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簡析《民法典》體系下動產(chǎn)與權(quán)利融資交易的選擇路徑

2021年第01期    作者:王棟 趙薇薇    閱讀 3,264 次

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）于2021年1月1日起正式施行，這部“社會生活的百科全書”與我們每個人的日常生活息息相關(guān)。對于商事主體而言，其日常經(jīng)營活動中的一個重要板塊就是融資，而現(xiàn)實(shí)生活中的融資往往又伴隨著各種各樣的擔(dān)保，比如動產(chǎn)擔(dān)保、不動產(chǎn)擔(dān)保、權(quán)利擔(dān)保、保證、融資租賃、保理等。與現(xiàn)行法相比較，《民法典》在動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保方面發(fā)生了較大的變動，比如在物權(quán)編的擔(dān)保合同中增加了“其他具有擔(dān)保功能的合同”（第388條），這使得原先在實(shí)務(wù)中頗受爭議的讓與擔(dān)保等非典型擔(dān)保有了名正言順的“轉(zhuǎn)正”機(jī)會；又如在合同編的典型合同中增加了“保理合同”（第761條至第769條），使得保理合同得以正式“上位”。

那么，在《民法典》體系下，商事主體可以通過哪些途徑利用動產(chǎn)或權(quán)利進(jìn)行融資交易呢？本文試圖對這一問題進(jìn)行簡要分析，希望能夠?qū)ψx者有所裨益。

為方便理解，我們假設(shè)這樣一個案例：甲公司需要采購一批A公司生產(chǎn)的機(jī)器設(shè)備，但是缺少足夠的資金。那么甲公司可以通過哪些途徑向A公司采購機(jī)器設(shè)備呢？

一、利用動產(chǎn)進(jìn)行融資交易

（一）取得第三方融資后向A公司采購機(jī)器設(shè)備

一般商事主體的資產(chǎn)中都會有動產(chǎn)，利用已有動產(chǎn)（一般為大型機(jī)器設(shè)備、車輛等）擔(dān)保進(jìn)行融資，取得融資款后再采購日常經(jīng)營所需要的機(jī)器設(shè)備在日常生活中較為普遍。融資擔(dān)保常規(guī)的方式是選擇抵押或者質(zhì)押，現(xiàn)在也有越來越多的商事交易主體選擇讓與擔(dān)保等非典型擔(dān)保方式進(jìn)行融資。

1. 抵押

根據(jù)《民法典》第394條第1款的規(guī)定，為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

據(jù)此，甲公司可以將其已有動產(chǎn)抵押給債權(quán)人（一般為銀行）進(jìn)而為自己的融資提供擔(dān)保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司的已有動產(chǎn)抵押給債權(quán)人進(jìn)而為甲公司的融資提供擔(dān)保。通過抵押動產(chǎn)的方式進(jìn)行擔(dān)保，無需將該動產(chǎn)的占有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。

2. 質(zhì)押

根據(jù)《民法典》第425條第1款第規(guī)定，為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。

據(jù)此，甲公司可以將其已有動產(chǎn)質(zhì)押給債權(quán)人進(jìn)而為自己的融資提供擔(dān)保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司的已有動產(chǎn)質(zhì)押給債權(quán)人進(jìn)而為甲公司的融資提供擔(dān)保。通過出質(zhì)動產(chǎn)的方式進(jìn)行擔(dān)保，需要將該動產(chǎn)的占有轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。

3. 讓與擔(dān)保

若債權(quán)人是個極度風(fēng)險厭惡者，認(rèn)為無論是抵押還是質(zhì)押都不夠保險，那么采用讓與擔(dān)保這一非典型擔(dān)保方式進(jìn)行融資也不失為一種辦法。

根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱《九民紀(jì)要》）第71條的有關(guān)規(guī)定，債務(wù)人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該財產(chǎn)返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。

據(jù)此，甲公司（或乙公司）可以與債權(quán)人簽訂讓與擔(dān)保合同，約定將其已有動產(chǎn)（一般為大型機(jī)器設(shè)備、車輛等能夠登記所有權(quán)人的動產(chǎn)）形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，同時甲公司（或乙公司）通過占有改定的方式繼續(xù)保持對該動產(chǎn)的占有狀態(tài)。若甲公司到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該動產(chǎn)返還給甲公司（或乙公司）；若甲公司到期未能清償債務(wù)，債權(quán)人可通過對該動產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣、折價的方式收回債權(quán)。

需要注意的是，根據(jù)《九民紀(jì)要》的規(guī)定，合同如果約定甲公司到期沒有清償債務(wù)，該動產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，該部分約定無效（但合同其他部分的效力不受影響）。即便各方根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成該動產(chǎn)權(quán)利變動的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，甲公司到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人請求確認(rèn)該動產(chǎn)歸其所有的，人民法院將不予支持，但債權(quán)人請求參照法律關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的規(guī)定對該動產(chǎn)拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權(quán)的，人民法院將依法予以支持。

（二）直接向A公司賒購機(jī)器設(shè)備

若甲公司沒有值錢的財產(chǎn)可以提供擔(dān)保，無法融到資，那可以選擇直接向A公司賒購該機(jī)器設(shè)備，具體可以采用所有權(quán)保留和價款抵押的方式。

1. 所有權(quán)保留

根據(jù)《民法典》第641條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

據(jù)此，甲公司可以與A公司就該機(jī)器設(shè)備簽訂買賣合同，并約定甲公司未履行付款義務(wù)的，該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)仍歸屬A公司。A公司出售該機(jī)器設(shè)備后，在甲公司履行付款義務(wù)前仍保留所有權(quán)，在一定程度上為A公司提供了保障，其為了增加銷售量也會有動力采用所有權(quán)保留的方式出售機(jī)器設(shè)備。同時，對A公司而言，其需要注意的是，其對該機(jī)器設(shè)備保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

2. 價款抵押

根據(jù)《民法典》第416條規(guī)定，動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。

據(jù)此，甲公司可以在與A公司就該機(jī)器設(shè)備簽訂買賣合同后（或同時），以該機(jī)器設(shè)備的價款為主債權(quán)，以該機(jī)器設(shè)備作為抵押物與A公司簽訂抵押合同。在該情形下，只要A公司在交付該機(jī)器設(shè)備后10日內(nèi)辦理抵押登記，那A公司就該機(jī)器設(shè)備就享有了“超級優(yōu)先權(quán)”，可以優(yōu)先于甲公司就該機(jī)器設(shè)備的其他擔(dān)保物權(quán)人（留置權(quán)人除外）受償。有了“超級優(yōu)先權(quán)”的保障，A公司可能也會愿意讓甲公司賒購機(jī)器設(shè)備。

（三）通過融資租賃公司向A公司采購機(jī)器設(shè)備

若A公司是個極度風(fēng)險厭惡者，不愿意接受任何擔(dān)保，只想一手交錢一手交貨，甲公司可以選擇融資租賃的方式進(jìn)而達(dá)到長期使用機(jī)器設(shè)備的目的。

根據(jù)《民法典》第735條的規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

據(jù)此，甲公司可以與融資租賃公司簽訂融資租賃合同，指定該融資租賃公司購買A公司的機(jī)器設(shè)備再出租給甲公司使用，甲公司定期向融資租賃公司支付租金。融資租賃是一種以融資為直接目的的信用方式，表面上是租物，實(shí)質(zhì)上是借資，其融資方式較為靈活，且融資期限一般較長，可以極大地減輕甲公司的資金壓力。

二、利用權(quán)利進(jìn)行融資交易

除了可以利用動產(chǎn)進(jìn)行融資外，甲公司也可以利用其權(quán)利進(jìn)行融資，以甲公司對第三人享有的應(yīng)收賬款債權(quán)為例，其可以選擇通過應(yīng)收賬款質(zhì)押、應(yīng)收賬款讓與擔(dān)保和保理方式進(jìn)行融資。取得融資款后，甲公司可以向A公司采購機(jī)器設(shè)備。

（一）應(yīng)收賬款質(zhì)押

根據(jù)《民法典》第440條第（6）項的相關(guān)規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的現(xiàn)有的以及將有的應(yīng)收賬款可以出質(zhì)。

據(jù)此，甲公司可以將其現(xiàn)有的或者將有的應(yīng)收賬款質(zhì)押給債權(quán)人（一般為銀行）進(jìn)而為自己的融資提供擔(dān)保，也可以尋找第三人乙公司將乙公司現(xiàn)有的或者將有的應(yīng)收賬款質(zhì)押給債權(quán)人進(jìn)而為甲公司的融資提供擔(dān)保。同時，需要注意的是，應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。應(yīng)收賬款質(zhì)押后，除非甲公司（或乙公司）與債權(quán)人協(xié)商同意，否則該筆應(yīng)收賬款不得轉(zhuǎn)讓。甲公司（或乙公司）轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。

（二）應(yīng)收賬款讓與擔(dān)保

與上文提到的動產(chǎn)讓與擔(dān)保類似，甲公司（或乙公司）可以與債權(quán)人簽訂讓與擔(dān)保合同，約定將其應(yīng)收賬款形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下。若甲公司到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該筆應(yīng)收賬款再轉(zhuǎn)回給甲公司（或乙公司）；若甲公司到期未能清償債務(wù)，債權(quán)人可通過對該筆應(yīng)收賬款進(jìn)行拍賣、變賣、折價的方式收回債權(quán)。

（三）保理

根據(jù)《民法典》第761條的規(guī)定，保理合同是應(yīng)收賬款債權(quán)人將現(xiàn)有的或者將有的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人，保理人提供資金融通、應(yīng)收賬款管理或者催收、應(yīng)收賬款債務(wù)人付款擔(dān)保等服務(wù)的合同。

據(jù)此，甲公司可以將其現(xiàn)有的或?qū)⒂械膽?yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理公司，由保理公司向甲公司支付對應(yīng)的融資款。同時，保理又分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理。約定有追索權(quán)保理的，保理公司可以向甲公司主張返還保理融資款本息或者回購應(yīng)收賬款債權(quán)，也可以向該筆應(yīng)收賬款債務(wù)人主張應(yīng)收賬款債權(quán)。保理公司向應(yīng)收賬款債務(wù)人主張應(yīng)收賬款債權(quán)，在扣除保理融資款本息和相關(guān)費(fèi)用后有剩余的，剩余部分應(yīng)當(dāng)返還給甲公司。約定無追索權(quán)保理的，保理公司應(yīng)當(dāng)向該筆應(yīng)收賬款債務(wù)人主張應(yīng)收賬款債權(quán)，保理公司取得超過保理融資款本息和相關(guān)費(fèi)用的部分，無需向甲公司返還。三、總結(jié)根據(jù)上文的簡要分析可知，若甲公司沒有足夠的資金購買機(jī)器設(shè)備，可以選擇通過動產(chǎn)或權(quán)利擔(dān)保、融資租賃的方式進(jìn)行融資后再向A公司采購，也可以通過所有權(quán)保留、價款抵押方式直接向A公司賒購機(jī)器設(shè)備，總結(jié)如下：可以看出，《民法典》在“物盡其用”，盡可能將物的交換價值發(fā)揮到淋漓盡致方面作出了不小的努力，在動產(chǎn)與權(quán)利擔(dān)保方面的改動回應(yīng)了現(xiàn)實(shí)生活的需要。在當(dāng)前中小企業(yè)融資難的背景下，加快建立健全完善的擔(dān)保制度，在進(jìn)一步提升中小企業(yè)融資能力，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的同時，對優(yōu)化我國的營商環(huán)境也具有重大意義。

王棟 北京大成（上海）律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)青年律師工作委員會副主任、國資國企業(yè)務(wù)研究委員會主任，浦東新區(qū)律師青年聯(lián)合會常委業(yè)務(wù)方向：政府、公共政策與國資運(yùn)營監(jiān)管，公司與并購，爭議解決

趙薇薇 北京大成（上海）律師事務(wù)所律師，上海律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會秘書業(yè)務(wù)方向：政府、公共政策與國資運(yùn)營監(jiān)管，公司與并購，爭議解決