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? 2018 年6月29日，上海律協(xié)并購重組業(yè)務研究委員會在律協(xié)報告廳舉辦“共生共贏——并購項目中外聘律師與公司法務如何無縫合作”專題講座。此次講座由上海律協(xié)并購重組業(yè)務研究委員會副主任溫從軍律師主持，邀請到寶鋼金屬有限公司法律事務部部長葛麗主講。
在一個并購項目中，企業(yè)內(nèi)部設立的法律事務部與外聘的律師在各司其職的同時，也會在眾多法律事務中相遇。如何在并購項目中互利互補，協(xié)同合作，更好地為交易保駕護航，將是外聘律師與公司法務在法律服務實踐中繞不開的話題。對此，葛麗部長從并購項目的五個階段展開闡述：
一、項目尋源階段
在項目尋源階段，需要外聘律師配合公司法務合作完成的工作主要有：
1、配合業(yè)務單位與潛在并購方簽署保密協(xié)議以便雙方開展工作，并根據(jù)情況，建議公司選擇簽署單方保密協(xié)議或者雙方保密協(xié)議。保密協(xié)議是公司或者企業(yè)最基本的協(xié)議之一，同時也是并購項目開展的必備基本協(xié)議。在以往項目尋源的過程中，往往會接觸到幾十家公司，而與每一家公司接洽的過程中都要審核并簽署保密協(xié)議，致使公司法務業(yè)務量十分巨大。為了提高工作效率，寶鋼公司法務與外聘律師擬定了四個不同類型的格式版本，供業(yè)務人員使用，包括對方單方保密的保密協(xié)議、我方單方保密的保密協(xié)議以及對方披露為主的雙方保密協(xié)議和我方披露為主的雙方保密協(xié)議。不同類型的保密協(xié)議的側(cè)重點也各不相同，如對方單方保密的保密協(xié)議，一般規(guī)定將所有我方提供的有關資料都視為保密文件且約定的保密期限較長；而我方單方保密的保密協(xié)議一般只將對方明確標有保密字樣的書面材料視為保密文件且保密期限相對較短。此外，在并購項目中，外聘律師還需要考慮在本次項目中是否需要進行經(jīng)營者集中申報，并為此在保密協(xié)議中加入一些特別條款，比如約定待啟動經(jīng)營者集中申報時，和主導本次經(jīng)營者集中申報工作的交易方所聘請的律所單獨簽訂第二份保密協(xié)議。
2、協(xié)助公司起草和審核意向性協(xié)議。意向性協(xié)議是當事人之間在對某項事物正式簽訂條約、達成協(xié)議之前，表達初步設想的意向性文書，是“協(xié)議書”或“合同”簽訂的前期基礎，并非正式的合同文本。對此，需要注意三方面：一是要認真，不應因意向書沒有法律約束力就隨便簽訂；二是要慎重，撰寫意向書時對關鍵性問題不宜貿(mào)然作出實質(zhì)性承諾，以免被動；三是要注意原則性，意向書不應寫有違反政策法規(guī)的內(nèi)容，也不應承諾需要上級部門和其他部門審批才能解決的事項。
3、協(xié)助公司撰寫會議紀要。會議紀要是對并購項目中重要會議的總結(jié)提煉，外聘律師或者公司法務在會議過程中應仔細傾聽，將討論的重點事項記錄下來。在整理時運用簡短精煉的語言描述會議談判內(nèi)容，突出重點，切忌長篇大論，特別要記錄議定的結(jié)果。
二、項目啟動階段
在項目啟動階段，公司首先會召開并購項目啟動會。參加會議的除了公司內(nèi)部各個職能部門外，將同時邀請擬聘的中介機構(gòu)，如審計、評估、財務、法務等。葛部長還提到，公司法務通過對外聘律師的調(diào)研和積累，應該建立適合公司的律師資源庫，儲備優(yōu)質(zhì)外聘律師，建立長期戰(zhàn)略合作關系，以便業(yè)務需要時，及時與合適的外聘律師對接并開展工作。律師資源庫的儲備通常應涵蓋投融資、知識產(chǎn)權、訴訟/仲裁、所屬行業(yè)/產(chǎn)業(yè)等多個方面；還要根據(jù)公司的業(yè)務發(fā)展和組織架構(gòu)，考察和儲備各區(qū)域事業(yè)部所在地的律所；有境外業(yè)務的要儲備選聘境外所。此外，公司法務在聘請外部律師時，需要充分考慮選聘律所的及時性、綜合評定以及成本的可控性，從而選擇合適的律師；而外聘律師在項目啟動階段需要解決信息對稱問題、組建合適的律師團隊、及時進行反饋交流以及進行合理報價。
三、項目盡職調(diào)查階段
法律盡職調(diào)查是指公司聘請律師對公司擬收購的目標公司進行深入調(diào)查,核實預備階段獲取的相關信息,以備收購方在信息充分的情況下作出收購決策。律師可以根據(jù)實際情況,在符合法律法規(guī)的前提下對于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當增減。國務院對中央企業(yè)投資類項目的盡職調(diào)查有特別規(guī)定，例如：國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第34號《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第十五條規(guī)定，對于新投資項目，中央企業(yè)應當深入進行技術、市場、財務和法律等方面的可行性研究與論證，其中股權投資項目應開展必要的盡職調(diào)查，并按要求履行資產(chǎn)評估或估值程序；國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會令第35號《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》第十三條規(guī)定，對于境外新投資項目，應當充分借助國內(nèi)外中介機構(gòu)的專業(yè)服務，深入進行技術、市場、財務和法律等方面的可行性研究與論證，提高境外投資決策質(zhì)量，其中股權類投資項目應開展必要的盡職調(diào)查，并按要求履行資產(chǎn)評估或估值程序。因此，在做涉及國企的相關項目前，法務和外聘律師應充分了解有關的法律文件。而在盡職調(diào)查的過程中，外聘律師需要與公司法務合作完成的工作包括配合公司盡職調(diào)查團隊提交法律盡職調(diào)查清單，派出律師團隊參加現(xiàn)場盡職調(diào)查并撰寫法律盡職調(diào)查報告，必要時參加公司組織的盡職調(diào)查審查會。
此外，關于每日盡職調(diào)查工作簡報的重要性，簡報應包括每日的主要內(nèi)容和工作進展、工作中發(fā)現(xiàn)的重要問題、下一步工作預安排以及需相關領導和盡調(diào)工作組協(xié)調(diào)的事項等，簡報不但可以避免重復工作，而且有利于制作需要標的企業(yè)進一步提供的補充清單。對于盡調(diào)報告的撰寫，律師應該在問題揭露的同時給出相應的法律建議，而公司法務對于律師出具的盡調(diào)報告也應進行必要的修改和檢查。
四、項目談判階段
在項目談判階段，公司法務和外聘律師需要合作完成的主要工作包括：配合公司分析交易潛在問題，協(xié)助制定交易架構(gòu)和并購方案；協(xié)助準備相關交易協(xié)議，審閱相關股權/資產(chǎn)收購協(xié)議；參加必要的商務談判；在整個交易過程中，參與項目整體管理，解答日常法律咨詢等。鑒于談判階段的重要性，律師應提前介入、參與談判。由于職業(yè)的特定性,律師普遍具有豐富的談判實戰(zhàn)經(jīng)驗，心理素質(zhì)、臨場反應能力及口頭表達能力較強；律師參與項目談判，分析問題相對比較理性和透徹，有利于在談判中看清局勢，避免公司法務人員或經(jīng)辦人員將情緒帶入談判場合；同時，律師可以幫忙分析和提醒，對法律風險進行有效把控，從而更準確地把握整個談判的局勢。公司根據(jù)不同的項目情況，可以全權委托律師在授權范圍內(nèi)進行談判并作出決策、決定等，公司法務人員或業(yè)務部門予以配合，也可由公司法務人員進行談判、把控風險，律師只出具法律意見。
五、項目交割階段
項目交割階段，外聘律師的主要工作是提請公司注意交割條件（即注意實施股權或資產(chǎn)過戶等交割事項之前需要完成的前提條件）、協(xié)助公司完成相關交割事項以及交割收尾工作，包括在交割完成后草擬確認函，由交易雙方簽章確認，避免將來就交割是否完成引起爭議。
（注：以上嘉賓觀點，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)并購重組業(yè)務研究委員會
執(zhí)筆：錢大治 國浩律師（上海）事務所
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