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某集團公司是一家集外貿(mào)與實業(yè)發(fā)展于一體的大型企業(yè)集團，集團旗下有生物科技公司、國際物流公司、礦產(chǎn)品銷售公司、地產(chǎn)公司等20余家業(yè)務(wù)單位。目前，某集團公司因其下屬核心企業(yè)（以下簡稱“A公司”）涉及仲裁、訴訟等情況，擬通過并購、重組等方式，剝離A公司的不良資產(chǎn)，以期減少對某集團公司其他業(yè)務(wù)單位的不良影響。該案件涉及的債務(wù)重組金額達人民幣100億元。
【爭議焦點】
本次并購重組的目的為徹底剝離A公司的不良資產(chǎn)，保護某集團公司境內(nèi)外的優(yōu)良資產(chǎn)，同時盡可能降低并購重組過程中可能產(chǎn)生的稅負。在重組過程中，本所律師協(xié)助解決了股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易架構(gòu)設(shè)計及交易定價、稅務(wù)籌劃、關(guān)聯(lián)交易、債權(quán)債務(wù)處理等問題。
【律師代理思路】
本所律師結(jié)合某集團公司提供的資料，協(xié)助某集團公司厘清A公司對外負債、重要資產(chǎn)、正在履行的合同以及正在進行的訴訟、仲裁或執(zhí)行程序等方面的具體現(xiàn)況，結(jié)合A公司相關(guān)訴訟、仲裁的最新進展，穩(wěn)步實施并購、重組方案，包括起草、審閱相關(guān)股東會決議、董事會決議、章程修正案、股權(quán)/資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，準備提交有關(guān)辦事部門的其他文件。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
根據(jù)《公司法》第71條的規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。據(jù)此，本所律師查閱了某集團公司旗下待轉(zhuǎn)讓股權(quán)的各標的公司的公司章程以及公司的工商內(nèi)檔，確定其股權(quán)結(jié)構(gòu)以及公司章程關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)約定，并結(jié)合受讓方是否為標的公司原股東確定交易方案和交易程序。
此外，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定，我們建議和資產(chǎn)評估機構(gòu)另行溝通、確認或有負債是否可以計入股權(quán)評估值，從而確定符合交易目的的股權(quán)價值。
二、稅務(wù)籌劃
《企業(yè)所得稅法》第6條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：……（三）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入……?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第12條第2款規(guī)定，企業(yè)所得稅法第六條所稱企業(yè)取得收入的非貨幣形式，包括固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)投資、存貨、不準備持有至到期的債券投資、勞務(wù)以及有關(guān)權(quán)益等?！锻恋卦鲋刀悤盒袟l例》第2條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物（以下簡稱轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)）并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人（以下簡稱納稅人），應當依照本條例繳納土地增值稅。
根據(jù)以上法律法規(guī)，我們建議由A公司向某集團公司旗下的某能源公司轉(zhuǎn)讓A公司持有的某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)，所得股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，應依法繳納企業(yè)所得稅，不應繳納土地增值稅。
但是，考慮到某房地產(chǎn)公司系房地產(chǎn)開發(fā)公司且目前涉及多個項目正在開發(fā)建設(shè)，實務(wù)操作過程中，存在個別稅務(wù)機關(guān)依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)行為征收土地增值稅問題的批復》，將轉(zhuǎn)讓某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)的行為認定為“以股權(quán)形式轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)開發(fā)公司土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物的資產(chǎn)”，按《土地增值稅暫行條例》等規(guī)定征稅的情況。為避免該等操作帶來的巨額稅負，我們建議A公司轉(zhuǎn)讓其持有的某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)之前，前往某房地產(chǎn)公司所在地的稅務(wù)機關(guān)，了解相關(guān)政策，并進而確定是否將某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)一次性轉(zhuǎn)讓。如100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓可行，則根據(jù)財稅[2009]59號文、財稅[2014]109號文、國家稅務(wù)總局公告2015年第40號文，如果由A公司100%直接控股的子公司受讓A公司100%直接控股的另一家子公司的股權(quán)，理論上，可以按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，并享受遞延納稅待遇。
三、關(guān)聯(lián)交易處理
在A公司轉(zhuǎn)讓某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)交易中，因股權(quán)受讓方為A公司的控股股東，根據(jù)《公司法》第216條第4款的規(guī)定，公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與股權(quán)受讓方之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，該等交易屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系交易，謹慎起見，我們建議，A公司應聘請具有專業(yè)資質(zhì)的第三方機構(gòu)對某房地產(chǎn)公司進行審計，從而確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓時某房地產(chǎn)公司100%股權(quán)對應股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的公允價值。
四、債權(quán)債務(wù)處理
我們查閱和分析了A公司的全部債權(quán)債務(wù)合同、業(yè)務(wù)合同以及租賃合同等，對于重組導致債權(quán)人發(fā)生變更的、債務(wù)需要承繼的情況，我們根據(jù)合同約定的各方權(quán)利義務(wù)條款、陳述和保障條款、違約責任條款，分別制定處理方案，通過通知、談判等方式，最大限度降低重組可能造成的違約風險。
對于業(yè)務(wù)合同中的潛在違約客戶，我們協(xié)助分析該客戶的履約能力，評價風險系數(shù)，并要求其提供擔保措施，避免最終債權(quán)落空，同時制備訴訟應對策略。
對于相關(guān)業(yè)務(wù)合同約定的糾紛解決方式為境外仲裁機構(gòu)仲裁的，本項目律師通過研究相應仲裁規(guī)則以及外國仲裁裁決的執(zhí)行機制，為客戶提供后續(xù)糾紛解決和資產(chǎn)處置預案。
五、公司股權(quán)架構(gòu)戰(zhàn)略調(diào)整
考慮到A公司未來的業(yè)務(wù)發(fā)展方向，我們建議某集團公司整合其各個業(yè)務(wù)板塊，通過“關(guān)停并轉(zhuǎn)”最終實現(xiàn)資產(chǎn)的整合和優(yōu)化。此外，本項目中某集團公司的實際控制人通過SPV持有多家境外公司的股權(quán)，本項目律師與SPV所在地的律師合作，共同制定了一攬子調(diào)整方案，使得某集團公司層面的治理清晰化。
重組前境內(nèi)股權(quán)架構(gòu)圖：
重組后境外股權(quán)架構(gòu)圖：
【案件結(jié)果概述】
通過本項目律師團隊的法律服務(wù)，某集團公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)得到整合，負債率降低。
【案例評析】
本案委托人某集團公司系中國民營企業(yè)前五百強，經(jīng)營范圍覆蓋房地產(chǎn)、物流、海洋產(chǎn)品開發(fā)、新能源等行業(yè)，資產(chǎn)類型涵蓋房產(chǎn)、土地使用權(quán)、海域使用權(quán)、車輛、商標、專利、股權(quán)、銀行存款、應收賬款等，本所律師通過清查各種資產(chǎn)的數(shù)量、價值確定最優(yōu)處置方式。
本項目律師團隊為債務(wù)重組涉及的土地增值稅、所得稅等稅種和稅額進行分析、籌劃，最大限度降低債務(wù)重組的成本。同時，本項目律師團隊還對債務(wù)重組中涉及的潛在訴訟程序、仲裁程序以及查封、凍結(jié)、扣押等執(zhí)行程序做出預判，并提示應對策略。
本案的處理難度在于如何綜合運用股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)境內(nèi)和境外資產(chǎn)的整合，突出企業(yè)在主要業(yè)務(wù)板塊的競爭力，理順治理結(jié)構(gòu)，提升企業(yè)的資產(chǎn)價值，同時最大限度為企業(yè)降低重組成本，降低重組帶來的違約風險，這些法律服務(wù)目標均考驗律師的綜合業(yè)務(wù)能力。通過本項目律師提供的資產(chǎn)重組和戰(zhàn)略調(diào)整的綜合解決方案，委托人的商業(yè)利益得到充分保護，企業(yè)資產(chǎn)價值得到提升。
【結(jié)語與建議】
并購重組案件往往涉及《公司法》、《合同法》、《民事訴訟法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》等多部法律法規(guī)和司法解釋的理解和運用，特別是在企業(yè)的關(guān)聯(lián)方多、股權(quán)結(jié)構(gòu)復雜、資產(chǎn)繁多的情況下，律師需根據(jù)企業(yè)特點和重組目標制定重組策略、具體步驟和時間表，從全局和細節(jié)落實重組各個環(huán)節(jié)，把控重組進度。
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