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年關(guān)將近，政策頻出，本周五（2021年2月5日）發(fā)布的《監(jiān)管規(guī)則適用指引——關(guān)于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》（以下簡稱“《指引》”）堪稱重磅，尤其其中關(guān)于IPO申報前入股（以下簡稱“突擊入股”）鎖定期的規(guī)定，在眾多擬IPO企業(yè)及投資者中一石激起千層浪。以下我們快速整理了《指引》對目前“突擊入股”鎖定期要求及核查要求的影響，以供參考。
01 “突擊入股”鎖定期
現(xiàn)行“突擊入股”與《指引》規(guī)定鎖定期主要差別是：
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入股時點 |
入股方式 |
鎖定期要求 |
現(xiàn)行規(guī)定 |
IPO申報前6個月內(nèi) |
增資擴股 |
自發(fā)行人完成增資擴股工商變更登記之日起鎖定36個月 |
從控股股東、實際控制人或需要鎖定36個月的股東處受讓股份 |
股票上市之日起鎖定36個月 |
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從其他股東處受讓股份 |
無特殊要求，一般為股票上市之日起鎖定12個月 |
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《指引》 |
IPO申報前12個月內(nèi)的新增股東 |
所持新增股份自取得之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 |
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由此可見，不僅新增股東入股時間從IPO申報前6個月內(nèi)大幅提前到12個月內(nèi)，同時，即使從非控股股東、實際控制人處受讓的股份也將受限于額外的36個月鎖定期。
盡管如此，與現(xiàn)行規(guī)則類似，“突擊入股”鎖定期的36個月起始時間為取得新增股份之日（通常即工商變更之日）。結(jié)合IPO申報、審核及發(fā)行實際所需的時間，“突擊入股”股份在上市后實際鎖定的期間一般也縮短為兩年左右，高于法定的12個月鎖定期，但低于控股股東、實際控制人的36個月鎖定期。
但是，我們也注意到，現(xiàn)行規(guī)定中，申報前6個月內(nèi)從控股股東、實際控制人或需要鎖定36個月的股東處受讓股份的，自股票上市之日起鎖定36個月，但按《指引》規(guī)定，似乎可以自取得新增股份之日起鎖定36個月，存在比原先鎖定期更短的可能性。
02 《指引》新增核查要求
對于申報前一年新增股東，現(xiàn)行的《首發(fā)業(yè)務若干問題解答》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答（二）》（以下合稱“《審核問答》”）均提出了詳細核查要求，《指引》延續(xù)了該等核查規(guī)定，并未提出更高的要求。但是《指引》對擬上市企業(yè)股東的核查，提出了部分額外的要求，主要包括：
? 發(fā)行人歷史沿革中存在股份代持等情形的，應當在提交申請前依法解除，并在招股說明書中披露形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。
? 發(fā)行人申報時需要出具并披露專項承諾，說明發(fā)行人直接或間接股東是否存在禁止持股的主體、是否存在中介機構(gòu)（或其負責人、高級管理人員、經(jīng)辦人員）以及是否存在以發(fā)行人股權(quán)進行不當利益輸送。
? 發(fā)行人股東的股權(quán)架構(gòu)為兩層以上且為無實際經(jīng)營業(yè)務的公司或有限合伙企業(yè)的，如該股東入股交易價格明顯異常，中介機構(gòu)應當對該股東層層穿透核查到最終持有人，并說明是否存在代持、禁止持股、不當利益輸送或中介機構(gòu)（或其負責人、高級管理人員、經(jīng)辦人員）直接或間接持有發(fā)行人股份的情形。
? 私募投資基金等金融產(chǎn)品持有發(fā)行人股份的，發(fā)行人應當披露金融產(chǎn)品納入監(jiān)管情況。
? 中介機構(gòu)發(fā)表核查意見應當全面深入核查包括但不限于股東入股協(xié)議、交易對價、資金來源、支付方式等客觀證據(jù)。
03 發(fā)行人股東的信息披露義務
我們注意到《指引》中提出：“發(fā)行人及其股東應當及時向中介機構(gòu)提供真實、準確、完整的資料，積極和全面配合中介機構(gòu)開展盡職調(diào)查，依法履行信息披露義務?！蓖瑫r，“發(fā)行人股東存在涉嫌違規(guī)入股、入股交易價格明顯異常等情形的，證監(jiān)會和證券交易所可以要求相關(guān)股東報告其基本情況、入股背景等，并就反洗錢管理、反腐敗要求等方面征求有關(guān)部門意見，共同加強監(jiān)管?！?/span>
我們一般認為發(fā)行人的小股東（非控股股東、實際控制人、非兼任董事監(jiān)事高管等具有明確信息披露義務的股東）一般不構(gòu)成《證券法》意義下的“信息披露義務人”。上述規(guī)定是否也將發(fā)行人小股東列為信息披露義務人，以致其承擔更多的法律責任，我們希望能在未來的監(jiān)管實踐中進一步澄清。另外，現(xiàn)行實踐中監(jiān)管部門對發(fā)行人小股東的監(jiān)管抓手相對較小，主要通過中介機構(gòu)核查的方式開展，《指引》明確了監(jiān)管部門可以直接要求相關(guān)股東報告情況，增加了監(jiān)管方式和手段，會如何影響審核實踐有待進一步觀察。
04 對其他常見問題的初步觀點
Q：《指引》關(guān)于“突擊入股”鎖定期的規(guī)定是否適用于創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板？
A：盡管《指引》沒有明確規(guī)定，但考慮到防止監(jiān)管套利的原則，我們認為《指引》的相關(guān)內(nèi)容將同時適用于主板（含合并后的中小板）、創(chuàng)業(yè)板及科創(chuàng)板。
Q:《指引》中關(guān)于“突擊入股”鎖定期是否有新老劃斷？
A：《指引》自2021年2月5日發(fā)布之日生效，但“突擊入股”鎖定期的要求不適用發(fā)布之前已經(jīng)受理的企業(yè)。
Q：《指引》關(guān)于“突擊入股”鎖定期的規(guī)定是否適用于發(fā)行人老股東新增股份的情形？
A：現(xiàn)有《審核問答》中，對于“突擊入股”鎖定期的適用對象表述為“新增股份的持有人”，理論上老股東新增持股的情形也一并包括，實踐中也有部分情況下新增持股的老股東就新增持股部分適用額外的鎖定期。值得注意的是，《指引》中使用了“新增股東”的表述，證監(jiān)會2021年2月5日的新聞稿中的表述為“要求提交申請前12個月內(nèi)入股的新股東鎖定股份36個月，并要求中介機構(gòu)全面披露和核查新股東相關(guān)情況”。由此引發(fā)的是《指引》與現(xiàn)有審核問答等文件之間的銜接問題，是否可以理解為《指引》已經(jīng)全面取代現(xiàn)有審核問答等文件對于突擊入股的要求？如果老股東不受額外鎖定期的要求，投資者是否可能通過對老股東的間接投資，以較低的流動性換來更短的鎖定期？值得未來進一步探討。
Q：拆除紅籌架構(gòu)導致境內(nèi)擬上市主體新增股東的，是否適用《指引》的鎖定期要求？
A：《指引》明確的豁免適用的范圍包括“發(fā)行人在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌、境外證券交易所上市交易期間通過集合競價、連續(xù)競價交易方式增加的股東，以及因繼承、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決、執(zhí)行國家法規(guī)政策要求或由省級及以上人民政府主導取得發(fā)行人股份的股東”，但未包括拆除紅籌架構(gòu)導致的發(fā)行人新增股東的情形。因此，理論上拆除紅籌結(jié)構(gòu)新增的發(fā)行人股東適用《指引》的規(guī)定。盡管如此，我們理解正常的拆除紅籌架構(gòu)只是公司組織架構(gòu)的內(nèi)部調(diào)整，發(fā)行人的新股東實際上均為原紅籌境外公司股東，因此盡管發(fā)行人層面的股東增加，但從本質(zhì)上并不存在新增股東。我們的前述理由曾在上市公司重組上市的案例中被監(jiān)管接受，我們希望在未來的IPO監(jiān)管實踐中有機會進一步澄清該等問題，以避免矯枉過正。
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