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引言
在溝通過(guò)程中，公司與創(chuàng)始人已窮盡所有可能的協(xié)商方案后仍無(wú)法滿足老股東的預(yù)期，或者經(jīng)審慎判斷老股東已實(shí)質(zhì)不可能支持公司的新輪融資，那么，在生死存亡之際，公司可能需要更加破釜沉舟的方案。本篇擬探討在老股東明確拒絕且不配合新輪融資的背景下，公司以獲得新輪融資并存續(xù)為首要目的一些突圍思路，以在風(fēng)險(xiǎn)中探尋一線生機(jī)。
一、金蟬脫殼：構(gòu)建新融資主體，繞行老股東的阻滯措施
中國(guó)古代三十六計(jì)之一的“金蟬脫殼”之法，曰“金蟬脫殼者，非徒走也，蓋為分身之法也”。當(dāng)老股東基于自身利益最大化之考量，通過(guò)投資協(xié)議等系列交易文件對(duì)公司的融資行為進(jìn)行約束時(shí)，公司方可以考慮脫離固有融資主體與交易文件的束縛，構(gòu)建新主體以引入新投資人，以時(shí)間換空間的方式尋求生存與發(fā)展。
（一）操作方案探討
以阻滯公司新輪融資老股東（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“異議股東”）在短期內(nèi)不會(huì)妥協(xié)為前提假設(shè)，就新主體的構(gòu)建，通常有如下幾種路徑：
- 下沉方案：由公司新設(shè)一家全資子公司，并以該子公司為新融資主體開(kāi)展新輪融資，引入新投資人。后續(xù)逐步將公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移至子公司，并以該子公司作為后續(xù)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)與融資主體。
- 上翻方案：由除異議老股東以外的其他股東（包括創(chuàng)始人、其他支持公司的投資人股東（該等投資人股東簡(jiǎn)稱(chēng)“支持股東”））按照其各自在公司的相對(duì)持股比例，共同設(shè)立一家持股公司，并以其各自持有的公司股權(quán)向持股公司出資（即換股方式）或由持股公司受讓除異議股東以外的其他股東股權(quán)（即股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式），使持股公司變更為公司的控股母公司，并以該持股公司為新融資主體開(kāi)展新輪融資，引入新投資人。后續(xù)逐步將公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員轉(zhuǎn)移至持股公司或者持股公司新設(shè)的其他子公司。
- 平移方案：由公司創(chuàng)始人的代持人、支持股東按照其各自在公司的相對(duì)持股比例，共同設(shè)立一家新公司，并將公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員全部或部分轉(zhuǎn)移至新公司后，以該新公司為獨(dú)立的新融資主體開(kāi)展新輪融資，引入新投資人。
- “借殼”方案：如新投資人有干凈且有類(lèi)似業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的殼公司標(biāo)的，亦可考慮由新投資人先行對(duì)殼公司進(jìn)行投資，將資金預(yù)存至其可控制的殼公司中，同時(shí)約定在公司達(dá)成一定里程碑時(shí)（例如資產(chǎn)/業(yè)務(wù)遷移、業(yè)績(jī)考核指標(biāo)），以向創(chuàng)始人的代持人、支持股東轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)或允許創(chuàng)始人的代持人、支持股東增資的方式，實(shí)現(xiàn)創(chuàng)始人、支持股東在殼公司層面的持股。
- “傀儡”方案：由創(chuàng)始人信任的、且非投資協(xié)議受約束的高管自公司離職，同步解除離職高管的競(jìng)業(yè)限制，然后與支持股東在公司體系外共同設(shè)立一家新公司，創(chuàng)始人聯(lián)合支持股東將公司的核心資產(chǎn)（包括但不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)）評(píng)估作價(jià)并按照公允對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)讓給新公司，但約定暫不支付轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)，業(yè)務(wù)也逐步遷移至新公司，并以該新公司為融資主體開(kāi)展新輪融資，引入新投資人。同時(shí)，創(chuàng)始人應(yīng)與離職高管、支持股東簽署相應(yīng)協(xié)議，約定創(chuàng)始人在公司繼續(xù)處理與異議股東的糾紛、對(duì)接資產(chǎn)剝離至新公司的安排，以及創(chuàng)始人未來(lái)在新公司層面的股權(quán)體現(xiàn)方式。
（二）方案項(xiàng)下的核心關(guān)注點(diǎn)
公司與股東基于不同的利益考量，雖在不同方案項(xiàng)下有各自的適用傾向性，但在變更融資主體的核心思路下，仍存在一些共性的核心關(guān)注要點(diǎn)，需要公司方與支持股東、新投資人共同協(xié)商，溝通與確定條款的設(shè)計(jì)：
- 新投資人的股權(quán)翻轉(zhuǎn)問(wèn)題。因新主體脫身于公司，雖現(xiàn)有格局下的融資主體發(fā)生變化，但未來(lái)如果能夠解決異議股東的問(wèn)題，則實(shí)際融資與上市主體仍存在不確定性。新投資人與公司方均會(huì)關(guān)注①新投資人翻轉(zhuǎn)為未來(lái)上市主體股權(quán)的時(shí)間、條件、估值、價(jià)格；②股權(quán)翻轉(zhuǎn)所涉及的稅費(fèi)成本以及如存在稅基損失時(shí)的相應(yīng)承擔(dān)主體、承擔(dān)方式；③股權(quán)翻轉(zhuǎn)是否作為公司、創(chuàng)始人及支持股東的義務(wù)，并在翻轉(zhuǎn)失敗時(shí)作為回購(gòu)權(quán)、清算優(yōu)先權(quán)的觸發(fā)情形；④股權(quán)翻轉(zhuǎn)或回購(gòu)未在約定期限內(nèi)完成的違約責(zé)任，以及相應(yīng)責(zé)任主體是否設(shè)定責(zé)任限額與穿透規(guī)則。如公司未來(lái)擬于境內(nèi)外上市，則子公司層面如存在股權(quán)上翻至上市主體的特殊權(quán)利安排均需提前清理，因此也需考慮在引入新投資人時(shí)，是否預(yù)先埋入在一定條件下的強(qiáng)制翻轉(zhuǎn)條款。
- 支持股東的權(quán)利銜接問(wèn)題。支持股東雖同意新主體融資的路徑，但由于其投資成本系體現(xiàn)在原公司而非新主體，其權(quán)利在不同主體之間的銜接亦是一項(xiàng)難點(diǎn)。如支持股東確定不會(huì)繼續(xù)向新主體投入資金、但要求在新主體持股的，通?？梢钥紤]幾種方式，①最簡(jiǎn)單的方式系支持股東在新主體的權(quán)利完全鏡像復(fù)制其在原公司的股東權(quán)利，但同時(shí)需提前規(guī)劃并清除支持股東兩層權(quán)利重疊所導(dǎo)致的公司、創(chuàng)始人雙重責(zé)任問(wèn)題；②支持股東在新主體不體現(xiàn)任何股東權(quán)利，或者僅就公司治理方面進(jìn)行權(quán)利延伸，其他股東權(quán)利僅存續(xù)于原公司，或在特定情況下才會(huì)合并至新主體適用。此外，在實(shí)操中還有部分公司會(huì)向支持股東拋出Pay-to-play的方案，即僅在支持股東愿意進(jìn)一步向新主體提供資金或跟投的情況下，方能在新主體中沿襲其原先在公司層面的各項(xiàng)優(yōu)先權(quán)利。
- 資產(chǎn)、業(yè)務(wù)及人員的轉(zhuǎn)移問(wèn)題。新主體啟動(dòng)新輪融資前或者完成新輪融資后，大概率會(huì)涉及資產(chǎn)、業(yè)務(wù)及人員的轉(zhuǎn)移，新投資人亦會(huì)關(guān)注其投資標(biāo)的的核心資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的合規(guī)性。上市審核與資產(chǎn)剝離相關(guān)的問(wèn)題時(shí)，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通常會(huì)關(guān)注①整個(gè)剝離方案是否侵犯公司及其股東的合法權(quán)益；②是否已根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定，履行相應(yīng)內(nèi)部程序；③剝離時(shí)股權(quán)、資產(chǎn)的定價(jià)是否公允。因此，在異議股東對(duì)剝離議案沒(méi)有一票否決權(quán)的情況下，實(shí)操過(guò)程中公司需注意履行內(nèi)部決策程序、形成相應(yīng)決議文件，并在律師指導(dǎo)下制備轉(zhuǎn)讓文件、聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，以明確轉(zhuǎn)讓價(jià)格系雙方一致意思表示以及價(jià)格的公允性。另外，在資產(chǎn)剝離方面，如公司方或新投資人擔(dān)心剝離方案仍可能存在侵犯異議股東合法權(quán)益而導(dǎo)致的后續(xù)爭(zhēng)議，也可以考慮尋找無(wú)關(guān)聯(lián)第三方作為隔離層，先行受讓并切斷關(guān)聯(lián)性后再轉(zhuǎn)至新主體。
（三）方案項(xiàng)下的潛在風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)
變更融資主體雖跳脫投資協(xié)議原先明文約定的義務(wù)主體范疇，但在私募基金近十年來(lái)從自發(fā)生長(zhǎng)至逐步規(guī)范的大環(huán)境下，投資人也已在律師團(tuán)隊(duì)的支持下細(xì)化其股東權(quán)利的條款設(shè)計(jì)，雖不同項(xiàng)目、不同行業(yè)、不同投資機(jī)構(gòu)存在不同的要求，但異議股東已簽署投資協(xié)議項(xiàng)下的相關(guān)條款安排可能對(duì)金蟬脫殼方案的采用存在極大風(fēng)險(xiǎn)：
- 集團(tuán)公司的界定。投資協(xié)議項(xiàng)下通常會(huì)將義務(wù)主體設(shè)計(jì)為集團(tuán)公司，公司治理需決議的主體范圍也會(huì)包含集團(tuán)公司，因此集團(tuán)公司的外延范圍會(huì)直接影響方案執(zhí)行后的風(fēng)險(xiǎn)程度。目前市面上常見(jiàn)的集團(tuán)公司約定的確仍限于公司本身的延伸，即除包含已設(shè)立的公司及其子公司、分公司外，大部分投資人會(huì)將“前述公司不時(shí)擁有的下屬公司、分支結(jié)構(gòu)等實(shí)體”、“公司將來(lái)設(shè)立或持有的其他公司”亦界定為集團(tuán)公司。但我們發(fā)現(xiàn)，已開(kāi)始有部分投資人將集團(tuán)公司的定義要求延伸至創(chuàng)始人，即“創(chuàng)始人或其指定方未經(jīng)投資人事先書(shū)面同意不時(shí)設(shè)立或持有的其他公司”亦作為集團(tuán)公司。該等情況下，創(chuàng)設(shè)公司股權(quán)架構(gòu)外的新主體亦會(huì)列入異議股東的責(zé)任主體范疇。
- 公司治理的范圍與董事委派安排。公司股東會(huì)表決事項(xiàng)通常會(huì)涵蓋集團(tuán)公司的重大經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，而對(duì)于有董事委派權(quán)限的投資人，需確認(rèn)其在投資協(xié)議項(xiàng)下的委派對(duì)象是否僅限于公司，如約定“任一擁有董事提名權(quán)利的投資人要求，則集團(tuán)公司的董事會(huì)也應(yīng)包括投資人董事，公司將采取所有必需的措施以促使董事會(huì)依上述約定組成”或類(lèi)似條款，則需結(jié)合集團(tuán)公司定義，可能有董事委派權(quán)及一票否決權(quán)的異議股東仍可以要求向新主體委派董事，并享有對(duì)新主體重大決策的一票否決權(quán)，如違反則可向新主體主張相應(yīng)決議存在效力瑕疵。
- 創(chuàng)始人的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、全職工作安排。通常投資人會(huì)要求創(chuàng)始人甚至部分關(guān)鍵員工在持股/任職期間不得從事競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)，且應(yīng)在公司全職工作、并將其全部精力投入公司，不得創(chuàng)立或與其他方共同創(chuàng)立任何實(shí)體，如有違反則會(huì)直接鏈接到違約責(zé)任甚至觸發(fā)回購(gòu)。新修訂的《公司法》亦擴(kuò)大了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)范圍，除非通過(guò)相應(yīng)的股東會(huì)或董事會(huì)決策程序，亦不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，否則異議股東有權(quán)要求公司或自行代位行使歸入權(quán)，并要求新主體賠償其損失。
- 股東權(quán)利的直接觸發(fā)。新主體的設(shè)立與融資需要系列操作，投資人在原協(xié)議項(xiàng)下的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)、共同出售權(quán)、反稀釋權(quán)、回購(gòu)權(quán)、清算優(yōu)先權(quán)、最優(yōu)惠條款等存在因不同方案的具體設(shè)計(jì)及實(shí)施而被觸發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)。特別地，以清算優(yōu)先權(quán)為例，通常除法定清算事件外，投資人會(huì)要求添加“約定清算事件”，一般包含控制權(quán)變更、核心資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)S著并購(gòu)?fù)顺隹赡苄缘闹饾u增加，創(chuàng)始人已開(kāi)始重視約定清算事件的設(shè)計(jì)，希望例如①將約定清算事件排除在優(yōu)先清算權(quán)的適用情形之外；②通過(guò)量化標(biāo)準(zhǔn)細(xì)化約定清算事件的觸發(fā)情形；③要求在公司被并購(gòu)時(shí)調(diào)整原定的清算分配機(jī)制。但如并沒(méi)有預(yù)先設(shè)計(jì)類(lèi)似保護(hù)條款，則在資產(chǎn)剝離時(shí)異議股東存在直接依據(jù)約定清算事件的條款約定向公司主張行使優(yōu)先清算權(quán)。
- 創(chuàng)始人責(zé)任突破條款的適用。在公司方與投資方的長(zhǎng)期博弈下，大部分創(chuàng)始人對(duì)于其賠償責(zé)任均會(huì)要求設(shè)置責(zé)任限額，一般系以“股權(quán)價(jià)值”、“股權(quán)變現(xiàn)價(jià)值”、“善意處置的股權(quán)變現(xiàn)價(jià)值”、“市場(chǎng)公允的股權(quán)價(jià)值”等類(lèi)似約定為限，而投資人也會(huì)要求在特定情況下突破責(zé)任上限，例如相應(yīng)責(zé)任系由于創(chuàng)始人故意、欺詐或存在重大過(guò)失而產(chǎn)生時(shí)不再使用責(zé)任上限規(guī)定。因回購(gòu)權(quán)的大量觸發(fā)，部分創(chuàng)始人會(huì)要求就責(zé)任突破條款進(jìn)一步細(xì)化，例如①明確故意、欺詐或重大過(guò)失的具體情形；②要求就故意、欺詐或重大過(guò)失需以有權(quán)司法機(jī)關(guān)的有效判決認(rèn)定為準(zhǔn)。如并無(wú)細(xì)化約定，則創(chuàng)設(shè)新主體進(jìn)行新輪融資、以新主體開(kāi)展后續(xù)經(jīng)營(yíng)，極有可能被異議股東主張系創(chuàng)始人存在“故意或重大過(guò)失”，要求無(wú)限延展創(chuàng)始人的責(zé)任邊界。
- 另行簽署股東協(xié)議效力約定。一般在股東協(xié)議中均會(huì)約定替代在先的口頭/書(shū)面溝通或者與股東協(xié)議約定不一致的在先協(xié)議內(nèi)容，即向前追溯的效力替代，而在融資環(huán)境急劇降溫的當(dāng)下，部分投資人為避免公司方未經(jīng)其認(rèn)可與其他投資人私下簽署單邊協(xié)議或者將其拋之于后續(xù)融資體系之外，會(huì)要求將股東協(xié)議作為關(guān)于股東間權(quán)利義務(wù)的唯一有效文件，且除非其確認(rèn)簽署新協(xié)議予以調(diào)整，否則要求溯及至后續(xù)所有的集團(tuán)公司融資安排。如存在前述類(lèi)似條款，則后續(xù)新主體簽署的系列股東協(xié)議即有被異議股東主張效力瑕疵的風(fēng)險(xiǎn)。
二、 以點(diǎn)帶面：聚焦與投資人董事的爭(zhēng)議，尋回重新談判的契機(jī)
公司核心投資人基于對(duì)公司重大決策的知情權(quán)、否決權(quán)等相關(guān)股東權(quán)利行使的需求，以保護(hù)其利益免受公司不當(dāng)損害之考慮，會(huì)要求向公司委派董事，并由該投資人董事在董事會(huì)層面對(duì)公司重大決策事項(xiàng)行使表決權(quán)。在公司面臨新輪融資的機(jī)遇而異議股東堅(jiān)決不同意推進(jìn)時(shí)，投資人董事本身將處于投資機(jī)構(gòu)與公司雙重高壓之下，而個(gè)人在機(jī)構(gòu)面前的力量始終是渺小且微不足道的。故，在公司危機(jī)時(shí)，可以考慮適當(dāng)以點(diǎn)帶面、活躍全局，以投資人董事可能存在的問(wèn)題作為突破口，主動(dòng)聚焦?fàn)幾h轉(zhuǎn)移矛盾，推動(dòng)投資人董事為規(guī)避個(gè)人責(zé)任來(lái)協(xié)助公司重新掌握談判節(jié)奏，并尋找異議股東可以妥協(xié)或接受的新輪融資方案。
（一）投資人董事可能存在的爭(zhēng)議事項(xiàng)
新修訂的《公司法》對(duì)公司權(quán)力機(jī)構(gòu)已由“股東會(huì)中心”向“董事會(huì)中心”轉(zhuǎn)變的立法趨勢(shì)，在進(jìn)一步提升董事地位、加強(qiáng)董事權(quán)利的同時(shí)，亦強(qiáng)化董事和高管對(duì)于公司和股東所負(fù)有的責(zé)任。關(guān)于《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)項(xiàng)下董事責(zé)任的關(guān)注要點(diǎn)，我們將會(huì)在后續(xù)系列文章中做更多闡述，本文囿于篇幅與側(cè)重點(diǎn)，暫不予以展開(kāi)，但就投資人董事在實(shí)踐操作中可能較容易發(fā)生爭(zhēng)議的事項(xiàng)，我們也依據(jù)新修訂《公司法》的相關(guān)條款簡(jiǎn)單分析如下：
- 董事的忠實(shí)義務(wù)。《公司法》第180條第1款規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益?！倍轮覍?shí)義務(wù)系為規(guī)制董事誠(chéng)信問(wèn)題而設(shè)計(jì)的，核心在于董事在處理公司事務(wù)時(shí)不得謀取私利、防范利益沖突，《公司法》明確約定的事項(xiàng)包括但不限于不得未經(jīng)程序擅自開(kāi)展同業(yè)經(jīng)營(yíng)、不得利用職務(wù)之便謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)、不得未經(jīng)程序擅自與公司交易、不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。很多投資人都有投資領(lǐng)域的傾向性，對(duì)于同一賽道也會(huì)通過(guò)投資多家同類(lèi)型公司的方式予以多點(diǎn)布局，如此時(shí)投資人董事也擔(dān)任同類(lèi)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事并以其個(gè)人能力促成商業(yè)機(jī)會(huì)向競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手傾斜，且未經(jīng)公司決策程序或交易文件對(duì)此予以事先豁免，則可能會(huì)觸發(fā)對(duì)董事忠實(shí)義務(wù)的違反。
- 董事的勤勉義務(wù)。《公司法》第180條第2款規(guī)定“董事對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，在執(zhí)行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)為了公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意?！背Ｓ性啤爸覍?shí)是底線、勤勉無(wú)上限”，勤勉義務(wù)核心系要求投資人董事在處理公司事務(wù)時(shí)，具備處理個(gè)人事務(wù)同等的審慎與注意。目前關(guān)于董事違反勤勉義務(wù)的案例主要集中于維持公司資本充實(shí)義務(wù)、依法經(jīng)營(yíng)決策義務(wù)以及及時(shí)清算義務(wù)，而在公司面臨新輪融資機(jī)會(huì)且新投資人明顯給出較為合理投資條件時(shí)，投資人董事出于私利考慮不予參加會(huì)議、不予表決甚至無(wú)理由阻攔，如其行為已經(jīng)達(dá)到怠于履行其董事職責(zé)、或者明確不顧公司利益的表決與意見(jiàn)發(fā)表，則可能觸摸到違反勤勉義務(wù)之邊界。
（二）投資人董事所涉協(xié)議條款設(shè)計(jì)
考慮到上述可能存在的爭(zhēng)議事項(xiàng)，系主要依賴(lài)于投資人董事的“主動(dòng)犯錯(cuò)”，而在如今投資退出渠道不暢的市場(chǎng)環(huán)境下，在投資協(xié)議設(shè)計(jì)之初可以考慮預(yù)埋一些條款，以在未來(lái)發(fā)生最壞情形時(shí)有更多可以尋求抓手。
- 投資人董事的輪替規(guī)則。在公司后期融資階段，隨著投資人增多，董事席位可能不足以覆蓋所有投資人的董事委派權(quán)需求，我們會(huì)建議增加輪替規(guī)則的相關(guān)條款，一般有幾種方式①按投資人股權(quán)比例的多少輪替，即持股比例最小的投資人，其委派董事被優(yōu)先輪替；②按投資前后順序輪次，即投資時(shí)間最長(zhǎng)的投資人，其委派董事被優(yōu)先輪替；③按投資人是否有投資同賽道競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手予以輪替；④按投資人董事本身是否存在不當(dāng)言行或損害公司利益行為予以輪替。輪替規(guī)則對(duì)投資人而言非常重要，且會(huì)直接影響其一票否決權(quán)的實(shí)施，因此很多條款在實(shí)操中較難被接受，但亦可考慮另一種思路，即保留投資人的董事委派權(quán)，但要求其更換為經(jīng)公司方認(rèn)可的董事人選，而一般小體量的投資人不一定能夠多次提供合適的董事人選，以及在更換董事人選前原投資人董事是否需強(qiáng)制將其表決權(quán)委托創(chuàng)始人委派董事行使。
- 董事會(huì)的議事流程。投資協(xié)議中一般均會(huì)約定較為詳實(shí)的董事會(huì)會(huì)議召開(kāi)程序，包括董事會(huì)的召開(kāi)通知、召開(kāi)形式、約定召開(kāi)人數(shù)、未出席時(shí)的順延安排等，該等流程的設(shè)計(jì)通常不為使流程決策更加效率，而系為最大限度保護(hù)投資人真正參與決策。但在程序設(shè)計(jì)時(shí)可以考慮，例如投資人董事必須本人出席會(huì)議，本人不能出席時(shí)是否有延期召開(kāi)機(jī)制，延期召開(kāi)仍不能出席是否必須委托創(chuàng)始人委派董事表決、相應(yīng)表決權(quán)以誰(shuí)的意見(jiàn)為準(zhǔn)，書(shū)面表決時(shí)如投資人董事不回復(fù)、不表決、不簽字如何處理，不回復(fù)或超期回復(fù)是否視為同意，如果連續(xù)兩次未出席或未行使表決權(quán)或不回復(fù)/超期回復(fù)是否取消董事席位或更換投資人董事人選等等流程性事項(xiàng)。在股東權(quán)利的大框架無(wú)法撼動(dòng)時(shí)，流程性的細(xì)節(jié)約定亦可能成為切入點(diǎn)，投資人董事如無(wú)法全部滿足，可能會(huì)導(dǎo)致一些失權(quán)事項(xiàng)的發(fā)生。
三、結(jié)語(yǔ)
不論是金蟬脫殼之法還是以點(diǎn)帶面之法，僅系在老股東惡意阻礙新輪融資推進(jìn)，嚴(yán)重影響公司、創(chuàng)始人及其他股東合法權(quán)益且其他投資人均支持公司前提下所采取的迫不得已之舉，后續(xù)仍需尋求與老股東和解或安排老股東清退等方式，解決與老股東之間的爭(zhēng)議。該等非常規(guī)的操作方案，無(wú)法一勞永逸且伴隨著極大的成本與風(fēng)險(xiǎn)，其核心目的是以時(shí)間換取空間，遞延公司危機(jī)的發(fā)生時(shí)點(diǎn)并獲得資金以期生存，如非公司生死攸關(guān)之際并不建議采用，后續(xù)也極易引發(fā)投資人甚至市場(chǎng)對(duì)公司、創(chuàng)始人的信任危機(jī)，需慎之又慎。本文更重要的目的系為與諸君探討相關(guān)措施與方案采取的可能性，并反向讓各方了解部分條款如何提前設(shè)計(jì)與預(yù)埋于交易文件之中。
伴隨著市場(chǎng)上逐漸加劇的回購(gòu)爭(zhēng)議，投資機(jī)構(gòu)與公司之間的信任關(guān)系遭受著嚴(yán)峻考驗(yàn)，市場(chǎng)上開(kāi)始出現(xiàn)一種聲音，說(shuō)這是對(duì)創(chuàng)業(yè)者最壞的時(shí)代，而每個(gè)人的一生都何嘗不是被時(shí)代的洪流裹挾著前進(jìn)呢，有竭盡全力后的退讓妥協(xié)，亦有奮力拼搏后的柳暗花明。總有很多人說(shuō)創(chuàng)業(yè)者是“不撞南墻不回頭”，但不正是這種勇氣與毅力的凝聚，才讓中國(guó)過(guò)去達(dá)成了讓世界側(cè)目的飛速發(fā)展成就。作為幫助投資機(jī)構(gòu)、公司制定與完善交易規(guī)則并完成數(shù)百輪次交易的律師團(tuán)隊(duì)，我們始終期待與相信，能夠通過(guò)我們的專(zhuān)業(yè)能力在道盡途殫時(shí)尋找解決之道、開(kāi)辟前行之路。
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