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淺談國有企業(yè)的股權(quán)激勵制度

2014年第08期    作者:于麗娜     閱讀 7,457 次

　　2013年11月15日，黨的十八屆三中全會上通過《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，提出“允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體。”2013年12月17日，為了進一步貫徹十八大精神，上海市政府發(fā)布了關(guān)于進一步深化上海國資改革、促進企業(yè)發(fā)展的意見（以下簡稱國企改革二十條），再次提出積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟和建立股權(quán)激勵制度。

　　本文主要討論的是非上市國有企業(yè)股權(quán)激勵制度的現(xiàn)行法律框架，股權(quán)激勵計劃的設(shè)立、實施和兌付，以及遇到的一些困難和探索。

一、股權(quán)激勵制度的現(xiàn)行法律框架

　　股權(quán)激勵制度是指企業(yè)以本企業(yè)股權(quán)為標的，采取股權(quán)獎勵、股權(quán)出售、限制性股票或股票期權(quán)等方式對本企業(yè)董事、高級管理人員、重要技術(shù)人員等進行的激勵。

　　有關(guān)股權(quán)激勵制度的規(guī)定，目前主要分布在部門規(guī)章及規(guī)范性文件層面中。在法律層面，僅《公司法》和2013年新修訂的《證券投資基金法》中提到了股權(quán)激勵?！豆痉ā返谝话偎氖l提到“將股份獎勵給本公司職工”；《證券投資基金法》第二十二條提到“公開募集基金的基金管理人可以實行專業(yè)人士持股計劃”。

　　有關(guān)非上市公司股權(quán)激勵制度的規(guī)定，主要包括《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部、科技部關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵試點工作指導意見的通知》、財政部和科技部《關(guān)于中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)企業(yè)股權(quán)和分紅激勵實施辦法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），其中對于國有高新技術(shù)企業(yè)有比較詳細的規(guī)定。

　　根據(jù)國企改革二十條的精神，本次國企改革股權(quán)激勵制度的目的在于：一是使國有企業(yè)領(lǐng)導人員收入與職工收入、企業(yè)效益、發(fā)展目標緊密結(jié)合，行業(yè)之間和企業(yè)內(nèi)部形成更加合理的分配激勵關(guān)系；二是留住企業(yè)核心骨干，使國有企業(yè)建立與市場機制相適應(yīng)的分配機制。

二、股權(quán)激勵計劃的設(shè)立

　　根據(jù)相關(guān)法規(guī)，一般國企的股權(quán)激勵計劃的審批程序比較復(fù)雜，必須經(jīng)由下列程序：1、資產(chǎn)評估；2、經(jīng)職工代表大會討論；3、須經(jīng)股東大會或董事會審議通過；4、經(jīng)國資部門或其它行業(yè)主管部門審批。

　　根據(jù)不同企業(yè)的具體情況，股權(quán)激勵計劃在審批前的擬定階段可能需要考慮相當多的方面，其中列出以下幾點：

　　第一，確定股權(quán)激勵計劃的可行性。根據(jù)《暫行規(guī)定》和《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（以下簡稱《改制意見》）的規(guī)定，國有及國有控股大型企業(yè)應(yīng)嚴格控制管理層通過增資擴股持股。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，凡通過公開招聘、企業(yè)內(nèi)部競爭上崗等方式競聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻的管理層成員，可通過增資擴股持有本企業(yè)股權(quán)。國有中小型企業(yè)和作為試點的國有控股高新技術(shù)企業(yè)、轉(zhuǎn)制科研機構(gòu)可以實行管理層持股。

　　第二，確定員工持股的方式。在實踐中，激勵對象可以以實名認購，也可以由其他參與本次股權(quán)激勵計劃的激勵對象代持。目前選擇較多的有設(shè)立持股平臺持股、激勵對象各自然人直接持股、信托持股等。這幾種方式各有利弊，其中，自然人持股可以避免二次稅負，被激勵對象自由度高，缺點是公司股權(quán)容易分散。持股平臺的組織形式為有限公司時，管理容易，但在股權(quán)增值的情況下，會產(chǎn)出二次稅負。

　　第三，確定股權(quán)激勵資金的來源和定價。對于國有企業(yè)，股權(quán)激勵資金的融資渠道受到比較嚴格的限制，主要是針對管理層MBO，根據(jù)《暫行規(guī)定》，管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，不得向包括標的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。國有企業(yè)激勵股份的定價有著嚴格的規(guī)定，國有企業(yè)用于股權(quán)獎勵和股權(quán)出售的激勵總額，應(yīng)當依據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果折合股權(quán)，評估結(jié)果應(yīng)當經(jīng)代表本級人民政府履行出資人職責的機構(gòu)、部門核準或者備案。

三、股權(quán)激勵計劃的實施和兌付

        股權(quán)激勵計劃設(shè)立并經(jīng)審批后，即進入實行階段和兌付階段。在這兩個階段，應(yīng)注意建立相關(guān)制度，以有效推進股權(quán)激勵計劃和對計劃進行有效地約束。

　　第一，建立限售期制度。股權(quán)激勵計劃一方面是為了提高激勵對象的工作效率；另一方面也是為了保持員工隊伍的穩(wěn)定，讓大家有利可圖，把大家留住。因此規(guī)定激勵對象必須在公司工作一定的年限后才能轉(zhuǎn)讓股份，并且這些股份也不是在短時間內(nèi)就量化到個人頭上。通常要三至五年以上，才能獲取全部的股份。因此，股權(quán)激勵計劃通常會設(shè)限售期。

　　第二，建立股權(quán)回購制度。在實踐中，激勵對象離職、退休等情況發(fā)生時，為了實現(xiàn)股權(quán)，即股權(quán)兌付，可能出現(xiàn)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對外轉(zhuǎn)讓兩種情形。從公司控制權(quán)和股權(quán)激勵長效機制的角度，建議計劃中明確對內(nèi)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先，其中大股東回購的該部分股權(quán)，可繼續(xù)用于股權(quán)激勵計劃。

　　第三，建立股權(quán)激勵計劃合規(guī)機制。企業(yè)應(yīng)及時辦理員工股東身份的確認：對內(nèi)，及時變更股東名冊，核發(fā)股權(quán)成員證書或股權(quán)出資證明；對外，辦理股東變更或增資變更工商登記。

　　在司法實踐中，股權(quán)兌付階段最容易引發(fā)爭議，一般在離職特別是解雇的情形發(fā)生時，企業(yè)與激勵對象之間往往已發(fā)生矛盾，通常激勵對象不愿意再持有企業(yè)的股份，急于兌付，而企業(yè)因為種種原因不愿意兌付該部分股份，在企業(yè)未及時辦理員工股東身份的確認時，上海法院是認定企業(yè)違約而支持兌付的。

四、主要困難和探索

　　國企改革二十條給了國企實施股權(quán)激勵計劃的希望，但是國企改革二十條畢竟只是政策層面的原則性規(guī)定，對很多細節(jié)并未涉及，在現(xiàn)有體制內(nèi)，國有企業(yè)實施股權(quán)激勵計劃仍然困難重重。

　　第一，由于歷史原因，2005年頒布的《暫行規(guī)定》直接叫停了大型國企的MBO，同年頒布的《改制意見》略有松口，但仍然嚴格控制管理層股權(quán)激勵計劃，所涉及事項必須要經(jīng)國資委批準。國企改革二十條已提出股權(quán)激勵計劃作為混合所有制的配套計劃，應(yīng)當鼓勵，但是法律規(guī)定層面上尚不明朗。

　　第二，國企股權(quán)激勵計劃涉及審批的主管部門多，有可能涉及上級集團公司、國資委、科技部門、財政部門等，程序復(fù)雜，推行難度大。經(jīng)常造成國企的激勵機制無法與市場機制接軌，容易損傷核心團隊積極性。建議能夠減少審批環(huán)節(jié)，由一個部門牽頭，多個部門內(nèi)部溝通的方式進行。

　　第三，國有資產(chǎn)評估定價難，低于評估價會造成國有資產(chǎn)流失，無法通過審批；高于評估價變成員工買股份，企業(yè)變相融資，失去了員工激勵的本意。建議能建立有效的評估定價機制，適當放寬股權(quán)激勵計劃對按照凈資產(chǎn)定價的硬性要求，允許打折和適當補貼。

　　第四，股權(quán)激勵資金來源受限，管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，不得向國有控股企業(yè)融資，不得用國有企業(yè)的資產(chǎn)為管理層融資提供擔保。這實際上大大縮小了股權(quán)激勵的資金來源，只能讓員工自己掏腰包?，F(xiàn)在一般采用的是以每月扣除工資的方式或者獎金補貼形式緩解員工的資金壓力。美國員工持股計劃（即ESOP制度）發(fā)展得比較成熟，該計劃有一種叫杠桿性ESOP，可通過銀行融資形式提供股權(quán)激勵資金，而且是低于公司一般商業(yè)貸款的利率融資；或可采用股票期權(quán)的方式。

　　第五，股權(quán)激勵的法律規(guī)定仍存在一些灰色地帶，目前只有關(guān)于國有控股高新技術(shù)企業(yè)的股權(quán)激勵計劃有比較明確的規(guī)定。自2013年起公募基金方面已有法律層面的支持并有一定試水，其他行業(yè)的國有企業(yè)關(guān)于股權(quán)激勵的規(guī)定仍存在灰色地帶。這一方面使得監(jiān)管層無法可依，另一方面也給企業(yè)帶來了很大的不確定性。希望未來在競爭性行業(yè)，特別是一些戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，政府部門可以出臺相關(guān)的指引。

        日前聽說市國資委和市人力資源和社會保障局即將聯(lián)合出臺國企改革二十條關(guān)于股權(quán)激勵計劃的配套文件，期待對國企實施股權(quán)激勵計劃的破冰之旅有所助益。●