網(wǎng)上投稿
1 著作權(quán)概述
1.1 著作權(quán)基本概念
著作權(quán)，亦稱版權(quán)，是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的民事權(quán)利的總稱。廣義上的著作權(quán)還包括鄰接權(quán)，即作品傳播者的權(quán)利，我國《著作權(quán)法》稱之為與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。我國《著作權(quán)法》將作品分為如下九大類：1.文字作品；2.口述作品；3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；4.美術(shù)、建筑作品；5.攝影作品；6.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；7.工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；8.計算機(jī)軟件；9.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。除上述作品種類外，我國《著作權(quán)法》還規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)作品這一特殊種類的作品受法律保護(hù)。
1.2 著作權(quán)的內(nèi)容
1.2.1 著作人身權(quán)。是指作者對其作品享有的各種與人身相聯(lián)系又無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利，也是作者對作品中體現(xiàn)出的人格和精神所享有的權(quán)利。這些權(quán)利都與作者的地位、尊嚴(yán)、社會聲望等人格利益密切相關(guān)，體現(xiàn)了作者獨特的人格、思想、意識、情感等精神狀態(tài)。著作人身權(quán)帶有民法上一般人身權(quán)的特征，該種權(quán)利永遠(yuǎn)與作者緊密相聯(lián)，不能轉(zhuǎn)讓，不能繼承，也不受保護(hù)期的限制。我國《著作權(quán)法》對此雖然沒有作明確規(guī)定，但仍然可以從《民法通則》對人身權(quán)的一般規(guī)定中推出這一結(jié)果，并涉及到轉(zhuǎn)讓、繼承、放棄著作人身權(quán)的合同或條款均因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。我國《著作權(quán)法》規(guī)定的著作人身權(quán)有：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。
1.2.2 著作財產(chǎn)權(quán)。是指著作權(quán)人基于支配、利用其作品而獲得財產(chǎn)利益的權(quán)利。著作財產(chǎn)權(quán)利，可以轉(zhuǎn)讓、繼承，也受到保護(hù)期的限制。我國《著作權(quán)法》取列舉的立法模式，具體規(guī)定了13項財產(chǎn)權(quán)利：復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)（制片權(quán)）、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等。
1.3我國著作權(quán)主管機(jī)關(guān)
1.3.1 國家版權(quán)局
國家版權(quán)局系1985年經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立，為國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門。其負(fù)責(zé)全國的著作權(quán)管理工作，主要職責(zé)是（1）貫徹實施著作權(quán)法律、法規(guī)；起草著作權(quán)方面的法律、法規(guī)草案；制定著作權(quán)管理的規(guī)章和重要管理措施并組織實施和監(jiān)督檢查；（2）審批著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)，著作權(quán)涉外機(jī)構(gòu)、國（境）外著作權(quán)認(rèn)證機(jī)關(guān)、外國和國際著作 權(quán)組織在華設(shè)立代表機(jī)構(gòu)；（3）指導(dǎo)地方著作權(quán)行政管理部門的工作；查處或組織查處有重大影響的著作權(quán)侵權(quán)案件；代表國家處理涉外著作權(quán)關(guān)系，組織參加著作權(quán)的雙邊或多邊條約、協(xié)議的談判、簽約和國內(nèi)履約活動；（4）負(fù)責(zé)著作權(quán)管理工作全國性宣傳、教育及表彰活動。
1.3.2 地方版權(quán)局
省級和部分地市級的地方版權(quán)局的職權(quán)包括：查處本地區(qū)侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的案件；調(diào)解著作權(quán)糾紛；對出版境外圖書、音像制品、電子出版物、計算機(jī)軟件等的授權(quán)合同以及著作權(quán)質(zhì)押合同進(jìn)行登記；對作品自愿登記；開展涉外著作權(quán)認(rèn)證工作等。
2 有立法及相關(guān)規(guī)定
2.1《民法通則》（自 1987 年 1 月 1 日 起 施行）
2.2《中華人民共和國刑法》（自 1997 年 10 月 1 日 起施行）
2.3《中華人民共和國著作權(quán)法》（自 1991 年 6 月 1 日 起 施行。 2001 年 10 月 27 日 修正）
2.4《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》（自 2002 年 9 月 15 日 起施行。）2.5《實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》（自 1992 年 9 月 30 日 起 施行）
2.6《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》（自 1997 年 5 月 20 日 起 施行）
2.7《廣播電視管理條例》（自 1997 年 9 月 1 日 起 施行）
2.8《電子出版物管理條例》（自 1998 年 1 月 1 日 起 施行）
2.9《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》（自 2002 年 1 月 1 日 起 施行。）
2.10《音像制品管理條例》（自 2002 年 2 月 1 日 起 施行。）
2.11《電影管理條例》（自 2002 年 2 月 1 日 起 施行。）
2.12《出版管理條例》（自 2002 年 2 月 1 日 起 施行。）
2.13《著作權(quán)集體管理條例》（自 2005 年 3 月 1 日 起 施行。）
2.14《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（自 2006 年 7 月 1 日 起 施行。）
2.15《國務(wù)院關(guān)于修改<中華人民共和國計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定>的決定》修正（自 1997 年 5 月 20 日 起 施行)
2.16《軟件產(chǎn)品管理辦法》（自 2000 年 10 月 27 日 起 施行。）
2.17《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》（自 2002 年 2 月 20 日 起 施行）
2.18《著作權(quán)行政處罰實施辦法》（自 2009 年 6 月 15 日 起施行）
2.20《出版物市場管理規(guī)定》（自 2003 年 9 月 1 日 起 施行。）
2.21《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》（自 2005 年 5 月 30 日 起 施行。）
2.22《音像制品批發(fā)、零售、出租管理辦法》（自 2006 年 12 月 1 日 起 施行。）
2.23《最高人民法院關(guān)于修改《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的決定（自 2004 年 1 月 7 日 起 施行。）
2.24《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（自 2004 年 12 月 22 日 起 施行。）
2.25《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復(fù)》（自 2005 年 10 月 18 日 起 施行。）
2.26《最高人民法院關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定（二）》（自 2006 年 12 月 8 日 起 施行。）
2.27《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》（自 2002 年 1 月 9 日 起施行。）
2.28《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（自 2002 年 10 月 15 日 起施行。）
2.29《最高人民法院關(guān)于全面加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)審判工作為建設(shè)創(chuàng)新型國家提供司法保障的意見》（自 2007 年 1 月 11 日 印發(fā)。）
2.30《最高人民法院關(guān)于全國部分法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會紀(jì)要》（ 1998 年 7 月 20 日 印發(fā)。）
2.31《國家版權(quán)局辦公廳關(guān)于習(xí)題集類教輔圖書是否侵犯教材著作權(quán)問題的意見》（自 2003 年 10 月 17 日 起施行。）
2.32《國家版權(quán)局著作權(quán)行政投訴指南》（ 2006 年 4 月 28 日 發(fā)布。）
2.33《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校使用外國教材管理的通知》（教育部辦公廳）（ 2006 年 11 月 10 日 起施行。）
2.34《上海市著作權(quán)管理若干規(guī)定》（ 2000 年 1 月 3 日 上海市人民政府發(fā)布根據(jù) 2002 年 4 月 1 日 上海市人民政府令第119號修正并重新發(fā)布。）
2.35《國家版權(quán)局關(guān)于對境外著作權(quán)集體管理組織訴訟主體資格問題的復(fù)函》（ 2004 年 3 月 30 日 起施行。）
2.36《國家版權(quán)局辦公廳關(guān)于對《撤銷軟件著作權(quán)登記申請書》的答復(fù)》（ 2003 年 10 月 14 日 起施行。）
2.37《國家版權(quán)局關(guān)于對著作權(quán)經(jīng)營許可問題的意見》（自 2003 年 6 月 4 日 起施行。）
2.38《最高人民法院民事審判庭關(guān)于中國音樂著作權(quán)協(xié)會與音樂著作權(quán)人之間幾個法律問題的復(fù)函》（自 1993 年 9 月 14 日 起施行。）
2.39《實施國際著作權(quán)條約的規(guī)定》（國務(wù)院）（自 1992 年 9 月 30 日 實施）
2.40《最高人民法院民事審判第三庭蔣志培庭長在全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會上的總結(jié)講話》（最高人民法院）（ 2007 年 2 月 28 日 印發(fā)。）
2.41《重慶市高級人民法院關(guān)于確定知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償數(shù)額若干問題的指導(dǎo)意見》（自 2007 年 7 月 1 日 起施行。）
2.42《世界版權(quán)公約》（中華人民共和國于 1992 年 7 月 1 日 決定加入1971年修訂的巴黎文本，同時聲明根據(jù)本公約第五條之二的規(guī)定，享有本公約第五條之三、之四規(guī)定的權(quán)利。本公約于 1992 年 10 月 30 日 在中國生效）
2.43《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》（自1887年12月公約正式生效， 1992 年 10 月 15 日 在中國生效）
2.44《保護(hù)唱片制作者防止唱片被擅自復(fù)制公約》（ 1971 年 10 月 29 日 于日內(nèi)瓦簽訂， 1993 年 4 月 30 日 在中國生效）
2.45《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（ 1996 年 12 月 20 日 在日內(nèi)瓦通過， 2007 年 6 月 9 日 在中國生效）
2.46《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》(WPPT)（ 1996 年 12 月 20 日 在日內(nèi)瓦通過， 2007 年 6 月 9 日 在中國生效）
2.47《關(guān)于“美國訴中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與執(zhí)法措施案”的專家組報告》（WTO）（ 2009 年 1 月 26 日 公布， 2009 年 3 月 20 日 WTO爭端解決機(jī)構(gòu)會議審議通過）
3 著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)
3.1律師非訴訟著作權(quán)代理
律師著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)主要包括代理委托人辦理著作權(quán)登記、轉(zhuǎn)讓、許可使用等法律事務(wù)。
3.1.1 代理版權(quán)登記
3.1.1 .1著作權(quán)人對自己的作品在行政機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，使其歸屬明確，可以減少和防止糾紛的發(fā)生。各省、自治區(qū)、直轄市版權(quán)局負(fù)責(zé)本轄區(qū)作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。
律師代理一般著作權(quán)登記的，可以通過指定的承擔(dān)各類作品著作權(quán)登記和境外音像制品著作權(quán)合同認(rèn)證登記的中國版權(quán)保護(hù)中心著作權(quán)登記部門，進(jìn)行著作權(quán)及有關(guān)權(quán)利的登記權(quán)利人可將已登記的事項作為擁有權(quán)利的初步證明，在人民法院或著作權(quán)行政管理部門處理著作權(quán)糾紛案件時，登記證書可作為證據(jù)使用。
著作權(quán)登記的主要內(nèi)容包括：
（1）各類作品（計算機(jī)軟件除外）著作權(quán)登記；
（2）出版境外音像制品合同登記；
（3）著作權(quán)質(zhì)押合同登記；
（4）提供與各項登記有關(guān)的服務(wù)；
具體版權(quán)登記流程以及申請指南，請詳見：http://www.ccopyright.com.cn http://www.ccopyright.com.cn/
3.1.1 .2我國對計算機(jī)軟件著作權(quán)實行特別的登記制度，即軟件登記，包括軟件著作權(quán)登記、軟件著作權(quán)專有許可合同和轉(zhuǎn)讓合同登記。根據(jù)《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》的規(guī)定，申請軟件著作權(quán)登記的原則是，一項軟件著作權(quán)的登記申請只限于一個獨立發(fā)表的、能夠獨立運行的軟件。合作開發(fā)的軟件進(jìn)行登記時，可以由各著作權(quán)人協(xié)商確定一個著作權(quán)人作為代表辦理。
律師代理計算機(jī)軟件著作權(quán)登記的，可以通過國家版權(quán)局認(rèn)定的計算機(jī)軟件著作權(quán)登記機(jī)構(gòu)，中國版權(quán)保護(hù)中心軟件著作權(quán)登記部進(jìn)行登記。按照《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項的初步證明。目前，軟件著作權(quán)登記證書已經(jīng)成為司法、科技、稅收、金融、軟件產(chǎn)品和軟件企業(yè)認(rèn)定等諸多領(lǐng)域廣泛使用的知識產(chǎn)權(quán)證明文件。
具體版權(quán)登記流程以及申請指南：
3.1． 1.2.1 作品版權(quán)登記的受理機(jī)關(guān)
（1）國家版權(quán)局，負(fù)責(zé)全國、外國以及臺灣、香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。
（2）各省、自治區(qū)、直轄市的版權(quán)局，一些計劃單列市和部分地、市的版權(quán)局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。
3.1.1 .2.1.1 作品版權(quán)登記時需要提交的文件
（1）填寫作品登記申請書、作品登記表、權(quán)利保證書；
（2）提交作品、作品說明書（說明創(chuàng)作構(gòu)思、作品主要特點及內(nèi)容等）；
（3）個人作者申請登記的，提交個人身份證明；
（4）委托創(chuàng)作作品申請登記的，提交著作權(quán)人及創(chuàng)作者的身份證明、委托創(chuàng)作合同或協(xié)議；
（5）合作作品申請登記的，提交合作作者的身份證明合作創(chuàng)作合同或協(xié)議；
（6）職務(wù)作品申請登記的，提交作者、著作權(quán)人或?qū)Ｓ惺褂脵?quán)人身份證明、聘用合同及著作權(quán)歸屬證明；
（7）美術(shù)作品或攝影作品申請登記的，還需提交作品照片；
（8）其他需要提交的文件材料。
3.1.1 .2.1.2錄音、錄像制品也適用上述第3.1.1.2.2的指引。
3.1.1 .2.2計算機(jī)軟件著作權(quán)登記時需要提交的文件
3.1.1 .2.2.1計算機(jī)軟件著作權(quán)予以登記的范圍
(1)原創(chuàng)軟件；
(2)軟件的修改本；
(3)翻譯軟件。
(1)按要求填寫的軟件著作權(quán)登記申請表。
(2)軟件的鑒別材料（包括程序和文檔的鑒別材料）。
(3)相關(guān)的證明文件（主要有：①自然人、法人或者其他組織的身份證明；②有著作權(quán)歸屬書面合同或者項目任務(wù)書的，應(yīng)當(dāng)提交合同或者項目任務(wù)書；③經(jīng)原軟件著作權(quán)人許可，在原有軟件上開發(fā)的軟件，應(yīng)當(dāng)提交原著作權(quán)人的許可證明；④權(quán)利繼承人、受讓人或者承受人，提交權(quán)利繼承、受讓或者承受的證明。）
3.1.2 版權(quán)貿(mào)易中的代理服務(wù)
版權(quán)貿(mào)易中，律師可以代理完成以下事項：
3.1.2 .1代理洽談、簽訂文學(xué)、藝術(shù)、科技等各類作品的版權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用合同，即代理引進(jìn)和輸出版權(quán)，代理解決各類作品使用方式，如匯編作品、數(shù)字化制品、數(shù)字圖書館、廣播電視轉(zhuǎn)播、改編為電影電視劇、動漫卡通衍生產(chǎn)品、信息網(wǎng)絡(luò)傳播（互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)增值服務(wù)等）等的授權(quán)許可使用問題；
3.1.2 .2代理收取和轉(zhuǎn)付著作權(quán)使用報酬，代理追討版稅
3.1.2 .3代理作者洽談作品的發(fā)表、出版等業(yè)務(wù)，參與國內(nèi)外版權(quán)貿(mào)易洽談、交流和考察活動
3.1.2 .4提供各種版權(quán)信息、版權(quán)貿(mào)易信息、著作者和作品信息服務(wù)
3.1.2 .5提供法律咨詢與服務(wù)，代理起草、修改、審查版權(quán)和出版法律文書，宣講版權(quán)知識，為報刊社、出版社等單位擔(dān)任常年版權(quán)法律顧問
3.1.2 .6對專項著作權(quán)進(jìn)行相關(guān)的法律服務(wù)；代為對著作權(quán)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證；
3.1.2 .7其他
相關(guān)版權(quán)貿(mào)易的信息與流程，請詳見：http://www.ccopyright.com.cn
3.1.3 代理從事與著作權(quán)集體管理組織簽訂合同的相關(guān)業(yè)務(wù)
3.1.3 .1協(xié)助擁有相關(guān)作品著作權(quán)的客戶與著作權(quán)集體管理組織簽訂授權(quán)委托合同，及協(xié)助使用客戶通過與著作權(quán)集體管理組織協(xié)商后取得相關(guān)作品使用權(quán)，現(xiàn)我國主要的著作權(quán)集體管理組織有中國音樂著作權(quán)協(xié)會。
3.1.3 .2協(xié)助擁有相關(guān)作品著作權(quán)客戶與著作權(quán)集體簽訂授權(quán)委托合同的注意事項：
（1）通常由于相關(guān)作品著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人自己難以完全有效行使的權(quán)利（如表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)等）故會委托由著作權(quán)集體管理組織進(jìn)行集體管理。
（2）相關(guān)作品著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人若符合著作權(quán)集體管理組織的章程規(guī)定加入條件的，著作權(quán)集體管理組織將不得拒絕與其訂立著作權(quán)集體管理合同。
（3）相關(guān)作品著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人與著作權(quán)集體管理組織訂立著作權(quán)集體管理合同后，不得在合同約定期限內(nèi)自已行使用或者許可他人行使合同約定由著作權(quán)集體管理組織行使的權(quán)利。
（4）相關(guān)作品著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人有權(quán)依授權(quán)委托合同收取相應(yīng)的作品使用費。
3.1.3 .3協(xié)助使用客戶通過著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán)的注意事項：
（1）使用客戶要使用著作權(quán)集體管理組織管理的作品、錄音錄像制品的，應(yīng)與其訂立書面的許可使用合同。
（2）使用客戶以合理的條例要求與著作權(quán)集體管理組織訂立許可使用合同的，著作權(quán)集體管理組織不得拒絕。
（3）雙方訂立的許可使用合同的期限不得超過2年，但合同期限屆滿可以續(xù)訂。
（4）按合同的約定，交納相應(yīng)的許可使用費。
3.2協(xié)助客戶建立著作權(quán)管理制度
協(xié)助客戶建立著作權(quán)管理制度作為律師非訴訟業(yè)務(wù)中的一項常規(guī)法律服務(wù)，主要是指律師為企業(yè)提供著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的咨詢，對作品著作權(quán)進(jìn)行全面的權(quán)利檢索與分析；審查與起草相關(guān)合同，并且協(xié)助當(dāng)事人簽訂合同進(jìn)行版權(quán)交易；加強(qiáng)客戶的著作權(quán)行政維權(quán)意識，逐漸建立起一套較完善的著作權(quán)管理制度。
3.2.1 對著作權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的咨詢服務(wù)。律師應(yīng)當(dāng)及時提供給當(dāng)事人各種準(zhǔn)確、有效的版權(quán)信息、版權(quán)貿(mào)易信息、著作者和作品信息服務(wù)。根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)，為著作權(quán)人的作品登記、進(jìn)行版權(quán)貿(mào)易等提供切實的法律意見。
3.2.2 協(xié)助對作品著作權(quán)權(quán)利的檢索與分析工作。協(xié)助客戶對其著作權(quán)權(quán)利進(jìn)行全面的檢索與分析。
3.2.3 審核與起草相關(guān)合同，并且協(xié)助客戶進(jìn)行版權(quán)交易。律師在進(jìn)行著作權(quán)非訴訟業(yè)務(wù)的過程中，很大一部分在于審核與起草相關(guān)合同。在版權(quán)交易中，著作權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用許可合同為核心，常見主要有出版合同、翻譯權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、譯作出版合同、電影制片合同等。
3.2.3 .1著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同
著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是著作權(quán)人將著作權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)利中某項或某幾項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人使用而與之訂立的合同。在合同有效期限內(nèi)，該項經(jīng)濟(jì)權(quán)利轉(zhuǎn)由受讓人使用，著作權(quán)人失去了對該項權(quán)利的處置權(quán)，而受讓人卻擁有該項權(quán)利的處置權(quán)。
著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（1）合同當(dāng)事人的名稱，固定當(dāng)事人筆名與其真實姓名之間的關(guān)系；
（2）作品的名稱；
（3）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍；
（4）轉(zhuǎn)讓價金；
（5）交付轉(zhuǎn)讓價金的日期和方式；
（6）違約責(zé)任；
（7）免責(zé)條款；
（8）爭議解決方式；
（9）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。
3.2.3 .2著作權(quán)許可使用合同
著作權(quán)許可使用合同，是指著作權(quán)人與作品使用人之間，就著作權(quán)的部分權(quán)能，許可作品使用人使用，而著作權(quán)人取得報酬的協(xié)議。
著作權(quán)許可使用合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：
（1）合同當(dāng)事人的名稱，固定當(dāng)事人筆名與其真實姓名之間的關(guān)系；
（2）許可使用作品的方式。使用的方式可以是一種，也可以多種；
（3）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)還是非專有使用權(quán)。如果未作約定，或約定不明，一旦發(fā)生糾紛，法律通常只能認(rèn)為被許可人取得的是非專有使用權(quán)；
（4）許可使用的范圍、期間。合同的有效期限不超過10年，合同期滿可以續(xù)訂；
（5）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法；
（6）違約責(zé)任；
（7）免責(zé)條款；
（8）爭議解決方式；
（9）雙方認(rèn)為需要約定的內(nèi)容。
3.2.4 協(xié)助客戶進(jìn)行著作權(quán)行政維權(quán)
律師應(yīng)當(dāng)及時提醒客戶在受到著作權(quán)侵權(quán)的情況下，除民事、刑事等訴訟救濟(jì)途徑以外，還能夠通過著作權(quán)行政途徑進(jìn)行維權(quán)。
根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》、《中華人民共和國行政處罰法》等相關(guān)規(guī)定，在侵權(quán)行為損害公共利益的情況下，經(jīng)權(quán)利人投訴或知情人舉報，或者經(jīng)行政機(jī)關(guān)自行立案調(diào)查，行政機(jī)關(guān)將依法追究侵權(quán)人的行政責(zé)任。
投訴涉及的侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)是《中華人民共和國著作權(quán)法》第四十七條或者《計算機(jī)保護(hù)條例》第二十四條列舉的、同時損害公共利益的侵權(quán)行為。
權(quán)利人即使不知道侵權(quán)行為是否損害公共利益，也可以向著作權(quán)行政管理部門投訴，由著作權(quán)行政管理部門進(jìn)行審查判斷。
律師應(yīng)當(dāng)提請客戶企業(yè)注意，投訴應(yīng)當(dāng)自侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)向著作權(quán)行政管理部門提出。權(quán)利人如果發(fā)現(xiàn)侵權(quán)復(fù)制品將從海關(guān)進(jìn)出口，可以請求海關(guān)依照《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條例》采取相應(yīng)的保護(hù)措施。
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)侵權(quán)，各級著作權(quán)行政管理部門也可以依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》，對權(quán)利人采取相應(yīng)的著作權(quán)行政保護(hù)措施。
3.2.4 .1受理投訴的行政機(jī)關(guān)
（1）受理著作權(quán)行政投訴的機(jī)關(guān)為各級著作權(quán)行政管理部門。
（2）權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，可以根據(jù)情況向侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)
生地（包括侵權(quán)復(fù)制品儲藏地、依法查封扣押地、侵權(quán)網(wǎng)站服務(wù)器所在地、侵權(quán)網(wǎng)站主辦人住所地或者主要經(jīng)營場所地）的著作權(quán)行政管理部門投訴。在某些情況下，著作權(quán)行政管理部門可以依法將投訴移交另一著作權(quán)行政管理部門處理。
3.2.4 .2投訴人
投訴人應(yīng)當(dāng)是根據(jù)我國《著作權(quán)法》享有著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的中國公民、法人或者其他組織，或者外國人、無國籍人，或者是依法享有專有使用權(quán)的使用者，或者是利害關(guān)系人。
3.2.4 .3投訴范圍
（1）投訴涉及的侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)是我國《著作權(quán)法》第四十七條或者《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條列舉的、同時損害公共利益的侵權(quán)行為。
（2）權(quán)利人即使不知道侵權(quán)行為是否損害公共利益，也可以向著作權(quán)行政管理部門投訴，由著作權(quán)行政管理部門進(jìn)行審查判斷。
3.2.4 .4投訴時效
投訴應(yīng)該自侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)向著作權(quán)行政管理部門提出。自侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年后進(jìn)行的投訴，著作權(quán)行政管理部門不再受理。對于有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的侵權(quán)行為，兩年期限自侵權(quán)行為終止之日起計算。
3.2.4 .5投訴人應(yīng)提交的材料
（1）調(diào)查申請書，其中應(yīng)當(dāng)寫明投訴人、被投訴人的姓名（或者名稱）和地址，投訴日期，申請調(diào)查所根據(jù)的主要事實和理由；
（2）投訴人的身份證明（如果投訴人委托代理人進(jìn)行投訴，應(yīng)當(dāng)同時提交委托書和代理人的身份證明）；
（3）權(quán)利歸屬的初步證據(jù)，如作品原稿，由投訴人署名發(fā)表的作品，作品登記證書，取得權(quán)利的合同，或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明等；
（4）侵權(quán)證據(jù)，包括侵權(quán)復(fù)制品，涉及侵權(quán)行為的帳目、合同和加工、制作單據(jù)，證明侵權(quán)行為的公證書，有關(guān)照片等；
（5）投訴材料可以直接向著作權(quán)行政管理部門提交，也可以通過郵寄方式提交。投訴人提交的投訴材料如果文字部分是外文，應(yīng)當(dāng)附帶相應(yīng)的中譯文。
4著作權(quán)訴訟事務(wù)法律服務(wù)
4.1代理原告提起著作權(quán)侵權(quán)民事訴訟
4.1.1 確認(rèn)著作權(quán)的權(quán)利保護(hù)期
律師應(yīng)該注意到，由于著作權(quán)包括人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)，而各項權(quán)利保護(hù)期有其特殊的法律規(guī)定，因此確定著作權(quán)是否處于保護(hù)期內(nèi)是律師判斷是否提起訴訟的第一步，也是決定是否可以啟動訴訟的必要條件。
4.1.1 .1作者的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。
4.1.1 .2公民作品，其發(fā)表權(quán)及各項財產(chǎn)權(quán)。權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的 12月 31日 ；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的 12月 31日 。
4.1.1 .3法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)及各項財產(chǎn)權(quán)權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的 12月 31日 ，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。
4.1.2 明確被告
律師在確定被告之時，應(yīng)當(dāng)注意我國著作權(quán)保護(hù)的權(quán)利限制，主要包括：
4.1.2 .1保護(hù)期限制；
4.1.2 .2訴訟時效的限制；
4.1.2 .3合理使用，即在特定的條件下，法律允許自由使用他人享有著作權(quán)的作品而不必事先征得著作權(quán)人的同意。我國《著作權(quán)法》第二十二條共規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名，作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利：
（1）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；
（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；
（3）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；
（4）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；
（5）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；
（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；
（7）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；
（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；
（9）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；
（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；
（11）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；
（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。
上述情形也適用對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。
4.1.2 .4法定許可與強(qiáng)制許可
（1）法定許可制度，即以特定的方式使用已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人的同意，但應(yīng)當(dāng)向著作權(quán)人支付使用費，同時保護(hù)著作權(quán)人其他合法權(quán)利的制度。
（2）強(qiáng)制許可制度，即在特定條件下，由著作權(quán)行政主管機(jī)關(guān)根據(jù)情況，將對已經(jīng)發(fā)表的作品進(jìn)行特殊使用的權(quán)利授予申請獲得此項使用權(quán)人的制度。
4.1.3 明確管轄部門及管轄地
4.1.3 .1管轄部門
律師可以就明確后的被告向法院提起訴訟。需要提醒律師的是，著作權(quán)侵權(quán)行為，同時損害社會公共利益的，地方人民政府著作權(quán)行政管理部門，以上海為例，如上海市新聞出版局（上海市版權(quán)局），可以予以查處；對全國有重大影響的侵權(quán)行為，國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門，如國家新聞出版署（國家版權(quán)局）將進(jìn)行查處。
4.1.3 .2管轄地
（1）在地域管轄上，律師可以根據(jù)案情分析結(jié)果，選擇在被告所在地或侵權(quán)行為地進(jìn)行起訴。侵權(quán)行為地包括行為地和結(jié)果地。
（2）在級別管轄上，著作權(quán)案件作為知識產(chǎn)權(quán)案件，應(yīng)當(dāng)由中級以上人民法院，以及最高人民法院和高級人民法院批準(zhǔn)的基層人民法院管轄。以上海為例，可管轄的基層人民法院有浦東新區(qū)、黃浦區(qū)和楊浦區(qū)、盧灣區(qū)人民法院。
4.1.4 明確訴訟時效
4.1.4 .1在我國，向人民法院請求保護(hù)著作權(quán)權(quán)利的訴訟時效期間為2年，從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。
4.1.4 .2律師應(yīng)當(dāng)注意，從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起已經(jīng)超過2年的，應(yīng)自向人民法院起訴之日起向前推算2年計算，超過2年的侵權(quán)損害不予保護(hù)。
4.1.5 撰寫訴狀
律師應(yīng)當(dāng)注意，著作權(quán)侵權(quán)案件，往往會與肖像權(quán)侵權(quán)案件、名譽權(quán)侵權(quán)案件等競合，二者在案件管轄、事實認(rèn)定、法律適用、賠償依據(jù)等方面都存在差別，因此，在訴狀撰寫時一定要將訴由明確，并進(jìn)行相應(yīng)的訴訟準(zhǔn)備。
4.1.6 明確訴訟請求
依據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，律師可以根據(jù)案件情況，提出以下訴訟請求
4.1.6 .1停止侵害（適用于起訴時侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件）
4.1.6 .2消除影響、賠禮道歉（適用于侵權(quán)并致權(quán)利人名譽受損的案件）
4.1.6 .3賠償損失（適用于侵權(quán)并造成損害的案件）
4.1.7 準(zhǔn)備訴訟證據(jù)
4.1.7 .1證明原告著作權(quán)的權(quán)利證據(jù)
原告應(yīng)當(dāng)提供底稿、原件、著作權(quán)登記證書、相關(guān)部門或機(jī)構(gòu)出具的合法證明等，作為享有著作權(quán)的證明。
4.1.7 .2證明被告侵犯著作權(quán)的侵權(quán)證據(jù)
4.1.7 .3證明原告遭受損失的證據(jù)
（1）直接損失的證明，即由于侵權(quán)行為導(dǎo)致原告的實際損失。實際損失難以計算的，原告可以按照侵權(quán)人的違法所得要求給予賠償。
（2）間接損失的證明，即原告為了制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
（3）法定賠償，即原告的實際損失與侵權(quán)人的違法所得均不能確定，則原告可要求人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，給予50萬元以下的賠償。
4.1.8 訴前禁令與證據(jù)保全
為了能夠更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，保證案件的順利進(jìn)行，并最大限度地保證所受損害得到彌補，律師可以在案件處理過程中，依法向人民法院提出訴前禁令與證據(jù)保全。
4.1.8 .1訴前禁令
（1）適用對象：包括侵權(quán)人正在實施或者即將實施的侵權(quán)行為。
（2）成立條件：
1.提起訴訟之前；
2.向人民法院提出申請；
3.提供相應(yīng)的擔(dān)保；
4.有證據(jù)證明；
5.如不及時制止，將會使權(quán)利人合法權(quán)益受到難以彌補的損失。
(3)需要提醒律師的是，目前立法及實踐中關(guān)于訴前禁令受理條件、處理程序及均無明確的規(guī)定，一般情況下，由于申請人很難提交確實的證據(jù)證明如不及時制止被申請人的侵權(quán)行為，將會使權(quán)利人合法權(quán)益受到難以彌補的損失，并在現(xiàn)行法下，并沒有對在何種情況下權(quán)利人合法權(quán)益將受到難以彌補的損失做出解釋，法院也將無從判斷，而據(jù)此拒絕當(dāng)事人的申請。故在現(xiàn)實中獲準(zhǔn)進(jìn)行訴前禁令有一定難度。同時，權(quán)利人申請有錯誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因訴前禁令所遭受的損失。因此，訴前禁令也具有一定的風(fēng)險性。
4.1.8 .2訴中禁令
（1）適用對象：包括侵權(quán)人正在實施的侵權(quán)行為。
（2）成立條件：
1.提起訴訟之后；
2.向人民法院提出申請；
3.提供相應(yīng)的擔(dān)保；
4.有證據(jù)證明；
5.侵權(quán)人正在實施的侵權(quán)行為。
(3)需要提醒律師的是，目前立法及實踐中關(guān)于訴中禁令受理條件、處理程序及均無非常明確的規(guī)定，在現(xiàn)行法下，申請訴中禁令可依據(jù)的法律條文為《著作權(quán)法》第四十九條、第五十條，《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三十條，《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》第十六條同時參考《最高人民法院關(guān)于全面加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)審判工作為建設(shè)創(chuàng)新新型國家提供司法保障的意見(法發(fā)[2007]1號)》第14點意見。
其中盡管最高院的意見中首次明確提出了訴中禁令這一概念，且佛山中院對訴中禁令案件配有專門的相應(yīng)案號（民知訴中禁字）。但是上述法律并沒有明確規(guī)定在著作權(quán)糾紛中，法院可以采取訴中禁令這一臨時措施。
故在實踐中，法官往往會以沒有法律明確規(guī)定為由，拒絕權(quán)利人的訴中禁令申請，故獲準(zhǔn)進(jìn)行訴中禁令有一定難度。同時，權(quán)利人申請有錯誤的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因訴中禁令所遭受的損失。因此，訴中禁令也具有一定的風(fēng)險性。
4.1.8 .3訴前證據(jù)保全
（1）適用對象：包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況。
（2）成立條件：
1.著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人提出申請；
2.向人民法院提出申請；
3.提供相應(yīng)的擔(dān)保，具體擔(dān)保金額或比例視申請法院規(guī)定；
(3)申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的，人民法院將解除保全。
4.1.8 .3訴訟中的證據(jù)保全
一般應(yīng)對以下證據(jù)提出保全：
（1）關(guān)于被告有侵權(quán)行為的證據(jù)。
（2）關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)。
4.2 代理被告參與著作權(quán)侵權(quán)民事訴訟
4.2.1 了解案情
律師與被告進(jìn)行交流，并在熟悉、分析初步材料后再次與被告進(jìn)行充分的溝通，依據(jù)已經(jīng)掌握的證據(jù)，以及法律法規(guī)及實踐經(jīng)驗，初步判斷被告是否存在侵權(quán)及可能要承擔(dān)的法律責(zé)任。律師應(yīng)將初步判斷的法律性質(zhì)及后果告知被告，并再次與被告進(jìn)行溝通；
4.2.2 提出方案
律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件溝通、分析、判斷的結(jié)果，依據(jù)我國相關(guān)法律法的規(guī)定，提出應(yīng)對方案。
4.2.3 應(yīng)訴答辯
4.2.3 .1以原告的作品不享有訴權(quán)進(jìn)行抗辯
原告的作品如為依法禁止出版、傳播的作品，即該作品內(nèi)容非法，包括反動、淫穢、宣揚迷信等，則該作品不受《著作權(quán)法》保護(hù)，原告不享有著作權(quán)法所規(guī)定的相關(guān)權(quán)利，故也不會產(chǎn)生相應(yīng)的訴權(quán)。
4.2.3 .2以原告不享有著作權(quán)進(jìn)行抗辯
（1）不能提供原稿、原作；不能提供著作權(quán)登記證書；也不能提供相關(guān)部門或機(jī)構(gòu)出具的合法證明等
（2）已經(jīng)超出著作權(quán)保護(hù)期限
4.2.3 .3以侵權(quán)行為不存在為由進(jìn)行抗辯
（1）證明被告系獨立創(chuàng)作，其作品享有著作權(quán)；
（2）證明被告的作品與原告的作品既不相同也不相似，未侵犯其著作權(quán)；
（3）證明合理使用；
（4）證明法定許可和強(qiáng)制許可
4.2.3 .4以損害不存在或數(shù)額計算沒有依據(jù)為由進(jìn)行抗辯
（1）證明原告不存在損失；
（2）證明原告提供的損失計算方式不正確、不合理；
（3）證明被告獲利的計算不正確；
（4）證明原告要求的法定賠償不合理
（5）如原告作品為外國影片并屬于①沒有提交內(nèi)容審查的作品；②等待內(nèi)容審查結(jié)果的作品；③已通過審查的作品的未經(jīng)刪節(jié)的版本；④未能通過內(nèi)容審查的作品；⑤同時內(nèi)容不非法（反動、淫穢、宣揚迷信等）。則原告雖對涉案作品擁有著作權(quán)，但在我國大陸根本無法通過合法途徑而獲得收入，沒有法律上的損失而言，無損失則無賠償。目前在大陸未獲得公映許可證或發(fā)行許可證的海外影片也是如此。原告可以要求停止侵權(quán)，卻不能獲得損害賠償。
4.2.3 .5舉證責(zé)任問題
律師應(yīng)當(dāng)注意 ，法律對于出版、制作、出租等行為人規(guī)制了嚴(yán)格的合法來源舉證責(zé)任。上述行為人作為原告提起訴訟時，可作相應(yīng)的“舉證責(zé)任”抗辯。
（1）復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
（2）出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任，發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來源承擔(dān)舉證責(zé)任。
4.3 著作權(quán)權(quán)屬糾紛
律師參與著作權(quán)權(quán)屬糾紛，最為重要的是掌握法人作品、合作作品、職務(wù)作品、委托作品等概念及其相應(yīng)的規(guī)定。
4.3.1 由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，為法人作品。法人或者其他組織視為作者，享有著作權(quán)。
4.3.2 兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。
4.3.2 .1沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。
4.3.2 .2合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)。
4.3.3 公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。
4.3.3 .1一般情況下，職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。
4.3.3 .2職務(wù)作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
4.3.3 .3主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機(jī)軟件等職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。
4.3.3 .4法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的。
4.3.4 接受委托創(chuàng)作的作品是委托作品。
4.3.4 .1著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。
4.3.4 .2合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。
4.4 著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛、著作權(quán)許可使用合同糾紛
4.4.1 著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛，是指著作權(quán)人將其作品的財產(chǎn)權(quán)的一部分或者全部在法定的保護(hù)期內(nèi)轉(zhuǎn)讓給他人的過程中所產(chǎn)生的糾紛。律師在處理這類糾紛時，應(yīng)當(dāng)注意：
4.4.1 .1轉(zhuǎn)讓合同包括的主要內(nèi)容是：（1）合同當(dāng)事人的名稱，固定當(dāng)事人筆名與其真實姓名之間的關(guān)系；（2）作品的名稱；（3）轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類；（4）轉(zhuǎn)讓價金；（5）交付轉(zhuǎn)讓價金的日期、方式和辦法；（6）違約責(zé)任；（7）免責(zé)條款；（8）爭議解決方式；（9）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。
4.4.1 .2轉(zhuǎn)讓合同未明確轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，被轉(zhuǎn)讓方不得行使。
4.4.1 .3律師在判斷著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的合同效力時，還應(yīng)當(dāng)注意轉(zhuǎn)讓權(quán)利的保護(hù)期。相關(guān)著作權(quán)超過法律規(guī)定的保護(hù)期，將直接導(dǎo)致合同無效。
4.4.1 .4參與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件，參見“參與著作權(quán)侵權(quán)糾紛民事訴訟”部分。
4.4.2 著作權(quán)許可使用合同糾紛，是指著作權(quán)人將其作品的財產(chǎn)權(quán)一部分或者全部在法定的保護(hù)期內(nèi)以一定的方式，在確定的范圍內(nèi)和期限內(nèi)許可他人使用的過程中所產(chǎn)生的糾紛。律師在處理這類糾紛時，應(yīng)當(dāng)注意：
4.4.2 .1許可使用合同包括的主要內(nèi)容是：（1）合同當(dāng)事人的名稱，固定當(dāng)事人筆名與其真實姓名之間的關(guān)系；（2）許可使用的權(quán)利種類；（3）許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán)；（4）許可使用的地域范圍、期間；（5）付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法；（6）違約責(zé)任；（7）免責(zé)條款；（8）爭議解決方式；（9）雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。
4.4.2 .2專有使用權(quán)與非專有使用權(quán)的區(qū)分，其法律后果完全不同。合同未明確約定的情況下，一般認(rèn)定為專有使用權(quán)。
4.4.2 .3律師在判斷著作權(quán)許可使用合同的合同效力時，還應(yīng)當(dāng)注意許可使用權(quán)利的保護(hù)期。相關(guān)著作權(quán)超過法律規(guī)定的保護(hù)期，將直接導(dǎo)致合同無效。
4.4.2 .4參與著作權(quán)許可使用合同糾紛，參見“參與著作權(quán)侵權(quán)糾紛民事訴訟”部分。
4.5 刑事案件
4.5.1 罪名概述
4.5.1 .1《中華人民共和國刑法》第二百一十七條，侵犯著作權(quán)罪。
4.5.1 .2《中華人民共和國刑法》第二百一十七條，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。
4.5.1 .3“侵犯著作權(quán)罪”與“銷售侵權(quán)復(fù)制品罪”認(rèn)定時，應(yīng)當(dāng)注意的是：
（1）兩罪均為目的犯，即必須要“以營利為目的”，其中以刊登收費廣告等方式直接或間接收取費用的情形，亦屬“以營利為目的”；
（2）出版單位可能構(gòu)成“侵犯著作權(quán)罪”與“銷售侵權(quán)復(fù)制品罪”的共犯；
（3）實施侵犯著作權(quán)行為，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的，只定侵犯著作權(quán)罪，不實行數(shù)罪并罰；實施侵犯著作權(quán)的犯罪行為，又明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品而予以銷售，則應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。
（4）刑法所規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。
（5）通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的行為，不應(yīng)當(dāng)視為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”行為。
4.5.2 作為侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪案件的被告辯護(hù)人，律師注意以下幾個方面的問題：
4.5.2 .1原告提供的證據(jù)不能證明其享有著作權(quán)，具體要點參照民事部分。
4.5.2 .2起訴被告侵權(quán)的事實不清，證據(jù)不足或程序違法。
4.5.2 .3犯罪構(gòu)成要件不滿足：
（1）不具備犯罪構(gòu)成的主觀要件。主觀上沒有犯罪的故意，不構(gòu)成犯罪?！扒址钢鳈?quán)罪”與“銷售侵權(quán)復(fù)制品罪”的主觀要件只能是故意，疏忽大意的過失或過于自信的過失都不能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。
（2）不具備犯罪構(gòu)成的客觀要件。
1.侵犯著作權(quán)罪的認(rèn)定條件包括違法所得數(shù)額在三萬元以上的；非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計在五百張（份）以上的。
2.銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的認(rèn)定條件包括違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
4.6 行政案件
律師應(yīng)當(dāng)在收到行政機(jī)關(guān)調(diào)查或接到處罰通知后，根據(jù)案情具體分析情況，與當(dāng)事人商議后確定處理方案
4.6.1 確已構(gòu)成侵權(quán)：主動接受處罰，并就有關(guān)賠償問題與權(quán)利人進(jìn)行協(xié)商。
4.6.2 確未構(gòu)成侵權(quán)：參照民事訴訟的要點，及時提出抗辯理由并提交證據(jù)；接到處罰通知后60日內(nèi)提出行政復(fù)議或在三個月內(nèi)提起行政訴訟。
5 附則
本指引由上海市律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)法律研究委員會起草，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務(wù)中參考。
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
