【內(nèi)容摘要】醫(yī)藥領(lǐng)域掀起了反腐風(fēng)暴。7月28日,中央紀(jì)委國家監(jiān)委召開動員會,部署紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)配合開展全國醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治。就在兩個月前,國家衛(wèi)健委等10部門聯(lián)合召開會議,部署開展為期一年的全國醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治工作。一場以行業(yè)為屬性的專項反腐浩浩蕩蕩地拉開帷幕。本文將從中央紀(jì)委、國家衛(wèi)健委、國稅總局、市場監(jiān)管局、公安部門、審計署六部門監(jiān)管執(zhí)法的立場切入,分別剖析各監(jiān)管部門對醫(yī)藥反腐專項整治行為的評估角度和核查重點,結(jié)合典型案例分析,協(xié)助醫(yī)藥企業(yè)穩(wěn)健合規(guī)經(jīng)營。
【關(guān)鍵詞】醫(yī)藥反腐 中央紀(jì)委 國家衛(wèi)健委 國稅總局 市場監(jiān)管局 公安部門 審計署 法律依據(jù) 調(diào)查權(quán)限 評估重點
自今年年初,中央國家監(jiān)委發(fā)表了《堅決打好反腐敗斗爭攻堅持久戰(zhàn)》的文章,打響了醫(yī)藥反腐的第一槍,在后續(xù)幾個月內(nèi),各個部門機(jī)構(gòu)相繼響應(yīng),包括國家市場監(jiān)督管理總局、國家衛(wèi)健委、公安部、審計署、上交所、北交所和山東省紀(jì)委監(jiān)委等先后對醫(yī)療反腐這一問題表明態(tài)度,各行各業(yè)對醫(yī)藥行業(yè)整頓的呼聲越來越高。
一、六大部門履行反腐職能的調(diào)查權(quán)限
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法律依據(jù) |
調(diào)查權(quán)限 |
中央紀(jì)委 |
《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律檢查機(jī)關(guān)監(jiān)督執(zhí)紀(jì)工作規(guī)則》 |
第四十條 審查調(diào)查組可以依照黨章黨規(guī)和監(jiān)察法,經(jīng)審批進(jìn)行談話、訊問、詢問、留置、查詢、凍結(jié)、搜查、調(diào)取、查封、扣押(暫扣、封存)、勘驗檢查、鑒定,提請有關(guān)機(jī)關(guān)采取技術(shù)調(diào)查、通緝、限制出境等措施。 |
國家衛(wèi)健委 |
《中華人民共和國基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》 |
第六十二條 國家建立健全藥品價格監(jiān)測體系,開展成本價格調(diào)查,加強(qiáng)藥品價格監(jiān)督檢查,依法查處價格壟斷、價格欺詐、不正當(dāng)競爭等違法行為,維護(hù)藥品價格秩序。 國家加強(qiáng)藥品分類采購管理和指導(dǎo)。參加藥品采購?fù)稑?biāo)的投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo),不得以欺詐、串通投標(biāo)、濫用市場支配地位等方式競標(biāo)。 |
市場監(jiān)管局 |
《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》 |
第十三條 監(jiān)督檢查部門調(diào)查涉嫌不正當(dāng)競爭行為,可以采取下列措施: (一)進(jìn)入涉嫌不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)營場所進(jìn)行檢查; (二)詢問被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人及其他有關(guān)單位、個人,要求其說明有關(guān)情況或者提供與被調(diào)查行為有關(guān)的其他資料; (三)查詢、復(fù)制與涉嫌不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的協(xié)議、賬簿、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料; (四)查封、扣押與涉嫌不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物; (五)查詢涉嫌不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)營者的銀行賬戶。 |
國稅總局 |
《中華人民共和國稅收征收管理法》 |
第三十八條 稅務(wù)機(jī)關(guān)有根據(jù)認(rèn)為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務(wù)行為的,可以在規(guī)定的納稅期之前,責(zé)令限期繳納應(yīng)納稅款;在限期內(nèi)發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的,稅務(wù)機(jī)關(guān)可以責(zé)成納稅人提供納稅擔(dān)保。如果納稅人不能提供納稅擔(dān)保,經(jīng)縣以上稅務(wù)局(分局)局長批準(zhǔn),稅務(wù)機(jī)關(guān)可以采取下列稅收保全措施: (一)書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)凍結(jié)納稅人的金額相當(dāng)于應(yīng)納稅款的存款; (二)扣押、查封納稅人的價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn)。 第五十四條 稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行下列稅務(wù)檢查: (一)檢查納稅人的賬簿、記賬憑證、報表和有關(guān)資料,檢查扣繳義務(wù)人代扣代繳、代收代繳稅款賬簿、記賬憑證和有關(guān)資料; (二)到納稅人的生產(chǎn)、經(jīng)營場所和貨物存放地檢查納稅人應(yīng)納稅的商品、貨物或者其他財產(chǎn),檢查扣繳義務(wù)人與代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的經(jīng)營情況; (三)責(zé)成納稅人、扣繳義務(wù)人提供與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的文件、證明材料和有關(guān)資料; (四)詢問納稅人、扣繳義務(wù)人與納稅或者代扣代繳、代收代繳稅款有關(guān)的問題和情況; (五)到車站、碼頭、機(jī)場、郵政企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)檢查納稅人托運、郵寄應(yīng)納稅商品、貨物或者其他財產(chǎn)的有關(guān)單據(jù)、憑證和有關(guān)資料; (六)經(jīng)縣以上稅務(wù)局(分局)局長批準(zhǔn),憑全國統(tǒng)一格式的檢查存款賬戶許可證明,查詢從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務(wù)人在銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的存款賬戶。稅務(wù)機(jī)關(guān)在調(diào)查稅收違法案件時,經(jīng)設(shè)區(qū)的市、自治州以上稅務(wù)局(分局)局長批準(zhǔn),可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。稅務(wù)機(jī)關(guān)查詢所獲得的資料,不得用于稅收以外的用途。
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公安機(jī)關(guān) |
《中華人民共和國刑事訴訟法》 |
第六十六條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況,對犯罪嫌疑人、被告人可以拘傳、取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。 第一百一十五條 公安機(jī)關(guān)對已經(jīng)立案的刑事案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行偵查,收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪或者無罪、罪輕或者罪重的證據(jù)材料。對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子可以依法先行拘留,對符合逮捕條件的犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)依法逮捕。 第一百三十七條 任何單位和個人,有義務(wù)按照人民檢察院和公安機(jī)關(guān)的要求,交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的物證、書證、視聽資料等證據(jù)。 第一百四十一條第一款 在偵查活動中發(fā)現(xiàn)的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財物、文件,應(yīng)當(dāng)查封、扣押;與案件無關(guān)的財物、文件,不得查封、扣押。 第一百四十四條第一款 人民檢察院、公安機(jī)關(guān)根據(jù)偵查犯罪的需要,可以依照規(guī)定查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產(chǎn)。有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)配合。 第一百五十五條第一款 應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人如果在逃,公安機(jī)關(guān)可以發(fā)布通緝令,采取有效措施,追捕歸案。 |
《中華人民共和國治安管理處罰法》 |
第七十八條??公安機(jī)關(guān)受理報案、控告、舉報、投案后,認(rèn)為屬于違反治安管理行為的,應(yīng)當(dāng)立即進(jìn)行調(diào)查;認(rèn)為不屬于違反治安管理行為的,應(yīng)當(dāng)告知報案人、控告人、舉報人、投案人,并說明理由。 |
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審計部門 |
《中華人民共和國審計法》 |
第三十四條 審計機(jī)關(guān)有權(quán)要求被審計單位按照審計機(jī)關(guān)的規(guī)定提供財務(wù)、會計資料以及與財政收支、財務(wù)收支有關(guān)的業(yè)務(wù)、管理等資料,包括電子數(shù)據(jù)和有關(guān)文檔。被審計單位不得拒絕、拖延、謊報。 第三十七條 審計機(jī)關(guān)進(jìn)行審計時,有權(quán)就審計事項的有關(guān)問題向有關(guān)單位和個人進(jìn)行調(diào)查,并取得有關(guān)證明材料。有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)支持、協(xié)助審計機(jī)關(guān)工作,如實向?qū)徲嫏C(jī)關(guān)反映情況,提供有關(guān)證明材料。 審計機(jī)關(guān)經(jīng)縣級以上人民政府審計機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),有權(quán)查詢被審計單位在金融機(jī)構(gòu)的賬戶。 審計機(jī)關(guān)有證據(jù)證明被審計單位違反國家規(guī)定將公款轉(zhuǎn)入其他單位、個人在金融機(jī)構(gòu)賬戶的,經(jīng)縣級以上人民政府審計機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),有權(quán)查詢有關(guān)單位、個人在金融機(jī)構(gòu)與審計事項相關(guān)的存款。 第三十八條 審計機(jī)關(guān)進(jìn)行審計時,被審計單位不得轉(zhuǎn)移、隱匿、篡改、毀棄財務(wù)、會計資料以及與財政收支、財務(wù)收支有關(guān)的業(yè)務(wù)、管理等資料,不得轉(zhuǎn)移、隱匿、故意毀損所持有的違反國家規(guī)定取得的資產(chǎn)。 審計機(jī)關(guān)對被審計單位違反前款規(guī)定的行為,有權(quán)予以制止;必要時,經(jīng)縣級以上人民政府審計機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),有權(quán)封存有關(guān)資料和違反國家規(guī)定取得的資產(chǎn);對其中在金融機(jī)構(gòu)的有關(guān)存款需要予以凍結(jié)的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提出申請。 第四十一條 審計機(jī)關(guān)履行審計監(jiān)督職責(zé),可以提請公安、財政、自然資源、生態(tài)環(huán)境、海關(guān)、稅務(wù)、市場監(jiān)督管理等機(jī)關(guān)予以協(xié)助。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以配合。 |
在上述監(jiān)管部門的檢查過程中,企業(yè)應(yīng)當(dāng)全力配合檢查機(jī)關(guān)采取的各項措施,不得拒絕配合,轉(zhuǎn)移、調(diào)換或銷毀證據(jù),否則將面臨法律更嚴(yán)厲的懲處。具體如下圖所示:
法律依據(jù) |
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《中華人民共和國治安管理處罰法》 |
第五十條 有下列行為之一的,處警告或者二百元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處五日以上十日以下拘留,可以并處五百元以下罰款: (一)拒不執(zhí)行人民政府在緊急狀態(tài)情況下依法發(fā)布的決定、命令的; (二)阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的; 第六十條 有下列行為之一的,處五日以上十日以下拘留,并處二百元以上五百元以下罰款: (一)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣或者損毀行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法扣押、查封、凍結(jié)的財物的; (二)偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者提供虛假證言、謊報案情,影響行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法辦案的; |
《中華人民共和國稅收征收管理法》 |
第五十五條 稅務(wù)機(jī)關(guān)對從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人以前納稅期的納稅情況依法進(jìn)行稅務(wù)檢查時,發(fā)現(xiàn)納稅人有逃避納稅義務(wù)行為,并有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的,可以按照本法規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限采取稅收保全措施或者強(qiáng)制執(zhí)行措施。 |
《反壟斷法》 |
第六十條 有下列行為之一的,處五日以上十日以下拘留,并處二百元以上五百元以下罰款: (一)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣或者損毀行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法扣押、查封、凍結(jié)的財物的; (二)偽造、隱匿、毀滅證據(jù)或者提供虛假證言、謊報案情,影響行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法辦案的; |
《藥品管理法實施條例》 |
第七十三條 違反《藥品管理法》和本條例的規(guī)定,有下列行為之一的,由藥品監(jiān)督管理部門在《藥品管理法》和本條例規(guī)定的處罰幅度內(nèi)從重處罰:(六)拒絕、逃避監(jiān)督檢查,或者偽造、銷毀、隱匿有關(guān)證據(jù)材料的,或者擅自動用查封、扣押物品的。 |
《關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》 |
第七條 有下列情形之一的,可以依法從重行政處罰: (5)阻礙或者拒不配合行政執(zhí)法人員依法執(zhí)行職務(wù)或者對行政執(zhí)法人員打擊報復(fù)的; (7)偽造、隱匿、毀滅證據(jù)的; |
二、六大部門履行反腐職能的處罰范圍及強(qiáng)制手段
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法律依據(jù) |
處罰范圍及強(qiáng)制手段 |
中央紀(jì)委 |
《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律檢查委員會工作條例》
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第三十一條 第二款 (一)黨員、干部有作風(fēng)紀(jì)律方面的苗頭性、傾向性問題或者輕微違紀(jì)問題,或者有一般違紀(jì)問題但具備免予處分情形的,運用監(jiān)督執(zhí)紀(jì)第一種形態(tài),按照規(guī)定進(jìn)行談話提醒、批評教育、責(zé)令檢查等,或者予以誡勉。 (二)黨員、干部有一般違紀(jì)問題,或者違紀(jì)問題嚴(yán)重但具有主動交代等從輕減輕處分情形的,運用監(jiān)督執(zhí)紀(jì)第二種形態(tài),按照規(guī)定給予警告、嚴(yán)重警告處分,或者建議單處、并處停職檢查、調(diào)整職務(wù)、責(zé)令辭職、免職等處理。 (三)黨員、干部有嚴(yán)重違紀(jì)問題,或者嚴(yán)重違紀(jì)并構(gòu)成嚴(yán)重職務(wù)違法的,運用監(jiān)督執(zhí)紀(jì)第三種形態(tài),按照規(guī)定給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看、開除黨籍處分,同時建議給予降職或者依法給予撤職、開除公職、調(diào)整其享受的待遇等處理。 (四)黨員、干部嚴(yán)重違紀(jì)、涉嫌犯罪的,運用監(jiān)督執(zhí)紀(jì)第四種形態(tài),按照規(guī)定給予開除黨籍處分,同時依法給予開除公職、調(diào)整或者取消其享受的待遇等處理,再移送司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。 |
國家衛(wèi)健委 |
《中華人民共和國基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》 |
第九十三條 縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門、醫(yī)療保障主管部門應(yīng)當(dāng)建立醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)、人員等信用記錄制度,納入全國信用信息共享平臺,按照國家規(guī)定實施聯(lián)合懲戒。 第一百零二條 違反本法規(guī)定,醫(yī)療衛(wèi)生人員有下列行為之一的,由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門依照有關(guān)執(zhí)業(yè)醫(yī)師、護(hù)士管理和醫(yī)療糾紛預(yù)防處理等法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予行政處罰: (一)利用職務(wù)之便索要、非法收受財物或者牟取其他不正當(dāng)利益; (二)泄露公民個人健康信息; (三)在開展醫(yī)學(xué)研究或提供醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)過程中未按照規(guī)定履行告知義務(wù)或者違反醫(yī)學(xué)倫理規(guī)范。 前款規(guī)定的人員屬于政府舉辦的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)中的人員的,依法給予處分。 第一百零三條 違反本法規(guī)定,參加藥品采購?fù)稑?biāo)的投標(biāo)人以低于成本的報價競標(biāo),或者以欺詐、串通投標(biāo)、濫用市場支配地位等方式競標(biāo)的,由縣級以上人民政府醫(yī)療保障主管部門責(zé)令改正,沒收違法所得;中標(biāo)的,中標(biāo)無效,處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員處對單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,取消其二年至五年內(nèi)參加藥品采購?fù)稑?biāo)的資格并予以公告。 第一百零四條 違反本法規(guī)定,以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取基本醫(yī)療保險待遇,或者基本醫(yī)療保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、藥品經(jīng)營單位等以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取基本醫(yī)療保險基金支出的,由縣級以上人民政府醫(yī)療保障主管部門依照有關(guān)社會保險的法律、行政法規(guī)規(guī)定給予行政處罰。 |
《中華人民共和國醫(yī)師法》 |
第五十六條 違反本法規(guī)定,醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中有下列行為之一的,由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令改正,給予警告,沒收違法所得,并處一萬元以上三萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令暫停六個月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動直至吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書: (五)利用職務(wù)之便,索要、非法收受財物或者牟取其他不正當(dāng)利益,或者違反診療規(guī)范,對患者實施不必要的檢查、治療造成不良后果; 第六十二條 違反本法規(guī)定,衛(wèi)生健康主管部門和其他有關(guān)部門工作人員或者醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)工作人員弄虛作假、濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的,依法給予處分。 第六十三條 違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;造成人身、財產(chǎn)損害的,依法承擔(dān)民事責(zé)任。 |
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《中華人民共和國行政處罰法》 |
第四條 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?/span> 第九條 行政處罰的種類: (一)警告、通報批評; (二)罰款、沒收違法所得、沒收非法財物; (三)暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件; (四)限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè); (五)行政拘留; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 |
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《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》
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第九條 行政強(qiáng)制措施的種類: (一)限制公民人身自由; (二)查封場所、設(shè)施或者財物; (三)扣押財物; (四)凍結(jié)存款、匯款; (五)其他行政強(qiáng)制措施。 |
市場監(jiān)管局 |
《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》 |
第十九條 經(jīng)營者違反本法第七條規(guī)定賄賂他人的,由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得,處十萬元以上三百萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷營業(yè)執(zhí)照。 第二十六條 經(jīng)營者違反本法規(guī)定從事不正當(dāng)競爭,受到行政處罰的,由監(jiān)督檢查部門記入信用記錄,并依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以公示。 |
《中華人民共和國行政處罰法》
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第四條 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,依照本法由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?/span> 第九條 行政處罰的種類: (一)警告、通報批評; (二)罰款、沒收違法所得、沒收非法財物; (三)暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件; (四)限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè); (五)行政拘留; (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。 |
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《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》
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第九條 行政強(qiáng)制措施的種類: (一)限制公民人身自由; (二)查封場所、設(shè)施或者財物; (三)扣押財物; (四)凍結(jié)存款、匯款; (五)其他行政強(qiáng)制措施。 |
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國稅總局 |
《中華人民共和國稅收征收管理法》 |
第六十三條 納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報而拒不申報或者進(jìn)行虛假的納稅申報,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的,是偷稅。對納稅人偷稅的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。 扣繳義務(wù)人采取前款所列手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。 第六十四條 納稅人、扣繳義務(wù)人編造虛假計稅依據(jù)的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期改正,并處五萬元以下的罰款。 納稅人不進(jìn)行納稅申報,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。 第六十五條 納稅人欠繳應(yīng)納稅款,采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段,妨礙稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳欠繳的稅款的,由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳欠繳的稅款、滯納金,并處欠繳稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。 |
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《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則》 |
第九十三條 為納稅人、扣繳義務(wù)人非法提供銀行賬戶、發(fā)票、證明或者其他方便,導(dǎo)致未繳、少繳稅款或者騙取國家出口退稅款的,稅務(wù)機(jī)關(guān)除沒收其違法所得外,可以處未繳、少繳或者騙取的稅款1倍以下的罰款。 |
公安機(jī)關(guān) |
《中華人民共和國刑法》 |
刑法條文參見上文。 |
《中華人民共和國治安管理處罰法》 |
第十條??治安管理處罰的種類分為: (一)警告; (二)罰款; (三)行政拘留; (四)吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證。 對違反治安管理的外國人,可以附加適用限期出境或者驅(qū)逐出境。 |
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審計部門 |
《中華人民共和國審計法》 |
第四十七條 被審計單位違反本法規(guī)定,拒絕、拖延提供與審計事項有關(guān)的資料的,或者提供的資料不真實、不完整的,或者拒絕、阻礙檢查、調(diào)查、核實有關(guān)情況的,由審計機(jī)關(guān)責(zé)令改正,可以通報批評,給予警告;拒不改正的,依法追究法律責(zé)任。 第四十八條 被審計單位違反本法規(guī)定,轉(zhuǎn)移、隱匿、篡改、毀棄財務(wù)、會計資料以及與財政收支、財務(wù)收支有關(guān)的業(yè)務(wù)、管理等資料,或者轉(zhuǎn)移、隱匿、故意毀損所持有的違反國家規(guī)定取得的資產(chǎn),審計機(jī)關(guān)認(rèn)為對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法應(yīng)當(dāng)給予處分的,應(yīng)當(dāng)向被審計單位提出處理建議,或者移送監(jiān)察機(jī)關(guān)和有關(guān)主管機(jī)關(guān)、單位處理,有關(guān)機(jī)關(guān)、單位應(yīng)當(dāng)將處理結(jié)果書面告知審計機(jī)關(guān);構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。 第五十七條 審計人員濫用職權(quán)、徇私舞弊、玩忽職守或者泄露、向他人非法提供所知悉的國家秘密、工作秘密、商業(yè)秘密、個人隱私和個人信息的,依法給予處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。 |
從上不難看出,反腐風(fēng)暴的巨大威懾力是在于形成了一個完整的監(jiān)管閉環(huán),六大部門利用各自法律賦予的權(quán)限進(jìn)行系統(tǒng)管理,通過一案雙查、行刑對接等方式實現(xiàn)違法數(shù)據(jù)的互融互通,對企業(yè)違法經(jīng)營活動進(jìn)行全方位、立體的監(jiān)管,這才是本次反腐風(fēng)暴與以往單個部門監(jiān)管打擊的重要區(qū)別,也是值得企業(yè)注意的地方,醫(yī)藥企業(yè)如果缺乏對自己經(jīng)營行為違法點的全面認(rèn)知和事中風(fēng)險預(yù)警,那么隨著數(shù)字稽查的加快推進(jìn),違法行為將無處遁形。
三、六大部門履行反腐職能的執(zhí)法重點
(一)中央紀(jì)委在本次反腐中的執(zhí)法重點
2023年7月28日,紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)配合開展全國醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治工作動員部署視頻會議在北京召開,要求深入開展醫(yī)藥行業(yè)全領(lǐng)域、全鏈條、全覆蓋的系統(tǒng)治理,緊盯領(lǐng)導(dǎo)干部和關(guān)鍵崗位人員,堅持受賄行賄一起查,集中力量查處一批醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗案件。
2023年8月7日,中紀(jì)委官網(wǎng)發(fā)表《深度關(guān)注 | 精準(zhǔn)懲治單位行賄》。文章強(qiáng)調(diào),要準(zhǔn)確區(qū)分單位行賄罪與個人行賄罪,重點關(guān)注單位行賄問題。在二者的區(qū)別判定上僅僅查明權(quán)錢交易的事實是不夠的,必須結(jié)合單位性質(zhì)、組織管理機(jī)制、行賄資金來源、犯罪收益歸屬等進(jìn)行綜合判斷。在醫(yī)療衛(wèi)生領(lǐng)域醫(yī)藥行業(yè)單位行賄問題,醫(yī)藥代理人不再承擔(dān)個人責(zé)任。
紀(jì)委2月曾官方發(fā)布《嚴(yán)查醫(yī)療領(lǐng)域隱蔽利益輸送》一文,披露多個案例,表示高壓震懾下醫(yī)藥行業(yè)反腐中問題不斷變異升級,“定制式”招投標(biāo)、“規(guī)避式”委托采購、“供股式”入股分紅、“福利式”研討培訓(xùn)……利益輸送方式隱形變異,為賄賂行為披上“合法外衣”。
新型隱蔽利益輸送 |
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“定制式”招投標(biāo) |
利用醫(yī)學(xué)專業(yè)性強(qiáng)的壁壘,在醫(yī)藥用品、醫(yī)療儀器等招投標(biāo)上,巧設(shè)“技術(shù)參數(shù)”“藥效參數(shù)”等特定條件,打著“科技”“藥效”幌子,加碼“定制”招投標(biāo)篩選規(guī)則,變相達(dá)到與“指定”醫(yī)藥公司長期合作、雙向受益的目的。 |
“規(guī)避式”委托采購 |
通過私下“合計”、幕后操控,把采購“公權(quán)”變成第三方采購代理公司的私有經(jīng)營行為,既能在管理上規(guī)避違規(guī)違紀(jì)風(fēng)險,又能利用委托代理費、物品差價、資金周轉(zhuǎn)率等做文章。 |
“供股式”入股分紅 |
醫(yī)藥企業(yè)通過隱形“供”股、研討培訓(xùn)變相補貼、禮品藥品無償或低價兌現(xiàn)等方式,促使雙方協(xié)商達(dá)成醫(yī)藥推銷“高價協(xié)議”,形成醫(yī)藥回扣利益鏈。 |
“福利式”研討培訓(xùn) |
醫(yī)藥公司為維系利益同盟關(guān)系,變相回饋“討好”醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理人員及醫(yī)療職工的“普惠式”“療休養(yǎng)式”“感情聯(lián)系式”福利。 |
此前7月,刑法修正案(十二)草案提請十四屆全國人大常委會第四次會議審議。草案加大對行賄犯罪懲治力度,增加懲治民營企業(yè)內(nèi)部人員腐敗相關(guān)犯罪的條款。草案共修改補充刑法7條。在加大對行賄犯罪懲治力度方面,草案增加規(guī)定,對多次行賄、向多人行賄,國家工作人員行賄,在國家重要工作、重點工程、重大項目中行賄,在組織人事、執(zhí)紀(jì)執(zhí)法司法、生態(tài)環(huán)保、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、幫扶救災(zāi)、養(yǎng)老社保、教育醫(yī)療等領(lǐng)域行賄,為實施違法犯罪活動而行賄,將違法所得用于行賄等六類情形從重處罰。對于危害一方政治生態(tài)的行賄人,建立全國行賄人信息庫,推動完善懲治行賄相關(guān)法律法規(guī),強(qiáng)化對行賄人的聯(lián)合懲戒。同時,調(diào)整行賄罪的起刑點和刑罰檔次,與受賄罪相銜接。一些行賄人以單位名義行賄,規(guī)避處罰,導(dǎo)致案件處理不平衡,懲處力度不足。為此,草案將單位行賄罪刑罰由原來最高判處五年有期徒刑的一檔刑罰,修改為兩檔刑罰:“三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金”和“三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金”。
由此可見,企業(yè)的刑事法律風(fēng)險防范已成為企業(yè)合規(guī)合法經(jīng)營刻不容緩的關(guān)注事項。誠信善意的經(jīng)營者仍有可能因?qū)Ψ煞ㄒ?guī)的不了解而面臨潛在的刑事風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)構(gòu)建并不斷完善自身生產(chǎn)經(jīng)營的合規(guī)體系,做到誠信合法經(jīng)營,利己利他利社會。
(二)國家衛(wèi)健委在本次反腐中的執(zhí)法重點
2023年5月10日,國家衛(wèi)生健康委聯(lián)合十三部門發(fā)布《關(guān)于印發(fā)2023年糾正醫(yī)藥購銷領(lǐng)域和醫(yī)療服務(wù)中不正之風(fēng)工作要點的通知》(以下簡稱《2023糾風(fēng)工作要點》),明確提出要重點整治醫(yī)藥領(lǐng)域突出腐敗問題。根據(jù)《2023糾風(fēng)工作要點》,整治行業(yè)重點領(lǐng)域的不正之風(fēng)問題,主要集中在行業(yè)管理、行業(yè)組織以及醫(yī)藥產(chǎn)品銷售采購這三個方面。
8月15日,國家衛(wèi)健委發(fā)布《全國醫(yī)藥領(lǐng)域腐敗問題集中整治工作有關(guān)問答》,該文指出,此次集中整治的內(nèi)容重點在六個方面:一是醫(yī)藥領(lǐng)域行政管理部門以權(quán)尋租;二是醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)內(nèi)“關(guān)鍵少數(shù)”和“關(guān)鍵崗位”,以及藥品、器械、耗材等方面的“帶金銷售”;三是接受醫(yī)藥領(lǐng)域行政部門管理指導(dǎo)的社會組織利用工作便利牟取利益;四是涉及醫(yī)?;鹗褂玫挠嘘P(guān)問題;五是醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)在購銷領(lǐng)域的不法行為;六是醫(yī)務(wù)人員違反《醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員廉潔從業(yè)九項準(zhǔn)則》。
對上海而言,2023年8月7日上海市衛(wèi)生健康委員會發(fā)布《關(guān)于印發(fā)上海2023年糾正醫(yī)藥購銷領(lǐng)域和醫(yī)療服務(wù)中不正之風(fēng)工作要點的通知》,明確強(qiáng)化以下內(nèi)容的重點監(jiān)管,并協(xié)同相關(guān)管理部門。
(三)市場監(jiān)管局在本次反腐中的執(zhí)法重點
2023年4月18日,國家市場監(jiān)管總局組織開展2023年反不正當(dāng)競爭“守護(hù)”專項執(zhí)法行動,明確提出將以規(guī)范民生領(lǐng)域營銷行為為重點,加強(qiáng)對新型商業(yè)營銷行為監(jiān)管,嚴(yán)打醫(yī)藥購銷、餐飲旅游等重點行業(yè)商業(yè)賄賂違法行為。
8月1日,上海市市場監(jiān)督管理局、上海市財政局聯(lián)合發(fā)布《上海市市場監(jiān)管領(lǐng)域重大違法行為舉報獎勵實施辦法(試行)》。根據(jù)該實施辦法,舉報者可以獲得罰沒款1%-5%,最高100萬的舉報獎勵金:如果是違法主體內(nèi)部人員舉報的,可以按照獎勵標(biāo)準(zhǔn)的2倍計算獎勵金額(上限為100萬元);同時,藥品、醫(yī)療器械等行業(yè)的違法行為屬于重點關(guān)注領(lǐng)域。辦法的發(fā)布意味著未來舉報率(包括企業(yè)內(nèi)部舉報率)和執(zhí)法率均可能會有進(jìn)一步的上升。
8月8日,上海市藥品監(jiān)督管理局、上海市市場監(jiān)督管理局等五部門聯(lián)合印發(fā)了《上海市藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作實施細(xì)則》(以下簡稱《細(xì)則》),自2023年9月1日起施行。該《細(xì)則》明確藥品領(lǐng)域行政執(zhí)法與刑事司法部門間進(jìn)一步加強(qiáng)協(xié)作配合的原則與舉措,發(fā)揮各自職能優(yōu)勢,加大對藥品違法犯罪行為打擊力度。
此外,黑龍江、內(nèi)蒙古、江西、山西等地市場監(jiān)督管理局也結(jié)合自身職能任務(wù),紛紛公開征集醫(yī)藥領(lǐng)域商業(yè)賄賂線索。征集內(nèi)容不限于:醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借科室宣講會咨詢費、推廣費等名義,向醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員給付利益、維護(hù)關(guān)系的行為;醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借捐贈、科研合作、試驗推廣等形式捆綁銷售藥品、耗材實施商業(yè)賄賂的行為;醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)在藥品、醫(yī)療設(shè)備采購,工程建設(shè)和科研經(jīng)費等領(lǐng)域?qū)嵤┥虡I(yè)賄賂行為;醫(yī)藥企業(yè)在流通環(huán)節(jié)使用票據(jù)、虛構(gòu)業(yè)務(wù)事項以及利用醫(yī)藥推廣公司空設(shè)、虛設(shè)活動等方式違規(guī)套取資金,將套取資金用于商業(yè)賄賂的違法違規(guī)行為;醫(yī)藥企業(yè)在醫(yī)藥用品銷售過程中采用以財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。
市場監(jiān)管局 |
征集時間 |
征集要點 |
黑龍江 |
2023年8月 —— 2024年6月 |
1.醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借咨詢費、講課費、推廣費等各種名義或形式給予醫(yī)療機(jī)構(gòu)或其內(nèi)設(shè)科室、從業(yè)人員回扣行為; 2.醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借學(xué)術(shù)會議、科研協(xié)作、學(xué)術(shù)支持、捐贈資助進(jìn)行利益輸送。 |
內(nèi)蒙古自治區(qū) |
2023年8月 —— |
1.醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借科室宣講會咨詢費、推廣費等名義,向醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員給付利益、維護(hù)關(guān)系的行為; 2.醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)假借捐贈、科研合作、試驗推廣等形式捆綁銷售藥品、耗材實施商業(yè)賄賂的行為; 3.醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)在藥品、醫(yī)療設(shè)備采購,工程建設(shè)和科研經(jīng)費等領(lǐng)域?qū)嵤┥虡I(yè)賄賂行為; |
江西 |
2023年7月 —— 2024年6月 |
1.醫(yī)藥企業(yè)在流通環(huán)節(jié)使用票據(jù)、虛構(gòu)業(yè)務(wù)事項以及利用醫(yī)藥推廣公司空設(shè)、虛設(shè)活動等方式違規(guī)套取資金,將套取資金用于商業(yè)賄賂的違法違規(guī)行為。 2.醫(yī)藥企業(yè)在生產(chǎn)環(huán)節(jié)套取資金,用于藥品耗材設(shè)備回扣、商業(yè)賄賂的違法違規(guī)行為。 3.醫(yī)藥企業(yè)借助贊助費、咨詢費、講課費、推廣費、科研合作、學(xué)術(shù)推廣等名義,在設(shè)備采購、工程建設(shè)、科研經(jīng)費等領(lǐng)域進(jìn)行利益輸送的違法違規(guī)行為。 |
山西 |
2023年8月 —— 2024 年6月 |
1.醫(yī)藥生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)或營銷人員在臨床診療過程中以“開單提成費”“處方費”“新藥推廣費”“臨床觀察費”等名義給付醫(yī)療機(jī)構(gòu)或相關(guān)人員的現(xiàn)金和實物的行為; 2.醫(yī)藥生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)給醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員以“培訓(xùn)會”“研討會”“考察”等名義提供境內(nèi)、境外旅游等給付醫(yī)療機(jī)構(gòu)或相關(guān)人員財物以外的其他利益的行為等。 |
(四)國家稅務(wù)總局在本次反腐中的執(zhí)法重點
2023年1月,國家稅務(wù)總局、江西省稅務(wù)總局公布了其稅務(wù)稽查隨機(jī)抽查重點稽查對象名錄庫,其中大量的醫(yī)療器械、耗材、試劑等醫(yī)藥用品的生產(chǎn)商、中間商、零售商被列入其中。3月15日,國家衛(wèi)健委藥物政策與基本藥物制度司發(fā)布的《短缺藥物保供穩(wěn)價近期工作》中提到“稅務(wù)總局部署對部分涉稅風(fēng)險較高的醫(yī)藥企業(yè)開展檢查?!?/span>5月26日,國家稅務(wù)總局舉行例行新聞發(fā)布會,表示醫(yī)藥屬于未來重點關(guān)注的虛開發(fā)票高發(fā)行業(yè)。
隨著金稅四期的全面鋪開,全電發(fā)票的推廣適用,稅務(wù)機(jī)關(guān)能夠更加緊密地控制企業(yè)的資金和信息,實現(xiàn)對非稅業(yè)務(wù)的全面監(jiān)管,并建立與各部委、銀行、工商等機(jī)構(gòu)的信息通道,實現(xiàn)企業(yè)信息的共享和核查。如果企業(yè)出現(xiàn)個稅與社保未?額繳納、庫存賬?不?致、虛開發(fā)票、企業(yè)所得稅申報異常、增值稅異常抵扣等事項則會被金稅四期列為重點稽查對象。
實踐中,已上市醫(yī)療企業(yè)的主要涉稅風(fēng)險包括:虛列信息咨詢服務(wù)費、虛增業(yè)務(wù)推廣費涉嫌虛開、偷稅;會議費用列支不實、虛增銷售費用、替票列支涉嫌偷稅;財務(wù)報表信息披露不完整、不真實。
涉稅行為 |
稅務(wù)行政責(zé)任 |
刑事責(zé)任 |
其他聯(lián)動責(zé)任 |
1.虛開發(fā)票(專用發(fā)票和專用發(fā)票以外的其他發(fā)票) |
補繳企業(yè)所得稅、補繳增值稅(或者進(jìn)項稅額轉(zhuǎn)出)、附加稅費、滯納金(日萬分之五,年化百分之十八點五)、罰款(最高50萬)。 |
虛開普通發(fā)票最高7年有期徒刑,虛開增值稅專用發(fā)票最高無期徒刑。 |
納稅信用評價降級,進(jìn)而影響到領(lǐng)取發(fā)票、稅務(wù)監(jiān)管被加強(qiáng)等;被實施聯(lián)合懲戒,比如禁止出境、高消費、從嚴(yán)控制生產(chǎn)許可證發(fā)放、取得土地、融資以及企業(yè)上市等。 |
2.虛開發(fā)票被認(rèn)定為偷逃稅款 |
補繳企業(yè)所得稅、補繳增值稅(或者進(jìn)項稅額轉(zhuǎn)出)、附加稅費、滯納金(日萬分之五,年化百分之十八點五)、罰款(偷逃稅款金額的0.5倍-5倍)。 |
最高七年有期徒刑。 |
對此,筆者提示,醫(yī)藥企業(yè)在購買或銷售醫(yī)藥產(chǎn)品時,應(yīng)按照規(guī)定開具或收取有效的增值稅發(fā)票,并按時申報和繳納相應(yīng)的稅款。同時,應(yīng)妥善保存發(fā)票原件和相關(guān)憑證,以備稅務(wù)機(jī)關(guān)核查。醫(yī)藥企業(yè)還應(yīng)注意防范虛開、假開、冒用等發(fā)票違法行為,避免給企業(yè)帶來不必要的稅務(wù)風(fēng)險;醫(yī)藥企業(yè)在組織或參與旅游、培訓(xùn)等活動時,應(yīng)按照規(guī)定開具或收取有效的增值稅發(fā)票,并按照稅法規(guī)定對活動費用進(jìn)行合理分?jǐn)偤涂鄢?/span>
同時,應(yīng)注意區(qū)分旅游、培訓(xùn)等活動與業(yè)務(wù)招待、公關(guān)費等費用的性質(zhì)和范圍,避免將非業(yè)務(wù)性的費用計入成本或費用中,導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)整納稅基礎(chǔ);醫(yī)藥企業(yè)在舉辦或參與相關(guān)活動、學(xué)術(shù)會議時,應(yīng)按照規(guī)定開具或收取有效的增值稅發(fā)票,并按照稅法規(guī)定對活動經(jīng)費進(jìn)行合理分?jǐn)偤涂鄢M瑫r,應(yīng)注意區(qū)分相關(guān)活動、學(xué)術(shù)會議與廣告宣傳、市場推廣等費用的性質(zhì)和范圍,避免將非業(yè)務(wù)性的費用計入成本或費用中,導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)整納稅基礎(chǔ)。
(五)公安部門在本次反腐中的執(zhí)法重點
近日上海市藥品監(jiān)督管理局、上海市市場監(jiān)督管理局、上海市高級人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局等相關(guān)部門聯(lián)合印發(fā)了《上海市藥品行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作實施細(xì)則》(以下簡稱《實施細(xì)則》)?!秾嵤┘?xì)則》主要有以下三方面的特點:
一是關(guān)注藥品領(lǐng)域行刑銜接工作實際情況,及時解決銜接難題。結(jié)合藥監(jiān)部門專業(yè)性強(qiáng)、公安機(jī)關(guān)刑事偵查手段多樣化等工作實際,《實施細(xì)則》明確細(xì)化了藥監(jiān)部門和公安機(jī)關(guān)聯(lián)合辦案機(jī)制、檢察院提前介入機(jī)制,建立了本市行刑銜接聯(lián)絡(luò)員機(jī)制,確保在藥品領(lǐng)域涉嫌違法犯罪案件調(diào)查取證、抓捕審理、完善監(jiān)管、通報案件辦理情況、涉案物品處置等環(huán)節(jié)全過程密切協(xié)作,發(fā)揮各自職能優(yōu)勢,加大對藥品違法犯罪行為打擊力度。
二是關(guān)注藥品領(lǐng)域行刑銜接工作流程,完善配套文件指引?!秾嵤┘?xì)則》明確細(xì)化了藥監(jiān)部門向公安機(jī)關(guān)移送案件、公安機(jī)關(guān)向藥監(jiān)部門移送案件的條件以及移送材料要求,統(tǒng)一了案件移送標(biāo)準(zhǔn)。附件匯總了藥品領(lǐng)域涉嫌犯罪案件主要涉及罪名和刑事責(zé)任追訴標(biāo)準(zhǔn)以及行刑銜接常用文書,便于指引藥監(jiān)部門和公安機(jī)關(guān)執(zhí)法人員有效開展行刑銜接工作。
三是關(guān)注藥品領(lǐng)域行刑銜接的信息共享,充分發(fā)揮行刑失信聯(lián)合懲戒的效應(yīng)。《實施細(xì)則》明確細(xì)化了行刑銜接案件的跟蹤反饋及列入嚴(yán)重違法失信名單機(jī)制。案件移送及協(xié)作辦案過程中,藥監(jiān)部門、公安機(jī)關(guān)、檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)各自落實專人辦理,負(fù)責(zé)開展案件查辦工作,并及時對接、匯總藥品安全犯罪案件辦理信息。藥監(jiān)部門對收到的人民法院生效法律文書,需要實施嚴(yán)重違法失信名單管理的,參照《市場監(jiān)督管理嚴(yán)重違法失信名單管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行,構(gòu)建“一處違法,處處受限”的信用懲戒格局。
1.行賄罪與單位行賄罪的法律規(guī)定及立案標(biāo)準(zhǔn)
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行賄罪 |
單位行賄罪 |
法律規(guī)定 |
刑法修正案(十二)草案:對犯行賄罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;因行賄謀取不正當(dāng)利益,情節(jié)嚴(yán)重的,或者使國家利益遭受重大損失的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,或者使國家利益遭受特別重大損失的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。 有下列情形之一的,依照前款的規(guī)定從重處罰:(一)多次行賄、向多人行賄的;(二)國家工作人員行賄的;(三)在國家重要工作、重點工程、重大項目中行賄的;(四)在組織人事、執(zhí)紀(jì)執(zhí)法司法、生態(tài)環(huán)保、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、幫扶救災(zāi)、養(yǎng)老社保、教育醫(yī)療等領(lǐng)域行賄的;(五)為實施違法犯罪活動而行賄的;(六)將違法所得用于行賄的。 行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,對調(diào)查突破重大案件起關(guān)鍵作用的,或者有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。 |
刑法修正案(十二)草案:單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄,或者違反國家規(guī)定,給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費,情節(jié)嚴(yán)重的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的,依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。 |
立案標(biāo)準(zhǔn) |
兩高2016年《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》:行賄罪一般情形3萬元以上應(yīng)予立案。具有下列特殊情形之一的,特殊情形1萬元以上,應(yīng)予立案:(1)向三人以上行賄的;(2)將違法所得用于行賄的;(3)通過行賄謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的;(4)向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國家工作人員行賄,實施非法活動的;(5)向司法工作人員行賄,影響司法公正的;(6)造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上不滿一百萬元的。 2022年頒布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》規(guī)定:為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,個人行賄數(shù)額在三萬元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。 |
根據(jù)1999年9月16日《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》規(guī)定,單位行賄罪一般情形下20萬元以上應(yīng)予立案;具有下列特殊情形之一的,10萬元以上,應(yīng)予立案:(1) 為謀取非法利益而行賄的;(2) 向三人以上行賄的;(3) 向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的;(4) 致使國家或者社會利益遭受重大損失的。 |
2.對非國家工作人員行賄罪與對單位行賄罪的法律規(guī)定及立案標(biāo)準(zhǔn)
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對非國家工作人員行賄罪 |
對單位行賄罪 |
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法律規(guī)定 |
根據(jù)《刑法》第一百六十四條的規(guī)定:為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。 單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰。 |
刑法修正案(十二)草案:為謀取不正當(dāng)利益,給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財物的,或者在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定,給予各種名義的回扣、手續(xù)費的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。 |
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立案標(biāo)準(zhǔn) |
根據(jù)2022年頒布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》的規(guī)定:為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,個人行賄數(shù)額在三萬元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。 |
根據(jù)1999年9月16日《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》對單位行賄罪涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案:1、個人行賄數(shù)額在10萬元以上、單位行賄數(shù)額在20萬元以上的;2、個人行賄數(shù)額不滿10萬元、單位行賄數(shù)額在10萬元以上不滿20萬元,但具有下列情形之一的:(1)為謀取非法利益而行賄的;(2)向3個以上單位行賄的;(3)向黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)行賄的;(4)致使國家或者社會利益遭受重大損失的。 |
(六)審計部門在本次反腐中的調(diào)查重點
根據(jù)《2023糾風(fēng)工作要點》,審計署主要負(fù)責(zé)加強(qiáng)對醫(yī)藥企業(yè)生產(chǎn)、銷售和醫(yī)保定點醫(yī)藥機(jī)構(gòu)采購的審計監(jiān)督,按程序移送行風(fēng)問題線索,承擔(dān)糾風(fēng)部際工作機(jī)制交辦的其他事項。
8月8日,經(jīng)濟(jì)觀察網(wǎng)獲得的一份《中華人民共和國審計署專項審計調(diào)查報告(征求意見稿)》顯示,廣東省3家藥品生產(chǎn)企業(yè)套取資金40.77億元用于公關(guān)等用途,推高藥品出廠價格。此外,該審計調(diào)查結(jié)果還指出,多家藥品耗材經(jīng)銷企業(yè)增加中間銷售環(huán)節(jié),提高藥械價格,醫(yī)務(wù)人員長期接受醫(yī)藥企業(yè)輸送利益,醫(yī)療機(jī)構(gòu)違規(guī)采購或使用醫(yī)療器械等。
其中,廣東某公司以“技術(shù)服務(wù)費”等名義向966家商務(wù)推廣公司付款23.9億元,用于合作醫(yī)院藥房建設(shè)費用和用工成本。廣州Y公司通過批量注冊會議服務(wù)公司套取資金16.75億元,指派第三方公司以“集群注冊”方式在同一地址注冊成立了962家會議服務(wù)公司,第三方公司按廣州Y公司要求將資金進(jìn)一步分解后,轉(zhuǎn)入特定人員賬戶用于支付各區(qū)域醫(yī)院公關(guān)費用。L集團(tuán)則通過其員工開設(shè)咨詢公司套取資金1240.01萬元,資金到賬后被轉(zhuǎn)入相關(guān)員工個人賬戶用于藥品公關(guān)。
除了藥品生產(chǎn)企業(yè),審計調(diào)查組還發(fā)現(xiàn),藥品耗材經(jīng)銷企業(yè)增加中間銷售環(huán)節(jié),推高藥械流通價格。涉及的企業(yè)有K藥業(yè)有限公司、G器械(東莞)有限公司等,涉及的產(chǎn)品有除濕止痛膠囊等藥品、脊柱內(nèi)固定器等高值醫(yī)用耗材。
值得注意的是,也有公立醫(yī)院增加采購中間環(huán)節(jié)向下屬企業(yè)讓利。如2020年至2023年5月,Z醫(yī)院指定工會下屬企業(yè)G醫(yī)療服務(wù)公司為其供應(yīng)醫(yī)用耗材1.04億元,G醫(yī)療服務(wù)公司獲利748.82萬元,耗材平均加價率6.6%。
審計調(diào)查發(fā)現(xiàn),醫(yī)療機(jī)構(gòu)違規(guī)采購或使用醫(yī)療器械,潛藏生命健康及資金安全隱患。南方醫(yī)科大學(xué)N醫(yī)院等3家醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在事先內(nèi)定中標(biāo)人、高價采購大型醫(yī)用設(shè)備等問題,涉及資金7308.28萬元(其中設(shè)備加價3020.9萬元)。
此外,審計調(diào)查顯示,2018年至2023年5月,廣東省共有491家醫(yī)療機(jī)構(gòu)委托G招標(biāo)股份有限公司開展了10000多個大型醫(yī)療設(shè)備或耗材采購等項目的招投標(biāo)工作,項目金額合計223.86億元。其中,近9000個項目僅有3家企業(yè)參與投標(biāo)。
在違規(guī)使用醫(yī)療器械方面,Z人民醫(yī)院等2家醫(yī)療機(jī)構(gòu)重復(fù)使用一次性超聲刀頭2409個,涉及1.51萬人次,涉及醫(yī)?;?73.06萬元。N口腔醫(yī)院則將手術(shù)中使用的“超聲骨刀”套用“超聲刀加收”收費項目,違規(guī)收取診療費用6720.31萬元,套取醫(yī)?;?/span>570.11萬元。
審計調(diào)查還發(fā)現(xiàn),G醫(yī)學(xué)會收受329家醫(yī)藥企業(yè)贊助費5205.62萬元,用于指定醫(yī)生為企業(yè)產(chǎn)品宣傳。G醫(yī)學(xué)會弄虛作假向醫(yī)學(xué)專家違規(guī)發(fā)放講課費、籌備費16.96萬元。
基于此種種亂象,審計機(jī)關(guān)此次通力加強(qiáng)對醫(yī)藥企業(yè)生產(chǎn)銷售、醫(yī)保定點醫(yī)藥機(jī)構(gòu)采購的全面審計,通過對企業(yè)銷售費用的構(gòu)成、資金整體流向進(jìn)行審計調(diào)查,力求獲得更全面信息的資金流轉(zhuǎn)信息,發(fā)現(xiàn)更隱蔽更直接的線索。
四、六大部門執(zhí)法綜合比較及合規(guī)建議
本輪醫(yī)藥反腐基本由紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)開展,多部門聯(lián)動,多措施并舉。上至中央,下至地方,各級監(jiān)督管理機(jī)關(guān)在全面深入打擊醫(yī)藥腐敗的同時各有側(cè)重,注重發(fā)揮本部門職能優(yōu)勢,力求通過全領(lǐng)域、全鏈條、全覆蓋的系統(tǒng)治理切實打擊醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的腐敗問題。
(一)從違法案件來源的角度,看后續(xù)執(zhí)法趨勢
從已經(jīng)公布的大量案件來看,六大部門通過法律賦予的相關(guān)權(quán)限開展了有針對性的執(zhí)法活動或者調(diào)查活動,而且各有側(cè)重和重點,從案件來源來看,基于各類投訴舉報等是重要的案件來源,因此,企業(yè)合規(guī)的內(nèi)部治理顯得尤為重要。
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核查重點 |
案件來源 |
紀(jì)委機(jī)關(guān) |
受賄、行賄、單位行賄、隱蔽利益輸送等 |
自行調(diào)查、信訪舉報等 |
衛(wèi)生健康 委員會 |
以權(quán)尋租、帶金銷售;以權(quán)謀私、醫(yī)?;鹗褂?;購銷違法行為 |
自行調(diào)查、投訴舉報等 |
市場監(jiān)管 |
商業(yè)賄賂、藥品違法 |
專項檢查、信訪舉報等 |
稅務(wù)機(jī)關(guān) |
虛開發(fā)票、偷逃稅款 |
數(shù)據(jù)稽查、投訴舉報等 |
公安機(jī)關(guān) |
涉稅違法行為;行賄受賄犯罪 |
投訴舉報、情報交換等 |
審計機(jī)關(guān) |
對醫(yī)藥企業(yè)生產(chǎn)、銷售和醫(yī)保定點醫(yī)藥機(jī)構(gòu)采購的審計監(jiān)督;行風(fēng)問題線索 |
現(xiàn)場檢查、專項審計等
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從違法案件線索來源的角度來看,基于日常檢查、專項檢查、舉報、受害人申訴、投訴、控告以及上級機(jī)關(guān)交辦和有關(guān)部門移交等五大角度,以前的案件來源很多來自于內(nèi)部舉報,但是隨著“數(shù)字中國”進(jìn)程的加快,不難發(fā)現(xiàn)基于數(shù)據(jù)稽查以及監(jiān)管數(shù)據(jù)排摸發(fā)現(xiàn)違法線索的數(shù)量也在大量增加,尤其基于稅務(wù)部門的金稅系統(tǒng)的違法發(fā)票線索排摸,為處理醫(yī)藥反腐案件提供了精準(zhǔn)以及完整的違法線索,這是一個重要的趨勢。
(二)從違法案件聚焦的角度,看后續(xù)合規(guī)重點
銷售費用是各方關(guān)注的合規(guī)重點,基于銷售費用將會引發(fā)更多的并聯(lián)效應(yīng),而進(jìn)項發(fā)票將是企業(yè)合規(guī)的立足點和博弈點。在醫(yī)藥反腐大背景下,部分醫(yī)藥企業(yè)出現(xiàn)了銷售費用率奇高的情況。A股醫(yī)藥公司2022年的銷售費用超過3000億元,較2021年的銷售費用總額3250.91億元繼續(xù)增長。460家公司去年銷售費用近3400億元,巨額學(xué)術(shù)推廣費暗藏貓膩。高昂的銷售費用,始終是醫(yī)藥行業(yè)的隱痛。上交所在《上交所發(fā)行上市審核動態(tài)》中指出,醫(yī)療企業(yè)銷售費用占營業(yè)收入比例往往較高,銷售推廣活動的真實性、合規(guī)性頗受市場關(guān)注,銷售推廣費往往存在名目復(fù)雜、類別多樣、可能用于隱性支出等問題,一直是審核關(guān)注的重點。
提高社會合規(guī)的自覺遵從度,是現(xiàn)代社會治理的重要目標(biāo)。以執(zhí)法的邏輯去倒推合規(guī)的路徑,為企業(yè)自覺合規(guī)提供信息對稱的途徑,或許是個合規(guī)新方向。
在醫(yī)藥反腐過程中,企業(yè)要做好合規(guī)經(jīng)營,這是底線。從上述側(cè)重路線圖不難看出,強(qiáng)化企業(yè)進(jìn)項發(fā)票的系統(tǒng)合規(guī)管理非常必要。做好系統(tǒng)合規(guī),事中有效管控經(jīng)營數(shù)據(jù)的合規(guī)風(fēng)險是一個新的命題,然而在當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營過程中,業(yè)務(wù)不懂財務(wù),財務(wù)不懂合規(guī),合規(guī)不懂?dāng)?shù)據(jù),這個狀態(tài)直接制約了企業(yè)合規(guī)的內(nèi)部進(jìn)程,尤其是隨著金稅四期的快速到來,企業(yè)必須改變經(jīng)營戰(zhàn)略和經(jīng)營模式,切不能采取鴕鳥戰(zhàn)術(shù)。
從當(dāng)前公布的大量違法案件來看,監(jiān)管部門尤其是是稅務(wù)部門通過無痕無感的數(shù)據(jù)稽查方式,讓企業(yè)違法行為無處遁形,唯一區(qū)別的是發(fā)現(xiàn)時間早晚。對醫(yī)藥企業(yè)而言,當(dāng)前更加迫切的合規(guī)需求就是對歷史經(jīng)營風(fēng)險進(jìn)行綜合評估,規(guī)范必須規(guī)范的,調(diào)整應(yīng)該調(diào)整的。充分利用處罰大數(shù)據(jù)來勾勒行政處罰的常見模式,實現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險可識別,密切關(guān)注企業(yè)高頻行政違法風(fēng)險點,整合進(jìn)項發(fā)票業(yè)務(wù)流,實現(xiàn)經(jīng)營風(fēng)險可把控。構(gòu)建具有前瞻性和實操性的合規(guī)體系和合規(guī)數(shù)字能力,實現(xiàn)與監(jiān)管同頻,才能實現(xiàn)健康穩(wěn)定長期發(fā)展。