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【內(nèi)容摘要】《反不正當(dāng)競爭法》在促進市場公平競爭、維護交易秩序等方面發(fā)揮了重要的作用。在當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境之下，一些妨礙公平競爭的新現(xiàn)象、新問題相繼出現(xiàn)，需要反不正當(dāng)競爭法作出及時回應(yīng)。商業(yè)賄賂條款歷來是《反不正當(dāng)競爭法》中最受關(guān)注的條款之一。2022年發(fā)布的《修訂草案征求意見稿》再次對商業(yè)賄賂條款進行修訂，從而更加有利于規(guī)范良好競爭市場環(huán)境，是建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的必然要求，也對企業(yè)合規(guī)提出了更大的挑戰(zhàn)。
【關(guān)鍵詞】商業(yè)賄賂 商業(yè)受賄 反不正當(dāng)競爭 合規(guī)對策
作為維護社會主義市場經(jīng)濟正常秩序的一部重要法律，《反不正當(dāng)競爭法》在促進市場公平競爭、維護交易秩序等方面發(fā)揮了重要的作用。隨著時代的發(fā)展，尤其是在當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境之下，一些妨礙公平競爭的新現(xiàn)象、新問題相繼出現(xiàn)，需要反不正當(dāng)競爭法作出及時回應(yīng)。其中，商業(yè)賄賂條款歷來是《反不正當(dāng)競爭法》中最受關(guān)注的條款之一。
商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采取給予財物或其他手段賄賂對方單位或者個人，從而爭奪交易機會，獲取市場不正當(dāng)競爭優(yōu)勢的違法行為。商業(yè)賄賂是行賄方與受賄方雙方的對合行為，然而在立法上對待行賄與受賄行為卻有所偏重。當(dāng)前我國法律規(guī)制商業(yè)賄賂行為主要依靠《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》?！缎谭ā穼τ谏虡I(yè)賄賂長期以來奉行的是“重受賄輕行賄”的立場，[]《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制重點則落在了商業(yè)行賄方面。隨著2017年《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)受賄條款的修訂（2019年《反不正當(dāng)競爭法》修訂不涉及商業(yè)賄賂條款的實質(zhì)修改），對商業(yè)受賄的規(guī)制在理論和實務(wù)中出現(xiàn)困境，以至于影響了行政執(zhí)法的合法性和地方性立法的科學(xué)性。在2017年《反不正當(dāng)競爭法》修訂對商業(yè)賄賂條款作出調(diào)整后，2022年發(fā)布的《反不正當(dāng)競爭法（修訂草案征求意見稿）》（以下稱“《修訂草案》”）再次對商業(yè)賄賂條款進行修訂，主要內(nèi)容為以下幾個方面：
1. 明確規(guī)定指使他人行賄亦可構(gòu)成商業(yè)賄賂；
2. 將交易相對方重新納入受賄對象的范疇；
3. 對受賄行為作出禁止性規(guī)定；
4. 加大了對商業(yè)賄賂行為的懲處力度；
5. 增加對商業(yè)賄賂中受賄行為的行政處罰。
修訂情況對比如下：
| 1993年《反不正當(dāng)競爭法》 |
2017年《反不正當(dāng)競爭法》 |
2022年《修訂草案》 |
| 第八條 經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。 經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳。
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第七條 經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢： （一）交易相對方的工作人員； （二）受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人； （三）利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個人。 經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當(dāng)如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應(yīng)當(dāng)如實入賬。 經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外。 |
第八條 經(jīng)營者不得自行或者指使他人采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢： （一）交易相對方或者其工作人員； （二）受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人； （三）利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個人。 經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當(dāng)如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應(yīng)當(dāng)如實入賬。 經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外。 任何單位和個人不得在交易活動中收受賄賂。 |
| 第二十二條 經(jīng)營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。 |
第十九條 經(jīng)營者違反本法第七條規(guī)定賄賂他人的，由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，處十萬元以上三百萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 |
第二十九條 經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定賄賂他人的，由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，處十萬元以上五百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 經(jīng)營者或者其工作人員在交易活動中收受賄賂的，法律、行政法規(guī)有規(guī)定的，依照其規(guī)定；法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定的，依照前款規(guī)定處罰 |
我們可以看到，本次修訂草案將交易相對方重新納入賄賂對象的范圍，并增加了對收受賄賂行為的規(guī)制，其中明確“任何單位和個人不得在交易活動中收受賄賂”，并且增加了商業(yè)賄賂中收受賄賂行為的法律后果。對商業(yè)受賄的規(guī)制，可以起到拾遺補漏的功能，從而更加有利于規(guī)范良好競爭市場環(huán)境，是建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的必然要求，也對企業(yè)合規(guī)提出了更大的挑戰(zhàn)。本文將聚焦于《反不正當(dāng)競爭法（修訂草案征求意見稿）》中對商業(yè)賄賂中收受賄賂行為的規(guī)制，以期對企業(yè)合規(guī)建設(shè)有所裨益。
一、商業(yè)賄賂規(guī)制沿革梳理
在1993年首次頒布的《反不正當(dāng)競爭法》中，第八條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。根據(jù)其規(guī)定，商業(yè)賄賂相對方包括“對方單位”及“個人”，并規(guī)定了受賄行為，但在法律責(zé)任一章中沒有規(guī)定受賄者需要承擔(dān)的法律后果。針對此情況，1996年國家工商行政管理局發(fā)布《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），其明確指出：商業(yè)受賄“由工商行政管理機關(guān)按照商業(yè)行賄的規(guī)定處罰”（第9條第2款）。2000年江蘇省工商行政管理局曾致函發(fā)文單位，詢問該條款是否超出《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，得到的答復(fù)是：法條所謂的“賄賂”一詞“既包括行賄也包括受賄”。[]
2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》不再規(guī)定“交易相對方”為商業(yè)賄賂的對象，此規(guī)定是為了回應(yīng)現(xiàn)實中出現(xiàn)的“泛商業(yè)賄賂化”的情況，回歸商業(yè)賄賂的本質(zhì)。在1993年反法對于商業(yè)賄賂的規(guī)制以“利益引誘”為主要理論基礎(chǔ)，認(rèn)為商業(yè)賄賂“其實質(zhì)是禁止經(jīng)營者以不正當(dāng)?shù)睦嬉T交易。經(jīng)營者無論將這種利誘給予交易對方單位或個人，還是給予與交易行為密切相關(guān)的其他人，也不論給予或收受這種利益是否入帳，只要這種利誘行為以爭取交易為目的，且影響了其他競爭者開展質(zhì)量、價格、服務(wù)等方面的公平競爭，就構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條禁止的商業(yè)賄賂。”[]在此基礎(chǔ)之下，導(dǎo)致商業(yè)賄賂“泛化”的情況。在商業(yè)受賄方面，2017年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》不僅沒有修補1993年立法對商業(yè)受賄的規(guī)范殘缺，還刪除了關(guān)于受賄的表述，最終呈現(xiàn)出的結(jié)果是《反不正當(dāng)競爭法》對受賄行為不做任何規(guī)制。
2022年11月22日，國家市場監(jiān)督管理總局公布了《反不正當(dāng)競爭法（修訂草案征求意見稿）》，向社會公開征求意見。其中，第八條重新將“交易相對方”納入受賄人的范疇，這是為了回應(yīng)現(xiàn)實社會中的客觀需求。另外，第八條第四款明確強調(diào)“任何單位和個人不得在交易活動中收受賄賂”，并且在第二十九條中規(guī)定商業(yè)賄賂中受賄行為的法律后果，填補了現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》中的法律漏洞。
二、強化商業(yè)賄賂對方單位規(guī)制的理論與現(xiàn)實基礎(chǔ)
（一）理論基礎(chǔ)
1. 商業(yè)賄賂行為之法律評價
商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采取給予財物或其他手段賄賂對方單位或者個人，從而爭奪交易機會，獲取市場不正當(dāng)競爭優(yōu)勢的違法行為。常見的商業(yè)賄賂情形包括但不限于回扣、傭金、附贈等。
判斷是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的關(guān)鍵，在于所支付的對價不具有正當(dāng)性。主流觀點認(rèn)為，商業(yè)賄賂一般為行賄方、受賄方、利益受損方三方之間的關(guān)系。之所以會造成利益受損，是因為受賄方由于委托或雇傭關(guān)系而對利益受損方負(fù)有一定的忠實義務(wù)。商業(yè)賄賂的本質(zhì)是通過收買他人，使其違背忠實義務(wù)，以達到為自己謀取交易機會或競爭優(yōu)勢的目的。由此可見，受賄人違背義務(wù)以換取利益的行為具有被給予否定性評價的必要。行賄人的行為動機實際上來自受賄人的優(yōu)勢地位，賄賂本質(zhì)上是優(yōu)勢地位的一方濫用優(yōu)勢地位的行為，故責(zé)任的重心應(yīng)是受賄方，而非行賄方，商業(yè)受賄理應(yīng)同商業(yè)行賄一樣被納人規(guī)制范圍。[]因此，2022年《反不正當(dāng)競爭法》中加強對商業(yè)賄賂對方單位的規(guī)制是十分有必要的。
2.《反不正當(dāng)競爭法》立法目的考量
《反不正當(dāng)競爭法》第1條中開門見山地確定了本法的立法宗旨：“鼓勵和保護公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為?！币虼?，《反不正當(dāng)競爭法》毫無疑問是以市場交易中的不正當(dāng)競爭行為為規(guī)制對象，其目的是維護良好的市場競爭環(huán)境?！斗床徽?dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的規(guī)制應(yīng)當(dāng)同時包含商業(yè)行賄和商業(yè)受賄，因為商業(yè)受賄和商業(yè)行賄在成立邏輯上有著“對合性”，理當(dāng)一體規(guī)制。行賄與受賄相伴而生，正是因為受賄人接受行賄人的賄賂，并對行賄人予以優(yōu)待，才產(chǎn)生了不正當(dāng)競爭的后果。由此我們可以得出，當(dāng)前《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂中對方單位的放任，是導(dǎo)致商業(yè)賄賂行為泛濫猖獗的一大原因，使公平競爭環(huán)境遭到破壞。因此，強化商業(yè)賄賂對方單位規(guī)制是《反不正當(dāng)競爭法》實現(xiàn)立法目的的必然需求。
3. 比較法上的觀察
在比較法上，反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)賄賂相對方的規(guī)制亦有先例。1909年修訂后的德國《反不正當(dāng)競爭法》專門補充了對商業(yè)賄賂的規(guī)定，同時將商業(yè)行賄和商業(yè)受賄納入該法的調(diào)整范圍。[]該法第12條規(guī)定：“在商業(yè)交易中，以競爭為目的，向商事企業(yè)的職員或受托人提供、允諾或者給予某種利益，以使其在采購商品或服務(wù)時以不正當(dāng)方式優(yōu)待自已或某個第三人的，處一年以下監(jiān)禁或罰金。商事企業(yè)的職員或受托人在商業(yè)交易中要求，讓人許諾或者接受一定利益，以此作為在取得商品或者工業(yè)給付時，以不正當(dāng)競爭的方式給他人換取相應(yīng)優(yōu)惠的給付，應(yīng)當(dāng)對該職員或受托人給予同等處罰。”美國的《克萊頓法》第2條（c）款也規(guī)定：“商人在其商業(yè)過程中，支付、允許、收取、接受傭金、回扣或者其他補償是非法的。但是，對商品購銷相關(guān)的，提供給另一方當(dāng)事人或者代理機構(gòu)，或代表人，或其他中介機構(gòu)的勞務(wù)除外。”[]由此可見，無論是作為大陸法系代表的德國立法，還是作為英美法系代表的美國法，均在反不正當(dāng)競爭法領(lǐng)域中對商業(yè)受賄行為作出一定規(guī)制，這也對我國規(guī)制商業(yè)賄賂提供借鑒。
（二）現(xiàn)實基礎(chǔ)
1. 與建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的背景相契合
2022年3月25日，中共中央、國務(wù)院專門印發(fā)實施《關(guān)于加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的意見》。黨的二十大報告強調(diào)，加快構(gòu)建新發(fā)展格局，著力推進高質(zhì)量發(fā)展，必須加快“構(gòu)建全國統(tǒng)一大市場，深化要素市場化改革，建設(shè)高標(biāo)準(zhǔn)市場體系”，對加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場進行了再部署。堅持對各類市場主體一視同仁、平等對待。健全公平競爭制度框架和政策實施機制，建立公平競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策協(xié)調(diào)保障機制，優(yōu)化完善產(chǎn)業(yè)政策實施方式。
根據(jù)國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布的修訂說明，《修訂草案》關(guān)于處罰收受商業(yè)賄賂的擬議修訂旨在解決監(jiān)管執(zhí)法實踐中存在的突出問題，并補充現(xiàn)有不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)形式。這一修訂也與近期執(zhí)法機關(guān)無區(qū)別打擊行賄與受賄行為的觀點一致。例如，2021年9月中央紀(jì)委國家監(jiān)委會同有關(guān)單位聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于進一步推進行賄受賄一起查的意見》，要求執(zhí)法機構(gòu)對行賄與受賄行為一同調(diào)查。在國家反腐力度加大以及“行賄受賄一起查”的背景下，反不正當(dāng)競爭法也及時做出回應(yīng)，將商業(yè)賄賂的對方單位作為執(zhí)法重點。
2. 解決現(xiàn)實中存在的商業(yè)賄賂執(zhí)法困境
在現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》對于商業(yè)賄賂的規(guī)制之下，執(zhí)法過程中存在一定的困難與漏洞。首先，現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》并未將交易相對方納入商業(yè)賄賂的對象范圍內(nèi)，這導(dǎo)致對某些不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制存在爭議。比較典型的案例是醫(yī)藥行業(yè)中，醫(yī)療機構(gòu)與醫(yī)療產(chǎn)品銷售方進行交易，中間銷售方存在提供設(shè)備捆綁銷售、給予回扣等行為，擾亂競爭秩序。其中醫(yī)療機構(gòu)究竟屬于何種受賄主體在當(dāng)前的反法框架下并不明確。
例如，山東省淄博市市場監(jiān)管局查處某醫(yī)械企業(yè)涉嫌商業(yè)賄賂案，經(jīng)查當(dāng)事人與淄博某醫(yī)院簽訂委托采購協(xié)議。雙方合作期間，免費向該醫(yī)院提供25臺（套）檢驗設(shè)備及設(shè)備維護保養(yǎng)服務(wù)，向該醫(yī)院供應(yīng)臨床檢驗及輸血試劑、醫(yī)用耗材。經(jīng)審計，當(dāng)事人在銷售供應(yīng)試劑耗材業(yè)務(wù)中獲利4645058.12元，構(gòu)成商業(yè)賄賂違法行為。淄博市市場監(jiān)管局依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十九條規(guī)定的規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為，沒收違法所得4645058.12元并處罰款20萬元的行政處罰。
又如，上海云衍醫(yī)療器械科技發(fā)展有限公司不正當(dāng)競爭案中（滬市監(jiān)金處〔2021〕282021000500號），當(dāng)事人于2017年4月與黑龍江省某醫(yī)院簽訂購銷合同，向該醫(yī)院免費提供全自動血液細(xì)胞分析儀標(biāo)準(zhǔn)套一套。并在上述合同中約定排他性條款，即約定在合同有效期內(nèi)，該醫(yī)院科室使用的所有血常規(guī)試劑（包括其他品牌血球儀使用的血常規(guī)試劑）均由當(dāng)事人供應(yīng)，不得向第三方采購。經(jīng)核，2017年4月至2021年4月7日，當(dāng)事人向該醫(yī)院捆綁銷售試劑、耗材，共計獲利人民幣54777.86元。執(zhí)法部門認(rèn)為上述行為違反了《反不正當(dāng)競爭法》第七條第一款第（二）項，構(gòu)成商業(yè)賄賂，沒收違法所得5.477786萬元，罰款10萬元。
此類案件中執(zhí)法機關(guān)適用“穿透原則”。醫(yī)療機構(gòu)作為在利用投放設(shè)備捆綁耗材銷售等行為中利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位，而非交易相對方。也就是說，盡管醫(yī)院是相關(guān)采購合同的當(dāng)事人，但其在商業(yè)賄賂的語境下并非交易相對方，而應(yīng)穿透合同關(guān)系，突破合同相對性認(rèn)定患者才是真正的交易相對方，由此構(gòu)成商業(yè)賄賂的三方關(guān)系。類似醫(yī)藥企業(yè)與醫(yī)院之間的利益輸送行為，實踐中已然經(jīng)常按照商業(yè)賄賂查處。《修訂草案》將交易相對方重新納入受賄主體，將為此類案件提供更為充分的執(zhí)法依據(jù)。
另外，《修訂草案》中對商業(yè)受賄行為作出規(guī)制，是對之前立法漏洞的填補?，F(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》中沒有明確受賄的違法性，也沒有規(guī)定交易相對方工作人員的法律責(zé)任，僅規(guī)定交易相對方的如實入賬義務(wù)。在上海興燦醫(yī)療器械有限公司商業(yè)賄賂案中（滬市監(jiān)金處字〔2019〕第282019002703號），當(dāng)事人自2015年1月起與蘇大附醫(yī)建立CMF頜面外科手術(shù)產(chǎn)品金屬接骨螺釘?shù)匿N售關(guān)系。2018年3月，當(dāng)蘇大附醫(yī)新增生物監(jiān)測設(shè)備后，以當(dāng)事人銷售的209-2008型號金屬接骨螺釘進行植入手術(shù)前，醫(yī)院需對產(chǎn)品進行清洗消毒并經(jīng)生物監(jiān)測為由向當(dāng)事人索要“消毒費”時，當(dāng)事人為了維護客戶關(guān)系，自2018年4月起，按每臺手術(shù)450元（加急情況為550元）向蘇大附醫(yī)支付“消毒費”，共支付“消毒費”合計7150元。上海市金山區(qū)市場監(jiān)督管理局認(rèn)為，當(dāng)事人的行為構(gòu)成了商業(yè)賄賂違法行為，責(zé)令當(dāng)事人立即改正上述違法行為，并決定沒收違法所得4.125469萬元，罰款10萬元。本案中，執(zhí)法機關(guān)依法對醫(yī)療器械公司作出處罰；而醫(yī)院受賄金額并未達到刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，由于缺乏法律規(guī)定，執(zhí)法機關(guān)對于醫(yī)院主動索賄的行為無可奈何。
實踐中存在大量類似商業(yè)賄賂案件，由于行賄金額較低，行賄一方因《反不正當(dāng)競爭法》受到行政處罰，而受賄方卻無從追責(zé)，難以達到全方位治理賄賂行為的效果。所以此次《修訂草案》增加對受賄行為的禁止性規(guī)定，并明確了受賄的法律責(zé)任，即在無特殊法律法規(guī)規(guī)定的情況下，受賄方的行政責(zé)任依照行賄方執(zhí)行，這一規(guī)定彌補了當(dāng)前行刑銜接的空白，解決當(dāng)前執(zhí)法困境，也為企業(yè)防范商業(yè)賄賂風(fēng)險提出了更高的要求。
三、《修訂草案》背景下商業(yè)賄賂相對方規(guī)制之制度構(gòu)建
在當(dāng)前建立統(tǒng)一大市場，營造公平競爭的良好環(huán)境的要求之下，下一階段執(zhí)法機關(guān)勢必加強對商業(yè)賄賂對方單位的規(guī)制。因此，企業(yè)需要重點關(guān)注當(dāng)前我國商業(yè)賄賂相對方規(guī)制的制度構(gòu)建，并以此為指引，全面構(gòu)建企業(yè)合規(guī)制度，合理安排企業(yè)經(jīng)營行為，防范商業(yè)賄賂風(fēng)險。
《修訂草案》第八條第四款中明確規(guī)定：“任何單位和個人不得在交易活動中收受賄賂?！辈⑶以诘?/span>29條中規(guī)定：“經(jīng)營者或者其工作人員在交易活動中收受賄賂的，法律、行政法規(guī)有規(guī)定的，依照其規(guī)定；法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定的，依照前款規(guī)定處罰。”也就是說，如果法律、行政法規(guī)無特別規(guī)定，將依照行賄行為的處罰標(biāo)準(zhǔn)對受賄者進行行政處罰，即“由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，處十萬元以上五百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。”
在該草案出臺之前，已有地方規(guī)范性文件對商業(yè)受賄行為作出規(guī)范。例如《上海市反不正當(dāng)競爭條例》第九條第二款規(guī)定了“任何單位和個人不得收受、承諾收受或者通過他人收受賄賂,，為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢”，但是沒有對商業(yè)受賄行為設(shè)置對應(yīng)的罰則?！墩憬》床徽?dāng)競爭條例》中明確了對受賄方的罰則：“單位或者個人違反本條例第十條第二款規(guī)定收受賄賂，為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢的，由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，對單位處十萬元以上三百萬元以下罰款，對個人處五萬元以上五十萬元以下罰款?！?/span>
對于一些商業(yè)賄賂多發(fā)的重點行業(yè)，已有立法對商業(yè)受賄行為作出規(guī)制。醫(yī)療腐敗一直是執(zhí)法機關(guān)的監(jiān)管重點?！吨腥A人民共和國醫(yī)師法》第56條規(guī)定，醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中利用職務(wù)之便，索要、非法收受財物或者牟取其他不正當(dāng)利益的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，并處一萬元以上三萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令暫停六個月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動直至吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書?！堵糜畏ā返?/span>104條規(guī)定，旅游經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給予或者收受賄賂的，由市場監(jiān)督管理部門依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰。在建筑行業(yè)中, 《建筑法》明確規(guī)定發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處；并在第68條中規(guī)定，在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時關(guān)注地區(qū)、行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)，合理合法地開展企業(yè)經(jīng)營活動。
四、《修訂草案》背景下商業(yè)賄賂風(fēng)險防范建議
《反不正當(dāng)競爭法（修訂草案）》第八條增加對受賄行為的禁止規(guī)定，并將單位納入賄賂對象的范圍，該條款作為追究受賄行為的兜底法律條款，有助于打擊震懾受賄行為，更有效地規(guī)制商業(yè)賄賂，營造公平競爭的市場環(huán)境。與此同時，對于受賄行為的追究對企業(yè)建立有效的商業(yè)賄賂合規(guī)體系也提出了較高的要求。在此立法趨勢之下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)更加重視與相對方之間的交易，避免產(chǎn)生不正當(dāng)競爭的情況。無論是作為行賄方或者受賄方，企業(yè)都將承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任，對企業(yè)后續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生不利影響?；诖耍覀兿蚱髽I(yè)提出如下建議：
首先，企業(yè)積極關(guān)注本地區(qū)、本行業(yè)立法與執(zhí)法動向，尤其是對《反不正當(dāng)競爭法》條文修訂進行充分理解。醫(yī)藥行業(yè)是商業(yè)賄賂這一違法行為發(fā)生的重災(zāi)區(qū)，目前國家對企業(yè)監(jiān)管愈發(fā)嚴(yán)格，手段也愈發(fā)先進，這進一步的加大政府監(jiān)管與企業(yè)之間的信息差。近日，各部委聯(lián)合印發(fā)了《2023年糾正醫(yī)藥購銷領(lǐng)域和醫(yī)療服務(wù)中不正之風(fēng)工作要點》，對醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)療服務(wù)行業(yè)提出了更加嚴(yán)苛的要求，其中明確指出2023年整治重點之一是醫(yī)藥產(chǎn)品銷售過程中，各級各類醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)及與之關(guān)聯(lián)的經(jīng)銷商、醫(yī)藥代表，以各種名義或形式實施“帶金銷售”，給予醫(yī)療機構(gòu)從業(yè)人員回扣、假借各種形式向有關(guān)機構(gòu)輸送利益等不正之風(fēng)問題，這意味著國家對醫(yī)藥行業(yè)合規(guī)的持續(xù)的高度重視。
第二，企業(yè)應(yīng)該根據(jù)法律法規(guī)建立內(nèi)部合規(guī)制度，包括制定反賄賂相關(guān)規(guī)定、設(shè)立反賄賂監(jiān)察部門等，并加強商業(yè)賄賂合規(guī)培訓(xùn)，在合同審查、業(yè)務(wù)辦理等方面加強商業(yè)賄賂規(guī)制。例如，一些舞弊行為往往是由企業(yè)員工與財務(wù)人員相互勾結(jié)實施的。為了避免財務(wù)人員參與舞弊，首先應(yīng)當(dāng)有針對性和目的性的監(jiān)督財務(wù)人員的行為；其次企業(yè)部門之間應(yīng)該建立相互制約又相互聯(lián)系的內(nèi)部控制體系，尤其是建立以成本發(fā)票為底層數(shù)字中臺的合規(guī)架構(gòu)，通過相應(yīng)的程序和措施，對各部門進行約束和管理。
第三，企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強供應(yīng)商管理，建立供應(yīng)商評估制度，了解其信譽、經(jīng)營情況等信息，選擇信譽好、合規(guī)經(jīng)營的供應(yīng)商進行合作；在合作過程中，雙方應(yīng)該達成反商業(yè)賄賂共識，維護公平有序的市場競爭秩序。錦信一票通等數(shù)字化票據(jù)工具實現(xiàn)了發(fā)票與供應(yīng)商信用的多頻、高效的合規(guī)流轉(zhuǎn)。從合規(guī)、效率以及發(fā)展的角度來看，強化供應(yīng)商管理，及時全方位了解供應(yīng)商狀態(tài)顯得非常重要。工具從供應(yīng)商基本狀態(tài)、供應(yīng)商負(fù)面風(fēng)險、供應(yīng)商經(jīng)營異常信息、供應(yīng)商股東核查，供應(yīng)商存續(xù)狀態(tài)及刑事風(fēng)險等多維度為企業(yè)提前洞悉供應(yīng)商的全方位風(fēng)險提供了評估和風(fēng)險預(yù)警解決方案。
總而言之，對于商業(yè)賄賂的治理，需要立法機關(guān)、執(zhí)法機關(guān)、企業(yè)的共同努力。國家市場監(jiān)管總局有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，將繼續(xù)加強與紀(jì)檢監(jiān)察、檢察、公安、衛(wèi)生健康等部門的協(xié)調(diào)配合，提高多部門綜合監(jiān)管強度，加大聯(lián)合懲處力度。[]在此環(huán)境之下，企業(yè)自身也應(yīng)當(dāng)不斷加強廉潔風(fēng)險防控，完善合規(guī)制度建設(shè)，在全社會中培育廉潔的營商環(huán)境，把廉潔融入市場交易的每一個環(huán)節(jié)。
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