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林權(quán)資產(chǎn)證券化法律問題研究

2016年第12期    作者:仇昊    閱讀 9,398 次

一、林權(quán)資產(chǎn)證券化的必要性

林業(yè)資產(chǎn)證券化在為林業(yè)建設(shè)融資、盤活流動(dòng)性較差的林業(yè)資產(chǎn)等問題上具有重要作用，具有良好的發(fā)展前景。隨著資產(chǎn)證券化在其他領(lǐng)域的實(shí)施和推廣，尤其是在基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的推廣，也為林業(yè)資產(chǎn)證券化積累了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。

我國(guó)林業(yè)企業(yè)目前的現(xiàn)狀是，國(guó)有企業(yè)仍然占據(jù)著相當(dāng)大的比重。在國(guó)有林業(yè)大中型企業(yè)中，有許多企業(yè)，一方面持有大量的應(yīng)收賬款、林權(quán)等流動(dòng)性較差的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)；另一方面負(fù)擔(dān)著巨額的銀行債務(wù)和企業(yè)債務(wù)。利用資產(chǎn)證券化融資可以改善林業(yè)國(guó)有企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓和抵減，盤活存量資產(chǎn)，改變債務(wù)和收益的期限結(jié)構(gòu)。

二、林權(quán)資產(chǎn)證券化的核心法律問題

林權(quán)是指森林、林木和林地的所有權(quán)和使用權(quán)。林權(quán)是一種復(fù)合性物權(quán)，包括對(duì)森林、林地或林木的所有權(quán)和對(duì)森林、林地或林木的用益物權(quán)。享有林權(quán)的主體可以是國(guó)家、農(nóng)民集體、自然人、其他法人或其他組織。林權(quán)登記意義上的森林的含義應(yīng)視為林地和林木的結(jié)合。而在林權(quán)資產(chǎn)證券化中，最關(guān)鍵的一個(gè)步驟就是享有林權(quán)的主體，即原始權(quán)益人將林權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給特殊目的載體（SPV），這個(gè)特殊目的載體（SPV）往往是證券公司下屬的基金子公司，SPV再以林權(quán)產(chǎn)生的收益為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行資產(chǎn)支持證券，而該林權(quán)資產(chǎn)也要抵押給資產(chǎn)支持證券的投資者。由此，林權(quán)資產(chǎn)的抵押?jiǎn)栴}成為林權(quán)資產(chǎn)證券化中最核心、最棘手的問題。

（一）哪些林業(yè)資產(chǎn)可以抵押？哪些則不能？

我國(guó)各個(gè)省級(jí)甚至地市級(jí)地方政府都出臺(tái)有《林權(quán)抵押登記管理辦法》、《林權(quán)抵押登記管理細(xì)則》等地方行政法規(guī)。例如，《重慶市林權(quán)抵押融資登記管理實(shí)施細(xì)則》第五條規(guī)定：“下列林權(quán)可用于抵押：（一）用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)，采伐跡地、火燒跡地的林地使用權(quán)；（二）通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包林地，經(jīng)依法登記取得的林權(quán)承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；（三）法律法規(guī)及國(guó)家規(guī)定的可用于抵押的其他林權(quán)?！薄渡綎|省林權(quán)抵押貸款管理辦法》第五條規(guī)定：“下列林權(quán)可用于抵押：（一）用材林、經(jīng)濟(jì)林等商品林的林木所有權(quán)、使用權(quán)及其林地使用權(quán)；（二）一般公益林的林木所有權(quán)、使用權(quán)及其林地使用權(quán)；（三）采伐跡地、火燒跡地，以及荒山、荒溝、荒丘、荒灘的林地使用權(quán)；（四）縣級(jí)以上人民政府規(guī)劃確定的宜林地的林地使用權(quán)；（五）法律法規(guī)規(guī)定的其他林權(quán)?！?span>

而《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、國(guó)家林業(yè)局關(guān)于林權(quán)抵押貸款的實(shí)施意見》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕32號(hào)）第一條規(guī)定：“可抵押林權(quán)具體包括用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的林木所有權(quán)和使用權(quán)及相應(yīng)林地使用權(quán)；用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權(quán)；國(guó)家規(guī)定可以抵押的其他森林、林木所有權(quán)、使用權(quán)和林地使用權(quán)?！庇捎谠摗秾?shí)施意見》是由中央級(jí)別的國(guó)家機(jī)關(guān)制定的，效力層級(jí)上比地方法規(guī)要高，所以我們可以以該規(guī)定為參照。從上述規(guī)定中，可以得出結(jié)論，林木的所有權(quán)和使用權(quán)以及相應(yīng)的林地的使用權(quán)，都是可以拿來抵押的林權(quán)。而且根據(jù)有關(guān)規(guī)定以及物權(quán)法、擔(dān)保法的法理，當(dāng)林地上的林木所有權(quán)和使用權(quán)抵押時(shí)，其林地使用權(quán)也必須同時(shí)抵押；反過來，當(dāng)林地使用權(quán)抵押時(shí)，林地上的林木所有權(quán)和使用權(quán)也必須同時(shí)抵押。這就是“地隨林走、林隨地走”的原則。

此外，上述《實(shí)施意見》第九條還規(guī)定了金融機(jī)構(gòu)不應(yīng)接受無法處置變現(xiàn)的林權(quán)作為抵押財(cái)產(chǎn)，包括水源涵養(yǎng)林、水土保持林、防風(fēng)固沙林、農(nóng)田和牧場(chǎng)防護(hù)林、護(hù)岸林、護(hù)路林等防護(hù)林所有權(quán)、使用權(quán)及相應(yīng)的林地使用權(quán)，以及國(guó)防林、實(shí)驗(yàn)林、母樹林、環(huán)境保護(hù)林、風(fēng)景林，名勝古跡和革命紀(jì)念地的林木，自然保護(hù)區(qū)的森林等特種用途林所有權(quán)、使用權(quán)及相應(yīng)的林地使用權(quán)。

（二）林權(quán)抵押的生效要件、林權(quán)抵押的登記機(jī)關(guān)有哪些？

林權(quán)抵押合同是林權(quán)抵押法律關(guān)系的基礎(chǔ)。《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”一般來說，依法成立的合同，自成立時(shí)起就發(fā)生法律效力。但是，有的法律或者行政法規(guī)規(guī)定，某些種類的合同，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才能生效。在這種情況下，合同只有在經(jīng)過了批準(zhǔn)或者辦理了登記后，才能發(fā)生法律效力，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)才能得到法律的認(rèn)可。

而《擔(dān)保法》第四十一條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效?！痹摲ǖ谒氖l規(guī)定：“辦理抵押物登記的部門如下：......（三）以林木抵押的，為縣級(jí)以上林木主管部門......”

從上述法律法規(guī)的規(guī)定可以看出，涉及林權(quán)抵押的合同，必須在縣級(jí)以上林業(yè)主管部門（區(qū)縣林業(yè)局）那里登記后方能生效。

此外，我國(guó)法規(guī)還規(guī)定,經(jīng)營(yíng)國(guó)家無償劃撥森林資源資產(chǎn)的單位，以其經(jīng)營(yíng)的森林資源資產(chǎn)申請(qǐng)抵押時(shí)，應(yīng)先辦理相關(guān)的森林、林木劃撥手續(xù)，否則，抵押無效。

（三）如何行使林權(quán)抵押權(quán)？

此處可以參考《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、國(guó)家林業(yè)局關(guān)于林權(quán)抵押貸款的實(shí)施意見》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕32號(hào)）的規(guī)定，該《實(shí)施意見》第三十條規(guī)定：“貸款到期后，借款人未清償債務(wù)或出現(xiàn)抵押合同規(guī)定的行使抵押權(quán)的其他情形時(shí)，可通過競(jìng)價(jià)交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、林木采伐或訴訟等途徑處置已抵押的林權(quán)。通過競(jìng)價(jià)交易方式處置的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要與抵押人協(xié)商將已抵押林權(quán)轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者，所得價(jià)款由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)優(yōu)先受償；通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式處置的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要與抵押人協(xié)商將所得價(jià)款由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)優(yōu)先受償；通過林木采伐方式處置的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)要與抵押人協(xié)商依法向縣級(jí)以上地方人民政府林業(yè)主管部門提出林木采伐申請(qǐng)?！?span>

也就是說，享有抵押權(quán)的機(jī)構(gòu)可以通過競(jìng)價(jià)交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、林木采伐或訴訟等途徑處置已抵押的林權(quán)。

另外，還有一點(diǎn)值得注意的是，《實(shí)施意見》第二十四條規(guī)定：“對(duì)于已全部抵押的林權(quán)，不得重復(fù)辦理抵押登記。除取得抵押權(quán)人書面同意外，不予辦理林權(quán)變更登記?！薄@對(duì)于作為林權(quán)抵押權(quán)初始登記權(quán)利人的各個(gè)機(jī)構(gòu)而言，是一個(gè)利好。

三、完善林權(quán)資產(chǎn)證券化的建議

（一）完善資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境

資產(chǎn)證券化是一種金融工具,其發(fā)展必須要有配套的法律環(huán)境。資產(chǎn)證券化要實(shí)現(xiàn)規(guī)范化、系統(tǒng)化,對(duì)法律環(huán)境有兩方面的要求,一是要構(gòu)建資產(chǎn)證券化所需要的法律框架,制定有關(guān)法規(guī),為其發(fā)展提供有力的法律保障；二是改進(jìn)和完善現(xiàn)行法律法規(guī)與資產(chǎn)證券化沖突的部分,建立適應(yīng)資產(chǎn)證券化發(fā)展的法律環(huán)境體系。具體而言，可以在正在制訂的《民法總則》中明確林權(quán)的法律屬性及其各項(xiàng)權(quán)能，并且在《擔(dān)保法》中增加有關(guān)林權(quán)辦理抵押擔(dān)保的程序性規(guī)定。

（二）加大資本市場(chǎng)的支持力度

在2016年9月舉行的G20杭州峰會(huì)上，“綠色金融”首次被寫入了G20公報(bào)議題，并成立了G20綠色金融研究小組（GFSG）。在峰會(huì)召開前幾天的8月31日，中國(guó)人民銀行、財(cái)政部等七部委聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見》。中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)、上海證券交易所陸續(xù)分別出臺(tái)了“綠色公司債券”、“綠色中期票據(jù)”試點(diǎn)，上交所還對(duì)綠色債專門開辟了綠色通道，加快審核效率，引入專業(yè)綠色投資者，降低綠色發(fā)行人的融資成本。足見國(guó)家對(duì)綠色金融的重視。而林業(yè)作為國(guó)家綠色資產(chǎn)的重要組成部分，筆者建議也應(yīng)當(dāng)考慮在資本市場(chǎng)開展“綠色資產(chǎn)證券化”試點(diǎn)，可以在銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)“綠色中期票據(jù)”的基礎(chǔ)上試點(diǎn)“綠色資產(chǎn)支持票據(jù)”，在上交所“綠色公司債券”的基礎(chǔ)上試點(diǎn)“綠色資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”，開辟綠色通道，降低林權(quán)資產(chǎn)支持證券發(fā)行的成本。

 

總結(jié)：

  林業(yè)是一項(xiàng)重要的公益事業(yè)和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)，它承擔(dān)著生態(tài)建設(shè)和林產(chǎn)品供應(yīng)的重要任務(wù)，但目前林業(yè)資金投入與需求之間的差距成為制約林業(yè)發(fā)展的主要障礙，我國(guó)的林業(yè)建設(shè)迫切需要引入新的融資機(jī)制。未來，林權(quán)資產(chǎn)證券化將成為我國(guó)林業(yè)產(chǎn)業(yè)重要的投融資渠道。

 

參考文獻(xiàn)：

1.薛艷：《資產(chǎn)證券化與林業(yè)融資》，農(nóng)場(chǎng)經(jīng)濟(jì)管理2006（3）。

2.潘煥學(xué)、田治威：《我國(guó)森林資源資產(chǎn)證券化探析》，北京林業(yè)大學(xué)報(bào)2006（12）。

3.許大鵬：《林業(yè)資產(chǎn)證券化融資模式探究》，集體經(jīng)濟(jì)2010（3）。

4.那洪生、許國(guó)新、王舵、張普雷等：《我國(guó)林業(yè)資產(chǎn)證券化可行性研究》，黑龍江金融2009。

5.楊水英：《林業(yè)生態(tài)建設(shè)與發(fā)展的思考 》，中國(guó)農(nóng)業(yè)信息2016(7)。

 

 

仇昊

上海正策律師事務(wù)所律師，市律協(xié)金融工具業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員。

業(yè)務(wù)方向?yàn)橘Y本市場(chǎng)、金融證券。