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一、對家族信托的影響

1、明確了家庭成員的范圍

2018年銀保監(jiān)會信托部向各地銀監(jiān)局下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》（簡稱“37號文”），對家族信托及設(shè)立了家族信托的標(biāo)準(zhǔn)有了明確規(guī)定，而對于家族信托的受益人限制在家庭成員內(nèi)，但并未明確家庭成員的范圍。此次民法典第1045條第3款明確規(guī)定，“配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員”，首次在立法層面明確了“家庭成員”的范圍，填補(bǔ)了37號文的空白。為“其他共同生活的近親屬”作為受益人提供了合法性依據(jù)，增加了委托人的可選擇受益人的范圍。

2、新增及擴(kuò)大了信托財產(chǎn)的范圍

（1）新增了數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)

數(shù)據(jù)可以分為原生數(shù)據(jù)和衍生數(shù)據(jù)，網(wǎng)絡(luò)賬號、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)或物品、網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)等均可以被稱為網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，目前普遍存在且其中較多具有財產(chǎn)性質(zhì)，屬于新型財產(chǎn)權(quán)。民法典第127條，首次明確了對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護(hù)。由此增設(shè)的虛擬財產(chǎn)的保護(hù)，進(jìn)一步擴(kuò)大信托財產(chǎn)的范圍，使數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)歸并為信托財產(chǎn)有了明確的法律依據(jù)。但財產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬認(rèn)定、轉(zhuǎn)移、保護(hù)方式等仍需進(jìn)一步探討及研究。

（2）擴(kuò)大了夫妻共同財產(chǎn)的范圍

民法典第1062條新增了夫妻共同財產(chǎn)的范圍，將“勞務(wù)報酬”及“投資收益”作為新增項明確列入。按此，在實踐中就擬設(shè)信托的家庭財產(chǎn)范圍新增“勞務(wù)報酬”“投資收益”有了明確的法律依據(jù)。

3、處理家族信托的注意事項

（1）新增了居住權(quán)的物權(quán)類型

民法典在物權(quán)項下的用益物權(quán)中增設(shè)了居住權(quán)，居住權(quán)人有權(quán)按照合同約定，對他人的住宅享有占有、使用的用益物權(quán)，設(shè)立居住權(quán)，不僅應(yīng)簽訂書面居住權(quán)合同，且應(yīng)當(dāng)辦理居住權(quán)登記，設(shè)立居住權(quán)的住宅不得出租。在信托實踐中，如將不動產(chǎn)設(shè)為信托財產(chǎn)的，務(wù)必需了解其有辦理居住權(quán)登記，否則將影響該不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及使用，限制了不動產(chǎn)的流動性及變現(xiàn)性。

（2）限定了夫妻共同債務(wù)

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第24條規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)（下稱“一方債務(wù)”）主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理，除夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)。后，《最高人民法院關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》對此作了變更，債權(quán)人將超出家庭日常生活的一方債務(wù)作為夫妻共同債務(wù)主張權(quán)利的，法院不支持，除債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于共同生活。本次民法典以法典的形式將超出家庭日常生活的一方債務(wù)直接認(rèn)定為“不屬于夫妻共同債務(wù)”，但是債權(quán)人能證明該債務(wù)用于夫妻生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或夫妻共同意思表示的除外。此規(guī)定進(jìn)一步限定了夫妻共同債務(wù)，加重了債權(quán)人的注意義務(wù)和舉證責(zé)任。在信托實踐中，信托財產(chǎn)用于向自然人發(fā)放貸時務(wù)必需由該自然人及其配偶共同簽署借款合同，或取得其配偶的同意借款的相關(guān)證明文件，同時建議審查其借款資金的用途，以確定該借款用于夫妻共同生活或共同生產(chǎn)經(jīng)營上。

二、創(chuàng)設(shè)了遺囑信托

遺囑信托是指委托人以信托的形式，將其遺產(chǎn)指定給受托人（由受托人在其身后對其遺產(chǎn)（即信托財產(chǎn)）進(jìn)行管理，并根據(jù)遺囑信托的規(guī)定對受益人進(jìn)行分配。雖然遺囑信托可以達(dá)到維系家族繁榮、防止遺產(chǎn)被揮霍一空、保障不具備管理財產(chǎn)能力的受益人的生活等目的，但在實踐中采取遺囑信托的并不多見。

此次民法典第1133條第4款規(guī)定，“自然人可以依法設(shè)立遺囑信托”，明確了遺囑信托是一種有別于法定繼承、遺囑繼承、遺贈繼承的一種遺產(chǎn)繼承形式。該條規(guī)定提高遺囑信托的存在感，對于向民眾普及遺囑信托有了可靠的依據(jù)，使得遺囑信托業(yè)務(wù)的有進(jìn)一步拓展的可能性，豐富了家族信托的設(shè)立方式，也使信托公司新增遺囑信托業(yè)務(wù)有了法律保障。

同時，民法典第1136-1137條進(jìn)一步明確了遺囑的形式，新增了打印遺囑、錄像遺囑等新形式遺囑，且公證遺囑的效力已不具有優(yōu)先權(quán)。《民法典》第1145—1163條進(jìn)一步明確了遺產(chǎn)處理的方式，新增了“遺囑執(zhí)行人”“遺產(chǎn)管理人”制度，對遺囑執(zhí)行人（遺產(chǎn)管理人）的選任、職責(zé)、義務(wù)、獲取報酬的權(quán)利及承擔(dān)的法律責(zé)任作了明確的規(guī)定。前述立法創(chuàng)新為信托公司從事信托遺囑、在家族信托中從事遺囑執(zhí)行人（遺產(chǎn)管理人）有了制度上的保障，信托公司在處理信托遺囑、家族信托中務(wù)必依法執(zhí)行。

三、對信托公司風(fēng)險防控、保護(hù)信托受益人利益的影響

1、完善及新增了債權(quán)人代位權(quán)內(nèi)容

代位權(quán)屬于合同保全制度之一，旨在減少因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，而對債權(quán)人造成的損害。債權(quán)人行使代位權(quán)的條件滿足時，可以向法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，以此實現(xiàn)債權(quán)，減少損失。民法典第537條沿襲了《合同法解釋一》第20條的直接清償規(guī)則，不僅以法典的形式明確規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)的行使，而且還新增了特定情形下的“入庫規(guī)則”，即指債權(quán)人行使代位權(quán)所取得的財產(chǎn)，不得徑直使自己的債權(quán)得到清償，而應(yīng)先將該財產(chǎn)納入債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)庫中，由全體債權(quán)人依照債的清償規(guī)則平等受償。如在債務(wù)人破產(chǎn)的情形下，代位權(quán)行使將破產(chǎn)程序相銜接，即將債權(quán)人追收的財產(chǎn)歸入債務(wù)人財產(chǎn)，債權(quán)人可通過破產(chǎn)程序獲得清償，以實現(xiàn)全體普通債權(quán)人的平等受償。民法典第536條亦增設(shè)了緊急代位權(quán)，在債權(quán)尚未到期情況下，債權(quán)人可行使緊急代位權(quán)，行使的前提條件為：“債務(wù)人的債權(quán)訴訟時效即將屆滿”或“未及時申報破產(chǎn)債權(quán)導(dǎo)致債權(quán)人債權(quán)受損的”。該條明確規(guī)定債權(quán)人可以代位向次債務(wù)人的管理人進(jìn)行債權(quán)申報。

民法典對債權(quán)人代位權(quán)的規(guī)定，有利于信托公司在信托財產(chǎn)運(yùn)用中有效行使債權(quán)人代位權(quán)，更好地保護(hù)信托受益人的合法利益。

2、新增債務(wù)并存負(fù)擔(dān)的規(guī)定

債務(wù)加入，又稱并存的債務(wù)承擔(dān)，是指第三人自愿加入債權(quán)債務(wù)關(guān)系之中，成為合同當(dāng)事人，與債務(wù)人共同向債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。債務(wù)加入本質(zhì)上是一種增信措施，但長期以來，我國法律明確規(guī)定的增信措施只有定金、保證、抵押、質(zhì)押和留置，缺乏關(guān)于債務(wù)加入的明文規(guī)定。最高院《九民紀(jì)要理解與適用》第91條認(rèn)為，信托合同之外的當(dāng)事人提供的第三方差額補(bǔ)足、代為履行到期回購義務(wù)、流動性支持等增信措施，其性質(zhì)存在保證、債務(wù)加入、獨立合同三種可能，并就債務(wù)加入與保證擔(dān)保的區(qū)分提供了指導(dǎo)意見。

此次民法典將債務(wù)加入正式納入立法范疇，第552條明確規(guī)定：“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任”。本條首次在法律層面對債務(wù)加入進(jìn)行定義。

3、完善了抵押擔(dān)保的相關(guān)內(nèi)容

原《物權(quán)法》中抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物受到很多限制，而民法典406條規(guī)定，“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！贝艘?guī)定維護(hù)了抵押物的流通功能和投資屬性，使得社會財富資源能夠自由流動，但削弱了抵押權(quán)人的能力。信托公司需要考慮在民法典實施后，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物是否會使得抵押物價值減損或者出現(xiàn)其他目前不可預(yù)料的情況，信托公司有必要在合同內(nèi)增設(shè)限制抵押物流轉(zhuǎn)的條款和增強(qiáng)抵押物管理的措施。

4、流押條款不再作為無效條款

原《擔(dān)保法》《物權(quán)法》之規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。之前有學(xué)者提出絕對禁止規(guī)定過于僵化，反而有害于抵押物價值的極大化。若考量到對債務(wù)人或抵押人的保護(hù)的，無須絕對禁止流抵條款的約定，而僅須從其約定的內(nèi)容予以控制即可。此次民法典第401條對此作了變更，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前,與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償。在法律效果上，不再將流押條款視為無效，抵押人不負(fù)有抵押物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的義務(wù)，需要拍賣、折價或者變賣以實現(xiàn)優(yōu)先受償，同樣有利于實現(xiàn)抵押權(quán)人利益。

5、保證擔(dān)保的變化

原《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任；民法典對此作了改變，第686條明確規(guī)定，保證方式約定不明時，推定為一般保證。原《擔(dān)保法》規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任；民法典對此亦作了改變，第696條明確規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓全部或部分債權(quán)，未通知保證人的，該轉(zhuǎn)讓對保證人不發(fā)生效力。按此，信托公司在采取保證擔(dān)保措施時，務(wù)必在信托中明確約定保證類型，以防因約定不明而推定為一般保證從而大大削弱擔(dān)保效力的風(fēng)險，且在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時務(wù)必通知保證人，以免保證失效。