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2014年9月4日至5日，上海律協(xié)現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會與律師學(xué)院合作，在上海律協(xié)報(bào)告廳舉辦了為期兩天的“現(xiàn)代物流律師實(shí)務(wù)講座”?，F(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會主任張嘉生律師主持，特邀上海海事法院研究室主任汪洋法官、上海海關(guān)學(xué)院顧佩軍教授與上海律協(xié)現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會兩位副主任胡小俐律師、周艷軍律師一起圍繞 “現(xiàn)代物流實(shí)務(wù)”作主題演講，100多名律師到場。
一、胡小俐：第三方物流和貨運(yùn)代理法律責(zé)任之比較、評析和風(fēng)險(xiǎn)防范
現(xiàn)代物流具有很廣闊的范疇，不僅僅涉及傳統(tǒng)的海運(yùn)、空運(yùn)、鐵路運(yùn)輸、陸路運(yùn)輸、倉儲服務(wù)，更是指將信息、運(yùn)輸、倉儲、庫存、裝卸搬運(yùn)以及包裝等物流活動綜合起來的一種新型的集成式管理，其任務(wù)是盡可能降低物流的總成本，為顧客提供最好的服務(wù)。我國許多專家學(xué)者則認(rèn)為：“現(xiàn)代”物流是根據(jù)客戶的需求，以最經(jīng)濟(jì)的費(fèi)用，將物流從供給地向需求地轉(zhuǎn)移的過程。它主要包括運(yùn)輸、儲存、加工、包裝、裝卸、配送和信息處理等活動。
我國物流行業(yè)的法律目前缺乏系統(tǒng)和專門的法律規(guī)定、法律法規(guī)之間不協(xié)調(diào)，法律關(guān)系的單一性和物流業(yè)務(wù)綜合性法律關(guān)系存在矛盾。第三方物流和貨運(yùn)代理所承擔(dān)法律責(zé)任有著很大的不同，物流經(jīng)營人與貨運(yùn)代理人之間存在巨大法律責(zé)任差異：貨代的實(shí)質(zhì)是代理行為，責(zé)任較為模糊，而物流經(jīng)營人根據(jù)不同的合同和合同相對性承擔(dān)不同的法律責(zé)任。如：
1、與服務(wù)對象：物流服務(wù)合同，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任；
2、與分包方：作為委托分包方承擔(dān)責(zé)任；
3、與信息技術(shù)服務(wù)商：由于服務(wù)商的過錯可能對外承擔(dān)責(zé)任。
在責(zé)任制度方面：
1、內(nèi)陸運(yùn)輸承運(yùn)人的歸責(zé)原則：嚴(yán)格責(zé)任制；
2、海運(yùn)承運(yùn)人的歸責(zé)原則：不完全過失責(zé)任制；
3、物流合同項(xiàng)下適用網(wǎng)狀責(zé)任制或是統(tǒng)一責(zé)任制。
我國目前對物流合同審判實(shí)踐的做法為：先合同約定，次特別法優(yōu)先，后合同法總則和分則。
胡小俐對于物流行業(yè)立法提出了她的意見和建議：
1、關(guān)于物流經(jīng)營人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)該有較高級別的法律來約束和統(tǒng)一。
2、不管采取網(wǎng)狀責(zé)任制還是統(tǒng)一責(zé)任制，關(guān)鍵是要使物流企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任明確化，以避免物流企業(yè)對自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不明確，不了解，司法實(shí)踐不統(tǒng)一不利于物流行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展，也給司法腐敗帶來了空間。
3、關(guān)于時效和與分包商的責(zé)任劃分問題在法律中應(yīng)一并體現(xiàn)，以有利于物流活動中各方主體充分了解，保護(hù)自己的權(quán)益，應(yīng)對自己應(yīng)該承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，合理合法地化解經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
作為現(xiàn)代物流的專業(yè)律師在給相關(guān)物流企業(yè)提供法律服務(wù)時，必須提醒物流企業(yè)從根本上注意法律風(fēng)險(xiǎn)防范及轉(zhuǎn)嫁：
1、選擇適格的合同對象；
2、制作明確、嚴(yán)密及能夠平衡各方利益的標(biāo)準(zhǔn)合同范本；
3、合同履約過程中的控制JIT（適時管理）問題；
4、分包商的管理，建議采取招標(biāo)方式，但必須注意：保證分包商對物流商承擔(dān)的責(zé)任，與物流商對客戶承擔(dān)的責(zé)任相同或更重確保追償；
5、加強(qiáng)物流服務(wù)保險(xiǎn)，平衡責(zé)任的不平衡：將自然災(zāi)害、意外事故或過錯導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司；加入保賠協(xié)會；保險(xiǎn)費(fèi)是一種經(jīng)營成本；但是與巨額運(yùn)營成本相比，是有必要的。
二、汪洋：國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)的審判實(shí)踐
在處理國際貨運(yùn)代理合同糾紛時，首先應(yīng)根據(jù)國際貨運(yùn)代理企業(yè)的行為，來分清其在訴訟中的法律身份究竟是國際貨運(yùn)代理人、承運(yùn)人代理人還是無船承運(yùn)人。
目前在審判實(shí)踐中， 國際貨運(yùn)代理糾紛從主體看：貨主訴貨代占1/4 ，貨代訴貨代占3/4 。
國際貨運(yùn)代理糾紛的特點(diǎn)呈現(xiàn)為：
1、業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)繁多，刑事案件時有發(fā)生；
2、經(jīng)營方式多樣，違規(guī)經(jīng)營比例高：違規(guī)經(jīng)營無船承運(yùn)業(yè)務(wù)占10%；
3、貨代多處于弱勢地位；
4、交易效率高，安全意識低。
汪洋法官例舉了不同的審判案例，并通過案例基本案情介紹，分析了國際貨運(yùn)代理企業(yè)在國際代理糾紛中根據(jù)不同的事實(shí)，承擔(dān)的不同的法律責(zé)任，例如：
1、代理未經(jīng)登記的無船承運(yùn)人簽發(fā)提單，貨代企業(yè)可能招致承擔(dān)連帶責(zé)任；
2、貨運(yùn)代理企業(yè)同時接受契約托運(yùn)人和實(shí)際托運(yùn)人委托的，實(shí)際托運(yùn)人享有單證優(yōu)先取得權(quán)；
3、借用他人提單賺取運(yùn)費(fèi)差價，可能因此被認(rèn)定為承運(yùn)人并承擔(dān)相應(yīng)法律后果；
4、未經(jīng)委托人同意擅自將受托事項(xiàng)轉(zhuǎn)委托他人的，對委托人不具有約束力；
5、貨運(yùn)代理企業(yè)參與無單放貨，需對由此給貨方造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；
6、眾貨代企業(yè)共同過錯致委托人遭受損失，應(yīng)按各自行為對損失的原因力大小分別承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；
7、貨運(yùn)代理企業(yè)與委托人的約定具有“無條件完成”性質(zhì)的，貨代企業(yè)未按約完成即使不存在過錯，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；
8、是否實(shí)際控制貨物流向與交付應(yīng)作為綜合識別無船承運(yùn)人的標(biāo)準(zhǔn)之一；
9、實(shí)際托運(yùn)人曾以實(shí)際行為表明放棄索要提單的，則貨運(yùn)代理人不應(yīng)承擔(dān)未交單的賠償責(zé)任。
三、顧佩軍：關(guān)務(wù)法律服務(wù)與海關(guān)管理
顧教授從海關(guān)管理與關(guān)務(wù)法律服務(wù)的交集關(guān)系；與關(guān)務(wù)法律服務(wù)相關(guān)的海關(guān)管理業(yè)務(wù)基礎(chǔ)；海關(guān)管理業(yè)務(wù)基礎(chǔ)在關(guān)務(wù)法律服務(wù)中的應(yīng)用等方面介紹了海關(guān)的概念、海關(guān)行政處罰、海關(guān)處罰的救濟(jì)、海關(guān)關(guān)務(wù)流程（進(jìn)出口屬地申報(bào)、口岸驗(yàn)放作業(yè)流程、進(jìn)出口分類通關(guān)作業(yè)流程）、海關(guān)管理流程、實(shí)施海關(guān)綜合管理的機(jī)構(gòu)及其條線關(guān)系、海關(guān)綜合監(jiān)管模式的組織結(jié)構(gòu)、海關(guān)綜合監(jiān)管模式的管理維度、執(zhí)法依據(jù)、執(zhí)法職能及海關(guān)的工作特點(diǎn)等情況。
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，海關(guān)的工作職能除了其傳統(tǒng)領(lǐng)域外，還擴(kuò)展到了知識產(chǎn)權(quán)、反恐維穩(wěn)、展會經(jīng)濟(jì)、環(huán)境保護(hù)、自貿(mào)區(qū)等多個方面，且隨著海關(guān)管理的科技化、系統(tǒng)化等，在很多實(shí)務(wù)中已改變了傳統(tǒng)的作業(yè)模式和監(jiān)管模式。
四、周艷軍：物流金融法律實(shí)務(wù)
物流金融的業(yè)務(wù)模式一般分為：采購融資 、貨權(quán)質(zhì)押融資（動產(chǎn)和權(quán)利）和應(yīng)收賬款融資。
從物流業(yè)務(wù)流程的角度解構(gòu)物流金融模式：
1、采購融資是指：是指在商品采購階段（所采購貨物貨權(quán)從銷貨方轉(zhuǎn)移至購貨方之前），通過引入第三方物流監(jiān)管公司或由銷貨方對采購商品進(jìn)行監(jiān)管，確保銀行在銷貨方備貨完畢后可嚴(yán)格控制采購商品處置權(quán)的前提下，按商品總價款的一定比例為購貨方提供的用于采購貨物及短期資金需求的組合性短期信用支持。
采購融資模式分為：
1）預(yù)付款融資+商品融資
指購貨方向銀行申請融資用于支付采購商所需的預(yù)付款（承兌匯票），待采購商品貨權(quán)轉(zhuǎn)移至購貨方后銀行立即以該商品為質(zhì)押品（物流公司監(jiān)管）為其辦理商品融資的產(chǎn)品組合。
2）信用證+商品融資
指購貨方向銀行申請開立以銷貨方為受益人的國內(nèi)信用證用于商品采購，待采購商品貨權(quán)轉(zhuǎn)移至購貨方后，如購貨方未以自有資金支付信用證項(xiàng)下貨款，銀行以其所購買商品為質(zhì)押品（物流公司監(jiān)管）為其辦理商品融資用于支付貨款的產(chǎn)品組合。
在采取采購融資模式時，應(yīng)注意風(fēng)險(xiǎn)：
1）應(yīng)簽訂四方協(xié)議，銀行、賣方、買方、物流公司作為采購融資合同的當(dāng)事方，一起簽訂相關(guān)的協(xié)議，明確各方的權(quán)利義務(wù)，以避免風(fēng)險(xiǎn)。
2）在協(xié)議中約定履約保證金：一般不低于合同金額30％。
3）在履約過程嚴(yán)格控制流程、注意單證的交接簽收、制定嚴(yán)密的制度和合規(guī)操作。
4）應(yīng)在事先調(diào)查交易背景真實(shí)性，注意物流、商流、信息流全程監(jiān)控，避免融資欺詐。
2、貨權(quán)質(zhì)押融資
貨權(quán)質(zhì)押的模式分為動產(chǎn)質(zhì)押、貨權(quán)憑證質(zhì)押兩種。 動產(chǎn)質(zhì)押是指將一定數(shù)量和質(zhì)量的貨物出質(zhì)給金融企業(yè)，金融企業(yè)委托監(jiān)管人實(shí)施貨物的監(jiān)管。權(quán)利質(zhì)押是指有效提貨單證出質(zhì)給金融企業(yè),從而獲取貸款。這里的貨物權(quán)利憑證是指運(yùn)輸提單和倉單。
在貨權(quán)質(zhì)押融資的法律風(fēng)險(xiǎn)包括：銀行或其員工、代理機(jī)構(gòu)在法律上的無效行為；法律規(guī)定和結(jié)果的不確定性； 法律制度的相對無效性。
法律風(fēng)險(xiǎn)防范：完善操作流程、加強(qiáng)培訓(xùn)；熟悉相關(guān)法律法規(guī)。
3、應(yīng)收賬款融資
應(yīng)收賬款的法律性質(zhì)問題
“應(yīng)收賬款質(zhì)押不具有優(yōu)先于保證的受償權(quán)”，應(yīng)收賬款不是物權(quán)法中的物，應(yīng)收賬款質(zhì)押也不是物的擔(dān)保，因此，應(yīng)收賬款質(zhì)押并不具有優(yōu)先于保證的優(yōu)先受償權(quán)。
（上海律協(xié)現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)研究委員會供稿）
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
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