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受疫情影響的“一帶一路”沿線國(guó)家相關(guān)法律問題系列調(diào)研之“不可抗力”

阿拉伯聯(lián)合酋長(zhǎng)國(guó)

2020年第09期    作者:喻劼 蔡力偉    閱讀 3,245 次

一、關(guān)于“不可抗力”的規(guī)定

阿拉伯聯(lián)合酋長(zhǎng)國(guó)（以下簡(jiǎn)稱“阿聯(lián)酋”）關(guān)于“不可抗力”的法律規(guī)定可見于阿聯(lián)酋聯(lián)邦法（以下簡(jiǎn)稱“聯(lián)邦法”）及各地方法如迪拜國(guó)際金融中心（“DIFC”）法律、阿布扎比國(guó)際金融中心（“ADGM”）法律中。在聯(lián)邦法規(guī)定中，對(duì)“不可抗力”的規(guī)定主要見于《民事交易法》（Civil Transactions Law of the United Arab Emirates State, Federal Law No.5 of 1985）、《商事交易法》（Commercial Transactions Law, Federal Law No.18 of 1993）以及《海商法》（Commercial Maritime Law, Federal Law No.26 of 1981）當(dāng)中。其中，《民事交易法》是一部具有民法典性質(zhì)的基本法律，其內(nèi)容涵蓋總則、法律適用、證據(jù)規(guī)則、合同、侵權(quán)等各個(gè)方面。該法對(duì)于“不可抗力”的基本規(guī)則作出了一般性規(guī)定。

《民事交易法》合同編第273條規(guī)定：“1. 在雙務(wù)合同中，如果不可抗力造成合同義務(wù)無法（impossible）履行，則對(duì)應(yīng)義務(wù)應(yīng)予免除，且該合同因此而當(dāng)然解除（ipso facto rescinded）。2. 如果合同部分無法履行，則對(duì)應(yīng)無法履行部分的對(duì)價(jià)應(yīng)予以免除。這一規(guī)定也適用于連續(xù)合同中臨時(shí)無法履行的情形。在此兩種情形中，債權(quán)人可以在告知債務(wù)人的情況下解除合同。” 據(jù)此，債務(wù)人援引“不可抗力”條款免除其合同義務(wù)或解除合同的前提是阻卻其履行合同的事件構(gòu)成“不可抗力”，并且該“不可抗力”足以使得相應(yīng)合同義務(wù)無法履行。此外，《民事交易法》《商事交易法》和《海商法》還針對(duì)特定法律關(guān)系中“不可抗力”發(fā)生時(shí)的法律責(zé)任、免責(zé)條件及法律效果作出了進(jìn)一步細(xì)化的規(guī)定，現(xiàn)部分列舉如（表一）：

DIFC關(guān)于“不可抗力”的法律規(guī)定與聯(lián)邦法相似，但更為詳細(xì)和全面。根據(jù)DIFC 2004年6號(hào)法律（DIFC LAW NO.6 of 2004）第82條第1款，“除單方面付款義務(wù)外，如果一方未能履行合同是由于超出其控制范圍的障礙所致，且這種障礙或其影響在簽署合同之時(shí)無法預(yù)見、不能避免或者克服，則該方無須為此承擔(dān)責(zé)任。”該條第2款規(guī)定，如果不可抗力事件是暫時(shí)的，則受到不可抗力影響的一方可以在一段合理時(shí)間內(nèi)暫時(shí)停止履行合同，在此情況下合同并不會(huì)因此而當(dāng)然解除；該條第3款要求受到不可抗力影響的一方及時(shí)就該不可抗力事件的發(fā)生以及該事件對(duì)于履約能力的影響及時(shí)通知合同另一方。否則，未履行及時(shí)通知義務(wù)的一方仍應(yīng)對(duì)未及時(shí)通知承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、“不可抗力”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于“不可抗力”的構(gòu)成要件，阿聯(lián)酋高級(jí)法院在其作出的2015年第730號(hào)判決（Cassation No.730 of 2015）當(dāng)中給出了較為具體的分析。該法院認(rèn)為作為“不可抗力”，相關(guān)事件應(yīng)具備兩項(xiàng)不可或缺的條件，即不可預(yù)見（unpredictable），且無法避免（impossible to prevent），例如戰(zhàn)爭(zhēng)、地震、火災(zāi)、洪水、風(fēng)暴等。在合同關(guān)系中，只有滿足上述兩個(gè)要件的事件才可能阻斷未履行約定的行為及其造成的損害后果之間的因果關(guān)系（causality），繼而使得未履約一方得以免責(zé)。同時(shí)，該判決還強(qiáng)調(diào)，只有初審法院（Trail Court）有權(quán)依據(jù)案件事實(shí)情況判斷相關(guān)阻卻性事件是否屬于“不可抗力”。

基于上述法律規(guī)定及法院判例，綜合來看，在“不可抗力”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上，阿聯(lián)酋聯(lián)邦法所采取的原則是：被主張為“不可抗力”的事件本身應(yīng)具備不可預(yù)見、無法避免的兩個(gè)特性。對(duì)于在合同關(guān)系中，合同是否能因“不可抗力”解除或者受影響的一方是否可以免責(zé)，法律更關(guān)注的是“不可抗力”事件與合同完全不能履行、部分不能履行或者暫時(shí)不能履行之間的因果關(guān)系。如，在“不可抗力”導(dǎo)致合同已完全履行不能時(shí)，合同將“當(dāng)然解除”；在“不可抗力”導(dǎo)致合同部分履行不能時(shí)，則對(duì)不能履行的部分免責(zé)；在DIFC法律中，除阿聯(lián)酋聯(lián)邦法關(guān)于“不可抗力”的規(guī)定外，如果“不可抗力”事件是暫時(shí)的，則受到“不可抗力”影響的一方可以在一段合理時(shí)間內(nèi)暫時(shí)停止履行合同。

三、法律建議

結(jié)合此次新型冠狀病毒的疫情，其從事件性質(zhì)本身來看滿足阿聯(lián)酋法律中的“不可預(yù)見”且“無法避免”的條件，當(dāng)無太大爭(zhēng)議。至于在某一合同關(guān)系中，合同當(dāng)事人是否可以依據(jù)“不可抗力”主張合同解除或者免除責(zé)任，則仍需結(jié)合 合同簽署的背景、合同約定的具體內(nèi)容、本次疫情的發(fā)生和持續(xù)與合同完全不能履行、部分不能履行或暫時(shí)不能履行之間的因果關(guān)系等具體情況后，方可得出結(jié)論。在目前階段可以給出的建議是：在合同關(guān)系中，受到疫情影響的一方應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律規(guī)定及時(shí)將本次疫情的情況及疫情對(duì)其履約能力的影響告知另一方，以避免因未及時(shí)通知而導(dǎo)致?lián)p害賠償責(zé)任或損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。

需要注意的是，雖然阿聯(lián)酋聯(lián)邦法往往優(yōu)于地方法規(guī)得到適用，但阿聯(lián)酋各酋長(zhǎng)國(guó)擁有根據(jù)憲法就內(nèi)部事務(wù)制定法令法規(guī)的權(quán)力，如DIFC和ADGM內(nèi)部亦實(shí)行獨(dú)立的民商事法律法規(guī)。因此，鑒于案件管轄法院及其適用法律的不同，以及涉案合同約定的具體內(nèi)容不同，故每一個(gè)案件、每一份合同的具體情形可能與本文的分析有所差異，仍需要我們結(jié)合實(shí)際案情進(jìn)行具體問題具體分析。（本文的撰寫獲得了阿拉伯聯(lián)合酋長(zhǎng)國(guó)Fichte & Co律師事務(wù)所高級(jí)律師Helen Tung以及Ifrah George的協(xié)助，在此致以感謝！）

喻劼北京觀韜中茂（上海）律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)一帶一路業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員，上海外國(guó)語大學(xué)法學(xué)院校外法律實(shí)務(wù)導(dǎo)師業(yè)務(wù)方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、合規(guī)、涉外爭(zhēng)議解決

蔡力偉

上海恒隆律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)一帶一路業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員

業(yè)務(wù)方向：外商直接投資、境外投資、爭(zhēng)端解決