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COVID-19疫情爆發(fā)以來，全球貨物貿(mào)易遭受重創(chuàng)。傳統(tǒng)海運(yùn)、鐵路運(yùn)輸線路，運(yùn)價飆升、一箱難求；人員跨境交流受阻，出境采買短期內(nèi)較難實現(xiàn)，但人們的基本生活需求水平并不會因此降低。借此契機(jī)，跨境電商行業(yè)憑借其品類全面、物流快捷、操作便利的特點完美滿足了人們“足不出戶、買遍全球”的訴求，實現(xiàn)了行業(yè)井噴式發(fā)展，各地“大賣”涌現(xiàn)、上市融資案例層出不窮。據(jù)海關(guān)統(tǒng)計，2021年我國跨境電商進(jìn)出口1.98萬億元，增長15%；其中出口1.44萬億元，增長24.5%。
通常，一個行業(yè)在經(jīng)過初期的“野蠻生長”后，往往會面臨監(jiān)管環(huán)境變化、合規(guī)風(fēng)險凸顯的情況。作為長期關(guān)注跨境電商行業(yè)的法律從業(yè)者，我們發(fā)現(xiàn)：近兩年來針對跨境電商出口行業(yè)的各項鼓勵、促進(jìn)政策頻發(fā)，各地方政府也紛紛將促進(jìn)跨境電商出口發(fā)展作為“穩(wěn)外貿(mào)”的重要舉措之一；但跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)經(jīng)過了前幾年的快速發(fā)展，如今不僅增速放緩，還成為走私犯罪案件頻發(fā)行業(yè)。
本文旨在向跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)從業(yè)人員提示法律風(fēng)險、提供專業(yè)合規(guī)建議，為行業(yè)長期、健康發(fā)展保駕護(hù)航。
一、跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)走私犯罪風(fēng)險凸顯
查詢裁判文書網(wǎng)（wenshu.court.gov.cn）、把手案例（http://www.lawsdata.com/）等網(wǎng)絡(luò)公開渠道公布的裁判文書可以發(fā)現(xiàn)，跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)走私犯罪案件自2016年開始出現(xiàn)（立案時間），2018年以前數(shù)量相對較少，3年共判決11起案件。
但自2019年起，案件數(shù)量倍增，連續(xù)兩年均保持在每年15起以上。如果考慮到只有二審文書但無一審文書的情況以及文書中寫明“***另案起訴”但并未檢索到另案文書的情況，實際發(fā)生的此類案件數(shù)量更多，只是裁判文書尚未公開。
究其原因，我國海關(guān)總署牽頭的跨境電商試點城市自2012年12月啟動，至2014年方增列海關(guān)監(jiān)管方式代碼“1210”，全稱“保稅跨境貿(mào)易電子商務(wù)”，簡稱“保稅電商”。監(jiān)管層經(jīng)過2-3年的探索，方開始啟動較為嚴(yán)格的執(zhí)法手段，跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)性走私犯罪風(fēng)險開始凸顯。
特別是廣東、上海、河南等跨境電商行業(yè)繁榮度較高的省份，涉案風(fēng)險更高。特別是廣東省，其審判的跨境電商零售進(jìn)口走私案件數(shù)量超過全國其他所有省份的總和。
我國第一例跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪判例也發(fā)生在廣東省，是由廣州市中級人民法院審理的“廣州志都供應(yīng)鏈管理有限公司、馮某某走私普通貨物、物品案”（（2016）粵01刑初452號）,該院同時也是審理此類案件最多的法院，其對于案件定性、定罪量刑的觀點對行業(yè)具有重要參考價值。
二、跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)走私犯罪案件特點
跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件裁判文書中引用頻次最多的TOP10法條如下圖所示，其內(nèi)容分別關(guān)于違法所得、從犯、罰金、單位犯罪、共同犯罪、自首和走私普通貨物罪。從這些法條的內(nèi)容，也可窺見此類犯罪案件的部分特點。
（一）涉及罪名單一
跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件所涉及的罪名均為“走私普通貨物罪”。
其定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)我國刑法第一百五十三條及《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律問題的解釋》（法釋[2014]10號）第十六條、第二十四條第二款之規(guī)定，可歸納如下：
從上表可知，走私普通貨物罪的起刑點較低，個人走私偷逃應(yīng)繳稅額10萬元、單位走私偷逃應(yīng)繳稅額20萬元即構(gòu)成走私犯罪。已發(fā)生的判例中亦存在多起偷逃稅額20余萬元的案件；可見，跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)從業(yè)人員如合規(guī)意識不強(qiáng)，極易面臨走私犯罪刑事法律風(fēng)險。
（二）作案手法一致
跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)所經(jīng)營的貨物多為相對品質(zhì)較高的日用品、食品，如奶粉、化妝品、紅酒等，采用的走私作案手法基本一致，均為“偽報貿(mào)易性質(zhì)（監(jiān)管方式）”走私。
“監(jiān)管方式”是以國際貿(mào)易中進(jìn)出口貨物的交易方式為基礎(chǔ)，結(jié)合海關(guān)對進(jìn)出口貨物的征稅、統(tǒng)計及監(jiān)管條件綜合設(shè)定的海關(guān)對進(jìn)出口貨物的管理方式。其代碼由4位數(shù)字構(gòu)成，一份報關(guān)單只允許填報一種監(jiān)管方式。
根據(jù)我國海關(guān)法律規(guī)定，我國境內(nèi)有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)單邊進(jìn)口貨物通常應(yīng)申報“0110”監(jiān)管方式，即“一般貿(mào)易”，根據(jù)稅則繳納進(jìn)口關(guān)稅、進(jìn)口環(huán)節(jié)消費(fèi)稅及增值稅。
而跨境電商零售進(jìn)口，是指中國境內(nèi)消費(fèi)者通過跨境電商第三方平臺經(jīng)營者自境外購買商品，并通過“網(wǎng)購保稅進(jìn)口”（海關(guān)監(jiān)管方式代碼1210、1239）或“直購進(jìn)口”（海關(guān)監(jiān)管方式代碼9610）運(yùn)遞進(jìn)境的消費(fèi)行為。消費(fèi)者通過跨境電商零售進(jìn)口渠道購買商品時，單次購買5000元以內(nèi)、全年購買26000元以內(nèi)貨物，可享受零關(guān)稅、進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅、消費(fèi)稅按法定應(yīng)納稅額的70%征收的優(yōu)惠稅率。
跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件中，作案人均通過將本應(yīng)以一般貿(mào)易或快件貿(mào)易方式申報進(jìn)口的貨物偽報為跨境電商貿(mào)易方式，達(dá)到偷逃進(jìn)口關(guān)稅及進(jìn)口環(huán)節(jié)消費(fèi)稅、增值稅的目的。他們將貨物化整為零，利用非法獲取的公民身份信息，聯(lián)合物流公司、支付公司制造與虛假訂單信息一致的物流單、支付單，通過跨境電商平臺企業(yè)向海關(guān)推送虛假“三單信息”完成通關(guān)，貨物放行后再另行銷售給實際買家客戶。部分案件中，還存在夾藏、漏報、低報價格等多種走私手法混用的情形。
（三）涉案主體多樣
從上圖可以清晰地看出，跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件中涉及的主體眾多，包括跨境電商平臺企業(yè)、物流企業(yè)、支付企業(yè)及其相應(yīng)的企業(yè)負(fù)責(zé)人、相關(guān)崗位員工（財務(wù)/倉儲/物流/采購/銷售/報關(guān)等），境外攬貨人員、境內(nèi)實際貨主等，他們構(gòu)成共同犯罪。
根據(jù)我國刑法第二十七條規(guī)定，“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！币虼耍?span style="font-family: "Microsoft YaHei UI"; letter-spacing: 0.75pt; font-size: 11.5pt;">被認(rèn)定為主犯或從犯將嚴(yán)重影響當(dāng)事人最終承擔(dān)的法律責(zé)任的嚴(yán)重程度，對于其個人、企業(yè)及家屬均具有重要意義；而主從犯的確定需綜合考慮當(dāng)事人在整個案件中的犯意、職位、參與頻率、發(fā)揮作用等諸多因素，往往是專業(yè)律師對此類案件的重要辯護(hù)方向之一。
（四）量刑跨度較大
現(xiàn)有公開判決中，跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件的自然人被告人可能被處以數(shù)月至十?dāng)?shù)年不等的有期徒刑，單位被告人可能被處以十幾萬到過千萬不等的罰金；即便是在同一案件中，各當(dāng)事人所獲的主刑及附加刑也相差甚遠(yuǎn)。
偷逃稅款數(shù)額大小、是否屬于從犯、是否存在自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、預(yù)繳罰金等情節(jié)均對量刑結(jié)果有重要影響，涉案人員及家屬如無法確定自身適用情況，建議向?qū)I(yè)律師尋求幫助，依法發(fā)現(xiàn)或創(chuàng)造減輕或從輕量刑的情節(jié)，維護(hù)自身合法權(quán)益。
例如，多數(shù)跨境電商零售進(jìn)口走私犯罪案件均以單位犯罪的形式發(fā)生，可合理利用《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律問題的解釋》（法釋[2014]10號）第二十一條之規(guī)定，“對單位集體決定自首的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首的，如實交代主要犯罪事實的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他直接責(zé)任人員，可視為自首”，為同一單位涉案人員創(chuàng)造自首情節(jié)。
此外，在現(xiàn)有公開的此類案件裁判文書中，通過提起上訴實現(xiàn)改判的約占二審案件總數(shù)量的18%。改判案件中，通過律師的專業(yè)建議和有效辯護(hù)，取得了將有期徒刑實行改判為緩刑以及撤銷追繳高額違法所得的良好效果。因此，當(dāng)事人如對量刑結(jié)果存在較大異議，可積極申請二審，爭取改判。
三、跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)走私犯罪風(fēng)險防范與合規(guī)建議
（一）重視行業(yè)法律風(fēng)險防范
2020年至今，跨境電商行業(yè)熱度空前，但隨著控制疫情、恢復(fù)經(jīng)濟(jì)各項舉措取得成效，跨境電商行業(yè)合規(guī)風(fēng)險會不會逐步顯現(xiàn)，走私犯罪案件數(shù)量會不會明顯增加，這還有待對公開判例的進(jìn)一步追蹤分析。
跨境電商零售進(jìn)口行業(yè)從業(yè)者應(yīng)特別重視行業(yè)性法律風(fēng)險，避免盲目跟隨“行業(yè)慣例”、重蹈覆轍。
（二）提早尋求專業(yè)法律支持
如企業(yè)以往經(jīng)營行為中存在不甚合規(guī)的情況，建議及早向?qū)I(yè)律師尋求支持，合理利用主動披露政策，或在海關(guān)稽查、緝私調(diào)查過程中，積極配合、爭取從輕、減輕情節(jié)。
如果能在涉案初期取得海關(guān)法領(lǐng)域律師的專業(yè)支持，不僅可以在“黃金37天”（從偵查機(jī)關(guān)對涉案人員刑事拘留到檢察院批準(zhǔn)逮捕，有最多37天的羈押期限）內(nèi)，采取最佳行動配合緝私部門調(diào)查，并結(jié)合案情以及當(dāng)事人的實際情況，積極爭取取保候?qū)彛梢栽谂c偵查、檢察、審判機(jī)關(guān)的溝通過程中，結(jié)合海關(guān)業(yè)務(wù)專業(yè)知識提出更有針對性、更容易被采納的辯護(hù)意見。
（三）主動合規(guī)提升信用等級
目前跨境電商仍屬于國家大力支持發(fā)展的行業(yè)，2021年3月商務(wù)部等六部門聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于擴(kuò)大跨境電商零售進(jìn)口試點、嚴(yán)格落實監(jiān)管要求的通知》。通知明確，將跨境電商零售進(jìn)口試點擴(kuò)大至所有自貿(mào)試驗區(qū)、跨境電商綜試區(qū)、綜合保稅區(qū)、進(jìn)口貿(mào)易促進(jìn)創(chuàng)新示范區(qū)、保稅物流中心（B型）所在城市（及區(qū)域）。
建議有意在此行業(yè)長期健康發(fā)展的企業(yè)，主動進(jìn)行合規(guī)體系建設(shè)，提升自身信用等級，如能根據(jù)海關(guān)總署公告2019年第229號（關(guān)于公布《海關(guān)認(rèn)證企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)》的公告）的規(guī)定，申請成為海關(guān)認(rèn)證企業(yè)，則可享受更多政策紅利。
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