網(wǎng)上投稿
11 月28日，由上海律協(xié)融資租賃業(yè)務(wù)研究委員會(huì)與華東政法大學(xué)融資租賃研究中心共同主辦的“融資租賃行業(yè)發(fā)展與法治保障學(xué)術(shù)論壇”在華東政法大學(xué)召開。
上海律協(xié)副會(huì)長(zhǎng)呂琰、融資租賃業(yè)務(wù)研究委員會(huì)主任孫瑜、副主任吳剛、沈靜、吳靜靜等30多名律師參加會(huì)議。此外，還有來自中國人民大學(xué)法學(xué)院、浙江大學(xué)光華法學(xué)院、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院、華東政法大學(xué)，以及上海市第一中級(jí)人民法院、浦東新區(qū)人民法院、黃浦區(qū)人民法院、上海仲裁委員會(huì)、上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（上海國際仲裁中心）與律師界、租賃行業(yè)界的40多名專家與會(huì)。
會(huì)上，呂琰副會(huì)長(zhǎng)作開場(chǎng)致辭。融資租賃業(yè)務(wù)研究委員會(huì)副主任吳靜靜、委員李偉杰、副主任沈靜先后作為融資租賃合同解除的條件和法律后果、售后回租的認(rèn)定與風(fēng)險(xiǎn)控制、融資租賃合同中約定司法文書送達(dá)地址的法律效力三個(gè)議題的主持人參與座談，與來自業(yè)界、學(xué)界和審判實(shí)務(wù)界的專家進(jìn)行深入的溝通和交流。
一、研討背景及主要問題
近年來，我國融資租賃業(yè)高速增長(zhǎng)。截至2015年9月底，全國融資租賃合同余額約為39800億元，比去年底增長(zhǎng)24.4%。今年前三季度，我國融資租賃業(yè)的企業(yè)數(shù)量、注冊(cè)資金和業(yè)務(wù)總量都在大幅增長(zhǎng)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2015年6月底，在上海注冊(cè)的融資租賃企業(yè)總數(shù)約為1098家，約占全國3185家的34.5%，比2014年增加了537家，增幅達(dá)到了95.7%。企業(yè)數(shù)量位居全國首位。截至2015年6月底，上海市融資租賃企業(yè)注冊(cè)資金約合3660億元人民幣，比上年底的2122億元增長(zhǎng)了1538億元，增幅為72.5%。
對(duì)于融資租賃行業(yè)而言，在前所未有的機(jī)遇面前，在高速發(fā)展的同時(shí)也面臨著許多挑戰(zhàn)。比如融資租賃業(yè)務(wù)配合國家“一帶一路”戰(zhàn)略走向國際化，會(huì)面臨越來越多的涉外訴訟和國際仲裁，同時(shí)也會(huì)面臨更多的競(jìng)爭(zhēng)。
二、融資租賃合同解除的條件和法律后果
浙江大學(xué)光華法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師周江洪認(rèn)為，融資租賃合同的解除非常特殊，就實(shí)務(wù)研究來看，融資租賃的合同具有“不可解約性”，中途是不可解約的。無論是從國外立法還是融資租賃交易實(shí)踐，均承認(rèn)融資租賃合同具有“不可解約性”或“禁止中途解約”。
周江洪教授認(rèn)為，融資租賃既不同于借款也不同于租賃，實(shí)際上是借助物的形式來融資。從合同的角度對(duì)于出租人來說，融資租賃的作用是租金的回收。而對(duì)于承租人來說，就是為了收益。物交付之后，對(duì)于出租人而言，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了物的作用，一旦解除租金回收會(huì)面臨很大問題，對(duì)其經(jīng)營(yíng)會(huì)產(chǎn)生很大影響。如果可以解除，那么物是選定的，標(biāo)的物是選定物，沒法再給其他人，因?yàn)椴痪哂泄眯?。承租人已?jīng)投入大量資金，如果解約，對(duì)于其生產(chǎn)也會(huì)產(chǎn)生很大影響。按照《合同法》規(guī)定，租賃合同使用收益對(duì)價(jià)，實(shí)質(zhì)是成本和利用價(jià)值，更類似于借款，而租賃物的性質(zhì)則類似于擔(dān)保。
對(duì)于融資租賃合同的解除是否僅限于《合同法》第九十三條、第九十四條和《融資租賃合同司法解釋》（下稱“《司法解釋》”）第十一條、第十二條所列情形，亦或是可以擴(kuò)展至其他條款的問題，周江洪教授認(rèn)為，融資租賃合同的解除應(yīng)當(dāng)慎重,除有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定外，不應(yīng)擴(kuò)張適用。值得注意的是, 《司法解釋》第十二條對(duì)《合同法》第二百四十八條做了細(xì)化和補(bǔ)充。依照《合同法》第二百四十八條的規(guī)定，承租人未按照約定支付租金的，承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以選擇加速到期，要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租賃物。而《司法解釋》第十二條根據(jù)當(dāng)事人之間是否有約定將這種情況下出租人的解除權(quán)細(xì)分成了兩種情形：1、承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；2、合同對(duì)于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到兩期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的。
對(duì)于融資租賃合同解除的法律后果，周江洪教授認(rèn)為，融資租賃合同清算具有其特殊性，依據(jù)《合同法》第二百四十九條及第二百五十條的旨趣予以解釋，無論是約定租賃合同到期歸承租人所有還是歸出租人所有，出租人在解除合同取回租賃物時(shí)，都有可能負(fù)有清算義務(wù)。即使是不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因解除，《司法解釋》也賦予出租人某種程度上的價(jià)額返還請(qǐng)求權(quán)。
魏永博士認(rèn)為，物的風(fēng)險(xiǎn)由所有權(quán)人承擔(dān)。此系買賣合同及普通租賃合同的一般原則。但就融資租賃交易而言，兼具融資與融物雙重屬性，既包括買賣合同與融資租賃合同兩類合同，又有出賣人、出租人和承租人三方當(dāng)事人，由此導(dǎo)致融資租賃交易中有關(guān)租賃物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的爭(zhēng)議較多?！端痉ń忉尅返谄邨l規(guī)定，承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由承租人承擔(dān)，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應(yīng)予支持。但當(dāng)事人另有約定或法律另有規(guī)定的情形除外。根據(jù)該條款，非承租人原因?qū)е伦赓U物毀損滅失的，并不能免除承租人繼續(xù)支付租金的義務(wù)。簡(jiǎn)而言之，該條確立的租賃物的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)規(guī)則：以承租人負(fù)擔(dān)為原則。
根據(jù)《司法解釋》第十一條第二項(xiàng)規(guī)定，租賃物因不可歸責(zé)于雙方的原因意外毀損、滅失，且不能修復(fù)或者確定替代物的，出租人或承租人請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。這里容易產(chǎn)生誤解的是，本條與第七條有關(guān)非承租人原因?qū)е伦赓U物毀損滅失不免除承租人的租金支付義務(wù)的規(guī)定似乎有所矛盾。魏永博士認(rèn)為，從《司法解釋》的條文結(jié)構(gòu)來看，第七條屬于第二部分，即“合同的履行和租賃物的公示”部分，屬于合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則；第十一條屬于第三部分，即“合同的解除”部分，屬于合同解除的事由。從內(nèi)容而言，第七條的適用條件是融資租賃合同尚未解除的情形。故出租人仍可以融資租賃合同為據(jù)，訴請(qǐng)承租人按期支付租金。
有關(guān)在當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，承租人占有租賃物期間，租賃物發(fā)生毀損、滅失時(shí)，出租人請(qǐng)求人民法院按照《司法解釋》第七條規(guī)定支持其要求承租人繼續(xù)支付租金的請(qǐng)求，而同時(shí)承租人請(qǐng)求人民法院按照《司法解釋》第十一條規(guī)定解除融資租賃合同的情況，魏永博士指出，根據(jù)人民法院出版社出版的《關(guān)于融資租賃合同司法解釋理解與適用》，最高人民法院傾向支持承租人。
市一中院金融庭副庭長(zhǎng)單素華認(rèn)為，審判基本原則是保護(hù)正當(dāng)權(quán)利人。無論從法理解釋還是從公平角度而言，最后的裁定或者判決不會(huì)保護(hù)非善意當(dāng)事人或者違約方的權(quán)益。
三、售后回租模式的認(rèn)定與風(fēng)險(xiǎn)控制
單素華副庭長(zhǎng)認(rèn)為，司法實(shí)踐中常見的幾種售后回租模式有：
1、承租人向出賣人已支付部分價(jià)款情況下的售后回租；
2、承租人已付清全部?jī)r(jià)款情況下的售后回租；
3、名為直租，實(shí)為售后回租。
在售后回租模式中，影響融資租賃合同效力認(rèn)定的常見因素主要有：
1、租賃物存在與否對(duì)合同效力的影響：如果連租賃物都不存在，很難認(rèn)定為融資租賃合同；
2、租賃物價(jià)值與融資資金之間差額大小對(duì)合同效力的影響：有些案件的差價(jià)特別大，有些租賃物已經(jīng)不具有交換價(jià)值，卻確定很高的融資價(jià)值。對(duì)于此情形，應(yīng)堅(jiān)持租賃物的基本底線，在個(gè)案中謹(jǐn)慎掌握租賃物價(jià)值與融資資金額之間的差價(jià)；
3、租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移對(duì)合同效力的影響：因?yàn)樯婕暗胶贤狡诤蟮淖赓U物處置問題，售后回租要求所有權(quán)轉(zhuǎn)移至出租人，對(duì)于在某些物的所有權(quán)主體是有限制的情況下，進(jìn)行售后回租存在疑問；
4、租賃物的性質(zhì)對(duì)合同效力的影響：比如易耗品，一般認(rèn)定為不能進(jìn)行融資租賃。
單素華副庭長(zhǎng)對(duì)回租業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)控制提出建議：一是要注重對(duì)租賃物性質(zhì)及權(quán)屬狀況的審查；二是要完備租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移交接手續(xù)；三是要合理評(píng)估租賃物的價(jià)值。
對(duì)于售后回租的認(rèn)定難點(diǎn)，黃浦法院金融庭庭長(zhǎng)朱奇指出，關(guān)于售后回租的規(guī)定，目前僅有《司法解釋》第二條、銀監(jiān)會(huì)制定的《金融租賃公司管理辦法》第四條及國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于融資性售后回租業(yè)務(wù)中承租方出售資產(chǎn)行為有關(guān)稅收問題的公告》中有所提及。不僅法律位階較低，而且都僅是對(duì)售后回租概念的描述，并無針對(duì)售后回租具體細(xì)節(jié)的規(guī)范。然而，在審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，售后回租中涌現(xiàn)的問題非常多，亟待法律條款對(duì)此類問題作出專門性規(guī)定。
在融資回租合同簽訂時(shí)，承租人尚未實(shí)際取得租賃物的所有權(quán)，租賃物所有權(quán)仍歸出賣人所有。在此情形下，對(duì)于出租人作為融資回租合同項(xiàng)下的買受人，能否善意取得租賃物所有權(quán)這一問題，朱奇庭長(zhǎng)認(rèn)為，融資回租合同簽訂后，雖然租賃物的所有權(quán)人由承租人轉(zhuǎn)為出租人，但租賃物的占有使用狀態(tài)并未改變，依然繼續(xù)由承租人占有。此種情形屬于《物權(quán)法》第二十七條規(guī)定的占有改定。但占有改定的交付方式是否適用善意取得，在審判實(shí)踐中存在較大爭(zhēng)議，也存在著兩種對(duì)立的觀點(diǎn)。其中，認(rèn)為占有改定的交付方式不適用善意取得的理由包括：
1、占有改定與善意取得在物權(quán)公信力上存在天然分歧。善意取得中受讓人獲得所有權(quán)的原因是基于動(dòng)產(chǎn)的占有公信力而來，但占有改定不能對(duì)抗物權(quán)的對(duì)外公示效應(yīng)，在交易相對(duì)人之外的眼中并不會(huì)具備占有的“客觀”存在；
2、占有改定方式善意取得所有權(quán)具有邏輯上的矛盾。既然現(xiàn)在的受讓人A可以通過善意取得的方式獲得所有權(quán)，則出讓人再次通過占有改定的方式出讓給其他受讓人B，則兩個(gè)同為間接占有、并未直接管領(lǐng)標(biāo)的物的兩個(gè)所有權(quán)人難以確定優(yōu)先性；
3、占有改定的交付方式公示作用不足。否定占有改定下善意取得的適用，更有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益及維護(hù)交易安全。因此，善意取得中的交付并不包括占有改定。
認(rèn)為在融資回租合同情形下，占有改定的交付方式可以適用善意取得的理由為：若認(rèn)定占有改定不適用善意取得，等于否定了融資回租合同情形下的善意取得，大大提高了出租人在從事融資回租業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)，從而勢(shì)必對(duì)融資回租業(yè)務(wù)的開展造成極大沖擊。因此，應(yīng)當(dāng)考慮融資回租合同的實(shí)際情況，在符合法律規(guī)定的情況下適用善意取得。
關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)控制，朱奇庭長(zhǎng)給出如下建議：
1、盡快構(gòu)建全國行業(yè)協(xié)會(huì)，強(qiáng)化行業(yè)自律；
2、完備細(xì)化承租人資信審查，降低交易風(fēng)險(xiǎn)；
3、規(guī)范融資租賃合同條款，保障交易安全；
4、依法敦促出租人合規(guī)經(jīng)營(yíng)，發(fā)揮正面作用。
華東政法大學(xué)徐同遠(yuǎn)博士認(rèn)為，考慮中國的實(shí)際情況，由于當(dāng)前我國缺乏正規(guī)的融資渠道，售后回租在中國的融資租賃業(yè)務(wù)中占有很大比例，這在國外是很少見的。對(duì)于售后回租的法律適用，現(xiàn)在的法律體系中，除租賃物所有權(quán)外，有關(guān)售后回租的法律關(guān)系的認(rèn)定上，除《合同法》第三十七條、第三十八條、第三十九條不能適用外，其他都能適用。此外，租賃物必須是真實(shí)的、恰當(dāng)?shù)摹?span>
四、融資租賃合同中約定司法文書送達(dá)地址的法律效力
合同中約定司法文書送達(dá)地址在實(shí)踐中稱為訴前確認(rèn)司法送達(dá)地址，是指法院根據(jù)當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前確認(rèn)的送達(dá)地址送達(dá)訴訟文書，即使訴訟文書發(fā)生送達(dá)不能，法律推定視為送達(dá)。
浦東新區(qū)法院金融庭副庭長(zhǎng)林曉君首先闡明了推行訴前確認(rèn)司法送達(dá)地址的意義。全面推行訴前確認(rèn)司法送達(dá)地址具有必要性、正當(dāng)性、合法性：
1、必要性：解決送達(dá)難，有效提高效率；
2、正當(dāng)性：確保程序公正，推定送達(dá)有效；
3、合法性：尊重意思自治，具有法律依據(jù)。
訴前確認(rèn)司法送達(dá)地址制度的主要內(nèi)容包括兩個(gè)方面：
一是確認(rèn)的形式。合同當(dāng)事人以一定的書面形式確認(rèn)送達(dá)地址，可以以雙方的合同條款、一方向?qū)Ψ匠鼍叱兄Z書、確認(rèn)書、當(dāng)事人向第三方出具確認(rèn)書的形式。不管是何種形式，關(guān)鍵取決于是否是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。
二是確認(rèn)的內(nèi)容。確認(rèn)一旦日后形成訴訟，該地址即為法院向其送達(dá)法律文書的訴訟送達(dá)地址，且法律對(duì)該地址的送達(dá)具有推定送達(dá)的法律效果。因受送達(dá)人自己確認(rèn)的送達(dá)地址不準(zhǔn)確，送達(dá)地址變更未及時(shí)履行告知義務(wù)，導(dǎo)致訴訟文書未能被受送達(dá)人實(shí)際接收的，郵寄送達(dá)以郵件回執(zhí)上注明的退回之日視為送達(dá)之日。直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場(chǎng)在送達(dá)回執(zhí)上記明情況之日視為送達(dá)之日。
當(dāng)前訴前確認(rèn)司法送達(dá)地址的適用呈現(xiàn)的特點(diǎn)是：適用比例不高、合同約定不明確不規(guī)范、運(yùn)作效率效果俱佳。林曉君庭長(zhǎng)建議實(shí)踐中需要從以下方面加以改進(jìn)：
1、完善法律，各方改進(jìn)理念，積極推進(jìn)。法院要改進(jìn)理念、各方積極溝通；
2、完善制度，保障當(dāng)事人權(quán)利。
上海閩商融資租賃有限公司的齊樂斌認(rèn)為，送達(dá)地址對(duì)于企業(yè)來說具有重大現(xiàn)實(shí)意義，是業(yè)界的有效救濟(jì)手段。在實(shí)際操作過程中，業(yè)內(nèi)已經(jīng)把送達(dá)地址作為一項(xiàng)必備條款。一是企業(yè)明確定義了通訊地址和聯(lián)系方式。二是明確了送達(dá)地址的適用期間。三是約定任何一方如果通訊地址和聯(lián)系方式需要變更的，應(yīng)提前5個(gè)工作日向合同其他方和司法機(jī)關(guān)送交書面的變更告知書。四是約定合同各方均承諾，上述確認(rèn)的通訊地址和聯(lián)系方式真實(shí)有效，如有錯(cuò)誤導(dǎo)致的商業(yè)信函或司法文書送達(dá)不能的法律后果自行承擔(dān)。
（注：以上嘉賓觀點(diǎn)，根據(jù)錄音整理，未經(jīng)本人審閱）
供稿：上海律協(xié)融資租賃業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
執(zhí)筆：施諦夫 上海凱正律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
