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信托+有限合伙模式 所得稅問題案例解析

2014年第07期    作者:秦茂憲 李 銳     閱讀 8,184 次

　　信托+有限合伙模式系指信托與有限合伙互為結(jié)構(gòu)因子并相互結(jié)合的資產(chǎn)管理結(jié)構(gòu)，在實務(wù)中主要有兩種類型：信托PE結(jié)構(gòu)與FOT結(jié)構(gòu)。信托+有限合伙模式在實踐中已被越來越多的機(jī)構(gòu)所應(yīng)用，但由于信托、有限合伙相關(guān)的稅收法規(guī)的不完善以及稅務(wù)機(jī)關(guān)征管態(tài)度的不明確，信托和有限合伙的套嵌則進(jìn)一步增加了此類結(jié)構(gòu)稅收征繳的復(fù)雜性，該模式下相關(guān)主體的所得稅稅收問題日益突出。本文擬通過兩個案例分別針對信托PE及FOT結(jié)構(gòu)來分析探討信托+有限合伙模式的所得稅問題。

　　

　　 一、信托PE案例及相關(guān)所得稅問題分析

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　　信托公司A設(shè)立X集合資金信托計劃，信托計劃規(guī)模為6000萬元人民幣，自然人甲出資2000萬元認(rèn)購信托計劃的信托單位，甲認(rèn)購的信托受益權(quán)的預(yù)期年化收益率為9%。A作為LP以信托計劃募集資金向有限合伙企業(yè)B出資。B的認(rèn)繳出資總額為12000萬元人民幣，其中A作為LP1貨幣出資6000萬元，自然人乙作為LP2貨幣出資2000萬元，公司C作為LP3貨幣出資2000萬元，自然人丙作為GP貨幣出資2000萬元。B對房地產(chǎn)項目公司E進(jìn)行股權(quán)投資，并持有E的全部股權(quán)，B存續(xù)期為兩年（結(jié)構(gòu)圖見圖一）。

　　經(jīng)工商機(jī)關(guān)備案的B企業(yè)的《合伙協(xié)議》中約定GP與全體LP的收益分配比例為2:8（GP業(yè)績提成為20%且不收取管理費(fèi)），在GP分配20%的收益后，其余收益由各合伙人按出資比例分配。全體LP與GP另行簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》（未進(jìn)行工商備案），約定GP應(yīng)保證LP的年化收益率不低于10%，在LP的年化收益率達(dá)到10%后，GP和LP之間按《合伙協(xié)議》約定進(jìn)行分配；如LP的收益達(dá)不到年化收益率10%，GP不參與收益分配，且LP年化收益不足10%的部分由GP補(bǔ)足后，LP之間按出資比例進(jìn)行分配。

　　2年存續(xù)期滿后，經(jīng)清算B的總收益為1400萬元（所有收益均為B設(shè)立后第2年取得）。根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議》的約定，A、乙、C分別分得收益840萬元、280萬元、280萬元，此外GP以自有資金600萬分別向A、乙、C支付360萬元、120萬元、120萬元以補(bǔ)足有限合伙人年化收益不足10%的部分。

圖一：

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

　?。ǘ┌咐嘘P(guān)所得稅問題分析

        《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！?span>

     《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅〔2008〕159號，以下稱為“159號文”)第二條規(guī)定：“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅?！?span>

　　根據(jù)以上法規(guī)規(guī)定，有限合伙企業(yè)本身不是企業(yè)所得稅的課稅主體，而應(yīng)由各個合伙人分別繳納所得稅。上述信托PE案例中各納稅主體的所得稅繳納情況請參見(表一)。

　　1、 稅務(wù)機(jī)關(guān)對《補(bǔ)充協(xié)議》中分配約定的效力持不同態(tài)度的情況下，對自然人乙與丙的個人所得稅的納稅有何影響？

　　根據(jù)159號文第四條規(guī)定：“合伙企業(yè)的合伙人按照下列原則確定應(yīng)納稅所得額：(一)合伙企業(yè)的合伙人以合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙協(xié)議約定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額。(二)合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人協(xié)商決定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額。(三)協(xié)商不成的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人實繳出資比例確定應(yīng)納稅所得額。(四)無法確定出資比例的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人數(shù)量平均計算每個合伙人的應(yīng)納稅所得額。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人。

　　根據(jù)上述規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)優(yōu)先按照合伙協(xié)議約定的分配比例來確定合伙人的應(yīng)納稅所得額。但159號文并未明確當(dāng)合伙企業(yè)同時存在合伙協(xié)議及其補(bǔ)充協(xié)議，且對分配比例的事項存在不一致的約定時，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)按何種原則確定合伙企業(yè)合伙人的應(yīng)納稅所得額，在此情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)如何認(rèn)定“合伙協(xié)議約定的分配比例”，將對合伙人的實際稅負(fù)水平產(chǎn)生重要的影響。

　　案例中合伙企業(yè)B通過補(bǔ)充協(xié)議實質(zhì)變更了《合伙協(xié)議》對收益分配的約定，實踐中類似情況也時有發(fā)生，如合伙企業(yè)在工商機(jī)關(guān)登記的《合伙協(xié)議》之外存在另外一套未經(jīng)工商備案的合伙協(xié)議之《補(bǔ)充協(xié)議》，且工商備案的《合伙協(xié)議》與《補(bǔ)充協(xié)議》對收益分配等事項的約定并不一致。合伙企業(yè)在辦理稅務(wù)登記證時，需要向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交合伙協(xié)議復(fù)印件。各合伙人的應(yīng)納稅所得額會因稅務(wù)機(jī)關(guān)對“合伙協(xié)議約定的分配比例”的認(rèn)定態(tài)度的不同而變化，或者說當(dāng)《合伙協(xié)議》與《補(bǔ)充協(xié)議》對分配比例等事項存在不一致的約定時，以哪份協(xié)議約定為準(zhǔn)來計算應(yīng)納稅所得額，將直接影響各合伙人的實際所得稅應(yīng)稅金額。

　　上述案例中，稅務(wù)機(jī)關(guān)對《補(bǔ)充協(xié)議》分配約定的效力持不同態(tài)度的情況下，自然人乙與丙所繳納的個人所得稅額（參見表一）存在顯著差異：

　　就自然人乙而言，根據(jù)工商備案的《合伙協(xié)議》之約定，自然人乙作為LP應(yīng)取得的收益為186.67萬元；而根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議》之約定，自然人乙作為LP取得的實際收益為400萬元。在稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可《補(bǔ)充協(xié)議》的分配比例約定，并以此確認(rèn)合伙人的應(yīng)稅所得額的情形下，有限合伙企業(yè)應(yīng)就乙的實際收益進(jìn)行申報并代扣代繳個人所得稅，在此情況下，自然人乙的應(yīng)稅所得額為400萬元；而在稅務(wù)機(jī)關(guān)不認(rèn)可《補(bǔ)充協(xié)議》約定的情形下，應(yīng)根據(jù)工商備案的《合伙協(xié)議》的約定分配比例確定合伙人的應(yīng)稅所得額，自然人乙的收益為186.67萬元，即應(yīng)納稅所得額為186.67萬元，在上述兩種情況下，乙的應(yīng)稅所得額相差213.33萬元。

　　就自然人丙而言，作為有限合伙企業(yè)B的GP，按照《補(bǔ)充協(xié)議》約定，GP實質(zhì)未取得任何收益，在稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可《補(bǔ)充協(xié)議》約定時，GP不應(yīng)繳納個人所得稅；而在稅務(wù)機(jī)關(guān)不認(rèn)可《補(bǔ)充協(xié)議》約定時，根據(jù)《合伙協(xié)議》約定計算，GP的名義收益為466.67萬元，其應(yīng)納稅所得額為466.67萬。

　　實務(wù)中，由于《合伙協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》內(nèi)容及備案上的瑕疵，可能導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)對合伙人之間分配事項的約定持不同態(tài)度，從而造成各個合伙人之間稅負(fù)水平的巨大差異。值得一提的是，實踐中還存在GP與部分LP簽署“單邊協(xié)議”的操作模式，對于其中涉及分配事項的個性化約定的效力以及由此產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險，也同樣值得關(guān)注（關(guān)于“單邊協(xié)議”的具體分析，請參見德恒NEWSLETTER第11期文章《有限合伙“單邊協(xié)議”———實踐、效力及風(fēng)險分析》）。進(jìn)行有關(guān)收益分配的約定時應(yīng)充分考慮到該模式的稅收規(guī)定及稅收征繳問題，在簽訂合伙協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議時建議與稅務(wù)部門就收益分配事項進(jìn)行充分溝通，以避免收益分配預(yù)期與稅收征管實務(wù)不一致的稅務(wù)風(fēng)險。

        2、 B從項目公司E取得收益的性質(zhì)不同（轉(zhuǎn)讓E股權(quán)的轉(zhuǎn)股收益與E向B分配股息紅利兩種方式），是否影響各合伙人（C、乙、丙）的實際稅負(fù)水平？

　　有限合伙企業(yè)本身并非企業(yè)所得稅的課稅主體。合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙人應(yīng)當(dāng)適用的稅目和稅率與合伙企業(yè)收入來源類型相關(guān)。上述案例中，分別按合伙企業(yè)取得的收入系股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得及股息紅利所得進(jìn)行分析。

　　當(dāng)合伙企業(yè)取得轉(zhuǎn)讓股權(quán)收益所得時，各合伙人是否應(yīng)就合伙企業(yè)的該部分收入繳納所得稅？對于自然人乙和丙而言，其應(yīng)繳納個人所得稅，有限合伙向合伙人分配收益時，應(yīng)就自然人合伙人取得的收益按照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目適用5-35%超額累進(jìn)稅率代扣代繳個人所得稅；對于公司C而言，就有限合伙企業(yè)B轉(zhuǎn)讓項目公司的股權(quán)而產(chǎn)生的收益分配部分，應(yīng)按照該企業(yè)所適用的所得稅率繳納企業(yè)所得稅。

　　當(dāng)合伙企業(yè)取得的收入性質(zhì)為股息紅利所得，各合伙人是否應(yīng)就該部分收入繳納所得稅？對于自然人乙和丙而言，其應(yīng)繳納個人所得稅，有限合伙向合伙人分配收益時，應(yīng)就自然人合伙人取得的收益適用“利息、股息、紅利”稅目按照20%的稅率代扣代繳個人所得稅；對于公司C而言，就有限合伙企業(yè)B轉(zhuǎn)讓項目公司的股權(quán)而產(chǎn)生的收益分配部分，應(yīng)按照該企業(yè)所適用的所得稅率繳納企業(yè)所得稅。

　　3、 B是否為股權(quán)投資企業(yè)、注冊于不同的地區(qū)，對自然人乙與丙的個人所得稅的納稅有何影響？

　　2008年以來，針對股權(quán)投資企業(yè)及股權(quán)投資管理企業(yè)的登記管理及稅收政策的地方性文件紛紛出臺，其中大都包含合伙制PE所得稅處理的相關(guān)規(guī)定。但已經(jīng)出臺PE地方政策的城市或地區(qū)在參照全國性的法律法規(guī)規(guī)章和政策文件制訂地方性的PE管理政策時，一般只是在按照“先分后稅”的原則的基礎(chǔ)上增加了區(qū)分自然人擔(dān)任普通合伙人和有限合伙人的情形，如上海規(guī)定，執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人普通合伙人，按照《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，按“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項目，適用5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率，計算征收個人所得稅。不執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業(yè)取得的股權(quán)投資收益，按照《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目，依20%稅率計算繳納個人所得稅；新疆維吾爾自治區(qū)則規(guī)定，合伙制股權(quán)投資類企業(yè)的合伙人為自然人的，合伙人的投資收益，按照“利息、股息、紅利所得”或者“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目征收個人所得稅，稅率為20%。合伙人是法人或其他組織的，其投資收益按有關(guān)規(guī)定繳納企業(yè)所得稅?？傮w而言，從各地公開披露的政策文件來看，各地對合伙制PE的合伙人個人所得稅稅目及稅率的規(guī)定大體分為四種類型（見表二《合伙制PE合伙人稅目稅率類型表》）：

　　

　　在本案例中，若B不是股權(quán)投資企業(yè)，則其個人所得稅的繳納情況可參見表一；若B屬于股權(quán)投資企業(yè)，則其納稅依據(jù)應(yīng)按照其所屬地方的規(guī)定，參照表二所列四種不同的稅率類型選擇適用，具體金額不再贅述。值得一提的是，很多地方針對股權(quán)投資企業(yè)出臺的鼓勵性文件中規(guī)定的稅目和稅率并沒有上位法依據(jù)，因而存在效力的瑕疵，直接適用地方稅收政策存在在全國性規(guī)范出臺后被調(diào)整補(bǔ)征的風(fēng)險。

　　4、在案例中，自然人甲和乙初始投資金額同為2000萬，甲認(rèn)購信托計劃份額，而乙認(rèn)購有限合伙份額，兩人的投資收益、所得稅稅負(fù)情況是否相同?（見表三）

　　就自然人甲而言，作為信托集合資金計劃投資人因投資信托計劃而取得的收益需繳納個人所得稅，但由于信托公司僅為信托財產(chǎn)受托人，現(xiàn)行法規(guī)未規(guī)定其作為個人所得稅的扣繳義務(wù)人。2012年12月28日修訂頒布的《證券投資基金法》第八條規(guī)定：“基金財產(chǎn)投資的相關(guān)稅收，由基金份額持有人承擔(dān)，基金管理人或者其他扣繳義務(wù)人按照國家有關(guān)稅收征收的規(guī)定代扣代繳?！痹撘?guī)定明確規(guī)定了基金管理人或其他扣繳義務(wù)人具有代扣代繳義務(wù)。公募基金與信托同為資產(chǎn)管理平臺，雖然信托收益的性質(zhì)與基金分紅類似，但無法直接適用關(guān)于證券投資基金稅收繳納的相關(guān)規(guī)定。實務(wù)中信托公司不會代扣代繳自然人投資者的個人所得稅，在自然人投資者不主動申報個稅的情況下，自然人投資信托收益的個稅難以進(jìn)行稅收征管，造成投資者實際不繳納個稅的情況。

　　就自然人乙而言，作為有限合伙企業(yè)的LP，有限合伙企業(yè)具有為個人合伙人進(jìn)行代扣代繳的義務(wù)。甲乙的投資金額相同且資金最終運(yùn)用于項目公司E，從預(yù)期收益率上看，乙作為合伙人出資到合伙企業(yè)，無固定預(yù)期年化收益，但由于《補(bǔ)充協(xié)議》的特別約定，其預(yù)期年化收益實質(zhì)不低于10%；甲作為信托計劃的自然人投資人，其預(yù)期年化收益為9%。上述案例中，兩者的實際收益金額相差不大（乙的名義預(yù)期投資收益率還略高于甲），但由于乙須就收益部分由有限合伙代扣代繳個人所得稅，而甲的信托投資由于沒有明確規(guī)定扣繳義務(wù)人，導(dǎo)致甲實質(zhì)沒有繳納個人所得稅。根據(jù)表三對甲乙收益的比較，可以看出甲的投資收益顯著高于乙的稅后投資收益。

　　  

　　二、FOT案例及相關(guān)所得稅稅收問題分析

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　　自然人丁有200萬自有資金，欲投資于X集合信托計劃。信托計劃存續(xù)期12個月。財富管理機(jī)構(gòu)B發(fā)起設(shè)立有限合伙企業(yè)，擬募集資金投資于X集合信托計劃（以下稱為“FOT產(chǎn)品”）（X信托計劃及FOT產(chǎn)品要素見表四）?，F(xiàn)丁有兩種投資選擇，一是以自有資金200萬元直接認(rèn)購信托計劃，或可選擇通過FOT模式，即丁作為有限合伙人之一出資200萬元認(rèn)購有限合伙企業(yè)B的出資份額，B再以有限合伙財產(chǎn)認(rèn)購信托計劃（兩種投資選擇對比見圖二）。

　?。ǘ┌咐嚓P(guān)稅收問題分析

     1、在上述兩種投資途徑下，自然人丁的收益及稅負(fù)情況對比（見表五）

 　　2、兩種途徑的收益及稅負(fù)繳納差異的原因分析

　　信托計劃及FOT結(jié)構(gòu)中的有限合伙都不是所得稅的課稅主體:實踐中信托計劃層面不繳所得稅;相比直接認(rèn)購信托計劃份額，FOT結(jié)構(gòu)中雖然增加了有限合伙投資環(huán)節(jié)，但有限合伙并不繳所得稅，因此從結(jié)構(gòu)上亦不增加有限合伙投資者的稅負(fù)。但盡管如此，信托計劃的個人投資者及FOT中有限合伙的個人LP均應(yīng)按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目20%稅率計算繳納個人所得稅，理論上講，丁無論是直接認(rèn)購信托計劃份額，還是投資以該信托計劃為投資對象的FOT產(chǎn)品，其承擔(dān)的稅負(fù)應(yīng)該是一樣的。

　　但在實踐中，是否有代扣代繳義務(wù)導(dǎo)致兩種模式下個人投資者的實際收益率存在較大差異：

　　在FOT模式下，當(dāng)有限合伙從信托計劃取得收益時，有限合伙需根據(jù)“先分后稅”原則代扣代繳個人投資人的所得稅；但由于信托公司僅為信托財產(chǎn)受托人，現(xiàn)行法規(guī)未規(guī)定其作為個人所得稅的扣繳義務(wù)人。實務(wù)中信托公司不會代扣代繳自然人投資者的個人所得稅，在自然人投資者不主動申報個稅的情況下，自然人投資信托收益的個稅難以進(jìn)行稅收征管，造成投資者實際不繳納個稅的情況。

　　在本案例中，丁投資金額為200萬，如其直接認(rèn)購信托計劃，年化收益率為8.5%，其年化收益為17萬，如未主動申報個稅，其取得的“凈”收益為17萬；如其投資以該信托計劃為投資對象的FOT產(chǎn)品，稅前年化收益率為9.2%,年化收益18.4萬，但由于有限合伙企業(yè)負(fù)有個稅代扣代繳義務(wù)，所以投資人18.4萬稅前收益還需扣除個人所得稅3.68萬，稅后收益率為7.36%。

　　實務(wù)中,固定收益類的集合資金信托計劃常按照投資者單筆認(rèn)購的資金設(shè)置預(yù)期收益率不同的受益權(quán)類型，單筆認(rèn)購的資金額越大，該類受益權(quán)可享受的預(yù)期年化收益率越高。FOT模式能夠集合較大資金投資集合資金信托，相比投資者以個人名義認(rèn)購信托產(chǎn)品，以有限合伙作為機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)購信托計劃可以認(rèn)購預(yù)期收益率更高的受益權(quán)類型,從而享受信托計劃更高的預(yù)期年化收益率。但信托計劃產(chǎn)品和FOT產(chǎn)品在代扣代繳個人投資者的個稅上的差異可能導(dǎo)致FOT投資人承擔(dān)比信托計劃投資者更高的實際稅負(fù)，攤薄或抵銷了FOT產(chǎn)品的優(yōu)勢。發(fā)起設(shè)立FOT產(chǎn)品的財富管理機(jī)構(gòu)應(yīng)向投資者充分提示產(chǎn)品說明書中的預(yù)期收益率是否考慮到代扣代繳個稅后對收益的影響，以避免產(chǎn)生糾紛。●