等。目前上海法院會支付部分律師費(fèi)。
6.4賠償項(xiàng)目的計算依據(jù)
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定和各高級人法院下發(fā)的相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行核算，以上海地區(qū)為例。
| 序號 |
賠償項(xiàng)目 |
計算方式 |
實(shí)際賠償 |
備注 |
| 1 |
醫(yī)藥費(fèi) |
根據(jù)票據(jù)計算 |
有交通強(qiáng)制險的，扣除后剩余部分，依據(jù)過錯比例核算。 |
沒有醫(yī)囑的自行購買的藥，相應(yīng)醫(yī)藥費(fèi)不予支持。 |
| 2 |
住院伙食補(bǔ)助費(fèi) |
根據(jù)住院天數(shù)*20元 |
有交通強(qiáng)制險的，扣除后剩余部分，依據(jù)過錯比例核算。 |
|
| 3 |
傷殘賠償金 |
依傷殘等級確定 |
有交通強(qiáng)制險的，扣除后剩余部分，依據(jù)過錯和參與度比例核算。 |
1-10級 |
| 4 |
精神損害賠償金 |
依傷殘等級確定 |
有交通強(qiáng)制險的，扣除后剩余部分，依據(jù)過錯比例核算 |
5000-50000元 |
| 5 |
營養(yǎng)費(fèi) |
依鑒定報告確定期限 |
依據(jù)過錯比例核算。 |
20-40元/日 |
| 6 |
護(hù)理費(fèi) |
依鑒定報告確定期限，護(hù)理人員的實(shí)際損失確定 |
依過錯比例核算。 |
不能提供損失證明的，一般按最低工資計算或40-60元/天。 |
| 7 |
誤工費(fèi) |
依鑒定報告確定期限，受傷人的實(shí)際損失確定 |
依過錯比例核算。 |
不能提供損失證明的，一般按最低工資計算。 |
| 8 |
交通費(fèi) |
根據(jù)對應(yīng)票據(jù)計算 |
依過錯比例核算 |
|
| 9 |
物損 |
根據(jù)對應(yīng)票據(jù)計算 |
有交通強(qiáng)制險的，扣除后剩余部分，依據(jù)過錯比例核算。 |
通常有保險公司定損單。 |
| 10 |
殘疾生活輔助具費(fèi) |
根據(jù)對應(yīng)票據(jù)計算 |
依過錯比例核算 |
|
| 11 |
鑒定費(fèi) |
根據(jù)對應(yīng)票據(jù)計算 |
依過錯比例核算 |
上海法院一般委托鑒定機(jī)構(gòu)鑒定 |
| 12 |
喪葬費(fèi) |
固定金額 6＊審理法院所在地上一年度的平均工資 |
依過錯比例核算 |
不同地區(qū)法院所在地管轄標(biāo)準(zhǔn)會有所不同。 |
| 13 |
死亡賠償金 |
與賠償權(quán)利人的年齡和侵權(quán)發(fā)生地相關(guān)
|
依過錯比例核算 |
2020年1月起發(fā)生的事故，上海統(tǒng)一計算標(biāo)準(zhǔn)。 |
| 14 |
被撫養(yǎng)人員生活費(fèi) |
與被撫養(yǎng)人人數(shù)，生活地域，年紀(jì)相關(guān) |
依過錯比例核算 |
每一年不能超過審理法院上一年度年人均消費(fèi)支出。 |
| 15 |
家屬處理事故的費(fèi)用 |
依家屬實(shí)際發(fā)案生的誤工費(fèi)。一般支持3人左右 |
依過錯比例核算 |
沒有損失證明的，依據(jù)３人＊最低工資標(biāo)準(zhǔn)計算。 |
| 16 |
律師費(fèi) |
需要實(shí)際支付律師費(fèi)后法院酌定 |
依據(jù)過錯比例、案件復(fù)雜程度核算 |
上海支持部分律師費(fèi)。 |
提示：
1. 2020年9月19日《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》調(diào)整每次事故責(zé)任限額：死亡賠償金限額18萬元，醫(yī)療費(fèi)用限額為1.8萬元，財產(chǎn)損失限額為0.2萬元，被保險人無責(zé)任的死亡賠償金限額1.8萬元，醫(yī)療費(fèi)用限額為1800元，財產(chǎn)損失限額為100元.
2. 2019年12月28日《上海市高級人民法院關(guān)于開展人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)城鄉(xiāng)統(tǒng)一工作的實(shí)施意見》死亡賠償金按照政府統(tǒng)計部門公布的上一年度上海市居民人均可支配收入計算，被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)按照政府統(tǒng)計部門公布的上一年度上海市居民人均消費(fèi)支付計算，2020年1月1日實(shí)施。
七、工傷理賠與人身損害賠償程序重復(fù)項(xiàng)目的處理方案
7.1重復(fù)項(xiàng)目處理的法律依據(jù)
根據(jù)《工傷保險條例》第四十五條，由于第三人的原因造成工傷的，由第三人支付工傷醫(yī)療費(fèi)用。第三人不支付工傷醫(yī)療費(fèi)的或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付的停工留薪工資福利待遇、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工亡補(bǔ)助金或者其他工傷保險待遇的費(fèi)用，工傷人員或者其近親屬在獲得第三人賠償后，應(yīng)當(dāng)予以償還。
根據(jù)《民法典》第一千一百八十二條，侵害他人權(quán)益造成財產(chǎn)損害的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失或者侵權(quán)人因此獲得的利益賠償；被侵權(quán)人因此受到的損失以及侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額。（填平原則）
7.2工傷保險理賠和第三人侵權(quán)賠償競合案件中償項(xiàng)目對照表
根據(jù)上海高院《關(guān)于審理工傷保險賠償與第三人侵權(quán)損害賠償競合案件若干問題的解答(2010年)》，《上海高院民事法律適用問答2010年第2期》：
7.2.1重復(fù)賠償項(xiàng)目對照列表（就高選擇一項(xiàng)）
| 工傷 |
第三人侵權(quán) |
| 原工資福利（停工留薪待遇） |
誤工費(fèi) |
| 醫(yī)療費(fèi) |
醫(yī)療費(fèi) |
| 護(hù)理費(fèi)（停工留薪期間）生活護(hù)理費(fèi) |
護(hù)理費(fèi) |
| 住院伙食補(bǔ)助費(fèi) |
住院伙食補(bǔ)助費(fèi) |
| 交通費(fèi) |
交通費(fèi) |
| 外省市就醫(yī)食宿費(fèi) |
外省市就醫(yī)住宿、伙食費(fèi) |
| 康復(fù)治療費(fèi) |
康復(fù)費(fèi)、康復(fù)護(hù)理費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)、后續(xù)治療費(fèi) |
| 輔助器具費(fèi) |
殘疾輔助器具費(fèi) |
| 供養(yǎng)親屬撫恤金 |
被扶養(yǎng)人生活費(fèi) |
| 喪葬補(bǔ)助金 |
喪葬費(fèi) |
7.2.2兼得項(xiàng)目對照列表（可同時獲得）
| 工傷 |
侵權(quán) |
| 一次性傷殘補(bǔ)助金 |
殘疾賠償金 |
| 一次性工亡補(bǔ)助金 |
死亡賠償金 |
7.2.3專屬項(xiàng)目對照列表（分別領(lǐng)?。?/span>
| 工傷 |
侵權(quán) |
| 傷殘津貼 |
營養(yǎng)費(fèi) |
| 一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和就業(yè)補(bǔ)助 |
精神撫慰金 |
| 家屬處理事故的費(fèi)用 |
7.3實(shí)際操作建議
根據(jù)具體的案件中，人身損害賠償項(xiàng)目，涉及到賠償權(quán)利人有過錯的情形，相應(yīng)的賠償項(xiàng)目金額會扣減。律師可根據(jù)賠償權(quán)利人的過錯程度和人身損害賠償責(zé)任方賠償能力確定，結(jié)合兩程序的推進(jìn)進(jìn)度作出合理的安排。
7.3.1賠償義務(wù)人賠償能力尚可的情形
針對賠償義務(wù)人賠償能力尚可的情況，比如交通事故中，保險公司為賠償義務(wù)人的，那么可以選擇在人身損害賠償程序中先行賠付相應(yīng)的項(xiàng)目，比如醫(yī)藥費(fèi)。未賠付的部分和其他不同賠償項(xiàng)目，通過工傷理賠獲取。
7.3.2賠償義務(wù)人賠償能力欠佳的情形
針對賠償義務(wù)人幾乎無賠償能力的情況，優(yōu)先選擇工傷理賠，后就差額部分和不同賠償項(xiàng)目通過人身損害賠償訴訟程序索賠。
7.3.3根據(jù)程序的推進(jìn)進(jìn)度，適時調(diào)整
兩個程序在同時推進(jìn)，因?qū)徖砥谙藓凸J(rèn)定、理賠進(jìn)度并不一致，需根據(jù)實(shí)際的情況，適時調(diào)整。
八、第三人侵權(quán)賠償案申請執(zhí)行和司法救濟(jì)
8.1申請強(qiáng)制執(zhí)行
賠償義務(wù)人在判決或者調(diào)解書確定款項(xiàng)支付日未支付款項(xiàng)，向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。
8.2司法救助
賠償義務(wù)人無法履行生效判決的，賠償權(quán)利人或其代理律師可以向人民法院申請司法救助款項(xiàng)。
九、附則
本指引由上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
執(zhí)筆人：
方詩龍 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會主任
國浩律師（上海）事務(wù)所合伙人
劉紅丹 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會副主任
上海君瀾律師事務(wù)所合伙人
潘 雄 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會副主任
上海市君和律師事務(wù)所主任
刁嘉麒 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海華宏律師事務(wù)所
孔 麗 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海市海華永泰律師事務(wù)所律師
劉安東 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海漢盛律師事務(wù)所
劉振峰 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海川匯律師事務(wù)所律師
梁菊梅 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海中夏律師事務(wù)所合伙人
湯曉明 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海市君悅律師事務(wù)所律師
徐 超 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海君慈律師事務(wù)所合伙人
徐正琴 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海君瀾律師事務(wù)所合伙人
張炳棟 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會委員
上海融厚律師事務(wù)所合伙人
張珂晶 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會干事
上海市君和律師事務(wù)所律師
孫 磊 上海市律師協(xié)會侵權(quán)責(zé)任業(yè)務(wù)研究委員會干事
上海創(chuàng)同律師事務(wù)所律師
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
