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淺析債券受托管理人以自己名義直接提起訴訟

2018年第04期    作者:文│謝向陽 盧俊成    閱讀 15,412 次

債券受托管理人制度系我國自國外引入的債券持有人保護(hù)機(jī)制，該制度之主要作用為進(jìn)一步保護(hù)原簡單合同關(guān)系之下的債券持有人作為債權(quán)人的合法權(quán)益，包括對(duì)債券發(fā)行人進(jìn)行監(jiān)督、履行合同義務(wù)、代債券持有人采取保護(hù)自身利益的行動(dòng)。隨著近年債券違約事件不斷發(fā)生，違約訴訟相應(yīng)呈現(xiàn)多發(fā)狀態(tài)，債券受托管理人機(jī)制在此背景之下也逐步顯露出一些問題。本文主要圍繞當(dāng)債券發(fā)生違約時(shí)，債券受托管理人能否以自己的名義直接提起訴訟這一問題展開論述。本文中所稱“債券”系企業(yè)債、公司債、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具的統(tǒng)稱。

一、現(xiàn)有法律法規(guī)依據(jù)

1.《中華人民共和國民事訴訟法》

第五十三條 當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟。代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

第五十四條 訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請(qǐng)求，通知權(quán)利人在一定期限向人民法院登記。

向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進(jìn)行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。

代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

人民法院作出的判決、裁定，對(duì)參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。

2.《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》

第五十條 公開發(fā)行公司債券的受托管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：（八）發(fā)行人不能償還債務(wù)時(shí)，可以接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產(chǎn)的法律程序。

3.《公司債券受托管理人執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》

第二十一條 發(fā)行人不能償還債務(wù)時(shí)，受托管理人應(yīng)當(dāng)督促發(fā)行人、增信機(jī)構(gòu)和其他具有償付義務(wù)的機(jī)構(gòu)等落實(shí)相應(yīng)的償債措施，并可以接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產(chǎn)的法律程序。

二、典型案件

1.“ST湘鄂債”違約

發(fā)行人中科云網(wǎng)科技集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱為“中科云網(wǎng)”）2015年4月6日晚間發(fā)布公告稱，“ST湘鄂債”付息日及回售資金到賬日為2015年4月7日。截至公告日，公司通過大股東財(cái)務(wù)資助、處置資產(chǎn)、回收應(yīng)收賬款等方式已收到償債資金1.61億元，但尚有2.41億元資金缺口，因此無法按時(shí)、足額籌集資金用于償付本期債券應(yīng)付利息及回售款項(xiàng)，構(gòu)成對(duì)本期債券的實(shí)質(zhì)違約。

經(jīng)過2015年第一次、第二次持有人會(huì)議審議同意后，廣發(fā)證券基于債券持有人的授權(quán)，以自己的名義向北京市第一中級(jí)人民法院提起訴訟，并獲得受理。廣發(fā)證券在起訴前對(duì)發(fā)行人中科云網(wǎng)及擔(dān)保人的銀行賬號(hào)、不動(dòng)產(chǎn)申請(qǐng)法院采取保全措施。根據(jù)《廣發(fā)證券股份有限公司關(guān)于“ST湘鄂債”債券糾紛調(diào)解進(jìn)程的受托管理事務(wù)臨時(shí)報(bào)告（六）》披露的情況，2015年12月30日，受托管理人、被告中科云網(wǎng)科技集團(tuán)股份有限公司、孟凱、陜西湘鄂情餐飲投資有限公司、代償方北京盈聚資產(chǎn)管理有限公司（以下簡稱“北京盈聚”）等的代理人在北京市第一中級(jí)人民法院經(jīng)辦法官的主持下達(dá)成調(diào)解。

2.山東山水水泥集團(tuán)有限公司“超短期融資債”違約

根據(jù)《中誠信國際關(guān)于關(guān)注山東山水水泥集團(tuán)有限公司2015年度第二期超短期融資券基本無法兌付以及目前新增法律訴訟的公告》披露，2016年1月22日山東山水水泥集團(tuán)發(fā)布《山東山水水泥集團(tuán)有限公司關(guān)于目前新增法律訴訟的公告》，公示詳細(xì)列明山東山水因2015年度第一期超短期融資券（債券簡稱：15山水SCP001）發(fā)生違約，部分債權(quán)人及供應(yīng)商對(duì)山東山水提起27件法律訴訟，涉案金額合計(jì)約為17.58億元人民幣。

15山水SCP001短期融資券的受托管理機(jī)構(gòu)為銀行間市場清算所股份有限公司。目前，15山水SCP001短期融資券違約起訴的原告為債券持有人。

三、分析

《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》、《公司債券受托管理人執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》雖對(duì)公司債券受托管理人以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟予以了明確規(guī)定，但存有下述兩個(gè)問題：

1.《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》屬于部門規(guī)章，《公司債券受托管理人執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》屬于行業(yè)規(guī)定。上述規(guī)定明確了債券受托管理人在公司債券領(lǐng)域能夠接受全部或部分債券持有人的委托，以自己名義代表債券持有人提起民事訴訟，但是于《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》、《公司債券受托管理人執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》之上，在國家法律層面并無明文規(guī)定授予債券受托管理人相應(yīng)權(quán)利。

另，若直接適用《民事訴訟法》中的訴訟代表人制度，一方面由于代表人訴訟需要當(dāng)事人在法院進(jìn)行提前登記,沒有登記的權(quán)利人不能直接適用判決結(jié)果,應(yīng)另行提起訴訟。該規(guī)定對(duì)于債券違約訴訟而言，實(shí)質(zhì)上并不利于合同的繼續(xù)履行。一方面，根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，由于訴訟代表人需要在法院登記成功的權(quán)利人進(jìn)行推選，因此在該規(guī)定下訴訟代表人并不一定會(huì)是債券受托管理人。即使債券受托管理人依據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定成為了訴訟代表人，但是在對(duì)起訴的債券持有人的實(shí)體權(quán)利進(jìn)行處分時(shí)，依然需提前征得起訴的債券持有人的同意。

綜上，《民事訴訟法》與目前的債券受托管理人制度尚未有效銜接，應(yīng)通過在國家法律層面構(gòu)建專門的債券受托管理人訴訟制度保障債券受托管理人的合理訴權(quán)，進(jìn)一步提高保護(hù)債券持有人利益的效率。

2.近年我國債券市場陸續(xù)出現(xiàn)了多起債券違約事件，債券市場的風(fēng)險(xiǎn)釋放已經(jīng)進(jìn)入了違約主體和品種多元化的新階段，違約的品種也已經(jīng)由私募擴(kuò)展到公募。綜上可知，司法實(shí)踐允許公司債債券受托管理人以自己的名義就債券違約起訴發(fā)行人。但是由國家發(fā)改委主管的企業(yè)債、人民銀行主管的非金融企業(yè)債務(wù)融資工具并未有成文規(guī)定明確債券受托管理人能以自己的名義就債券違約起訴發(fā)行人?？陀^而言，債券受托管理人并非債券持有人與發(fā)行人這個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債權(quán)人，在法律未明確規(guī)定的情況下，不能以自己的名義代表債券持有人起訴要求發(fā)行人償債。因此，受托管理人還是需要通過法律明文規(guī)定取得適格原告的資格。

謝向陽

高朋（上海）律師事務(wù)所主任，上海律協(xié)銀行業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任、上海仲裁委仲裁員。

業(yè)務(wù)方向：金融、商事、銀行。

盧俊成

高朋（上海）律師事務(wù)所律師。

業(yè)務(wù)方向：公司業(yè)務(wù)、投融資、私募基金。